《民事诉讼法学》形成性考核册作业

1、民事诉讼法学形成性考核册作业 1 参考答案一、名词解释 1民事诉讼：是诉讼的一种，根据诉讼的性质不同， 还有刑事诉讼和行政诉讼，统属 于诉讼的范畴。2民事诉讼法律关系：是指受民事诉讼法调整的法 院、当事人及其他诉讼参与人之间 存在的以诉讼权利和义务为内容的社会关系。 3既判力：是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双 方当事人和法院所具有的强制性 通用力。4（民事诉讼的）主管：作为学术概念，一般是指国 家机关、社会团体各自的职责和权限范围。 5期间与期日：期间又称诉讼期间，是指人民法院， 当事人和其他诉讼参与人进行诉 讼活动必须遵守的期限。期日，是指人民法院，当事 人及其他诉讼参与人会合进行诉 讼

2、行为的日期。6财产保全 ：是指人民法院在利害关系人起诉前或当 事人起诉后申请执行前，为保证 将来的判决能够得到顺利执行，而对当事人的财产或 争议的标的物，采取限制其处分的强制措施。二、问答题1处分原则的含义和内容。 答：处分原则，是指当事人在法律规定的范围内，依 法自由支配自己享有的民事权利 和诉讼权利的准则。内容： 1、当事人有权在法律规定 的范围内行使处分权； 2、当事 人有权处分自己的民事权利 ；3、当事人有权处分自己 的诉讼权利。2回避制度的含义和回避的对象。 答：回避制度，是指承办案件的审判人员及其他有关 人员，遇有法律规定的回避情形 时，退出本案审理活动的一种审判制度 。回避的对象

3、： 审判人员、人民陪审员、书记 员、翻译人员、鉴定人、勘验人 3根据民事诉讼理论，诉讼管辖的分类。答： 1、法定管辖和裁定管辖； 2、专属管辖和协议管 辖 3 、共同管辖和合并管辖 4诉讼代表人与共同诉讼人的区别。 答：首先，代表人诉讼中，只要推选诉讼代表人，其 他共同诉讼人可不必亲自参加诉 讼，而共同诉讼人必须亲自参加诉讼。其次，诉讼代 表人实施的诉讼行为，除法律规 定必须经过被代表人同意才对其发生效力以外，原则 上对当事人全体有效，但是共同 诉讼中一人的诉讼行为，在必要共同诉讼中，原则上 只有经过其他当事人的承认，才 对其他当事人生效。在普通共同诉讼中，对其他共同 诉讼人不生效。5有独立请

4、求权的第三人与无独立请求权的第三人的 异同。答：1、参加诉讼的根据不同； 2、诉讼地位不同； 3、 享有的诉讼权利不同；四项基本 原则、参加诉讼的方式不同。三、案例分析题（1）答：本案由乙市法院管辖。根据民诉法第 34 条 第二款规定，因不动产纠纷提起的 诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。本案是由继承 引起的不动产纠纷，由不动产所 在地的乙市法院行使管辖权。（2）答：本案李可是因不动产产权关系与他人发生争 议，以自己名义向法院提起诉讼 的公民，在本案中处于原告的诉讼地位；李明是与原 告发生权利义务争议而被法院通知应诉的人，是被告；根据司法解释规定，在该遗产 继承诉讼中，李娜既不明确表示弃权，又

5、不愿参加诉讼，法院仍应把其追加为必要共 同诉讼的共同原告；于某因对原告、被告所争议的不动产产权主张实体权利，认为有 独立请求权，而参加到已经开始 的诉讼中，是有独立请求权的第三人。民事诉讼法学形成性考核册作业 2 参考答案一、名词解释1民事诉讼证据 ：是指能够证明民事案件真实情况的 客观事实材料，民事诉讼证据有三个最基本的特征 ，即客观真实性 、关联性和合法性。 2（民事诉讼）证明：指人民法院，诉讼参加人及证 人，鉴定人等诉讼参与人，依照法定程序，提 供、收集证据，审查核实判断证据，运用证据查明民 事案件事实的诉讼活动。3证明责任：是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主 张，有提供证据，加以证明的责

6、任 和在无法证明时，要承担的败诉责任。4质证：是指在法庭审理的过程中，由诉讼当事人就 法庭上所出示的证据材料采取询 问、辨认、质颖、说明、辩驳等方式，以在证据的证 明力等问题上对法官的内心确信 产生影响的一种诉讼活动。 5证据保全：是指在证据可能灭失或者以后难以取得 的情况下，法院根据申请人的申 请或者依职权，对证据加以固定和保护的制度。 6缺席判决：即在开庭审理时，一方当事人未到庭， 法院公就到庭，法院公就到庭的 一方进行调查、审核证据，并对未到庭的一方当事人 的诉讼材料进行审查后，依法作 出裁判的诉讼活动。二、问答题1民事诉讼证据必须具备的条件。 答：（1）证据必须是客观存在的事实； （2

7、）必须是与 案情有内在联系的客观事 实；（3）必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实； （4）必须是依照法定程序取得 的客观事实。2民事诉讼证据的理论分类。 答：（1）按照证据的来源，可以把证据分为原始证据 和派生证据；（2）按照证据与 待证事实的关系，证据可以分为直接证据和间接证 据；（3）按照证据是否由负有举证责任的当事人提出及其所能证明的事实，证据可以分 为本证和反证。3民事诉讼证据的法定种类。答：1、书证； 2、物证； 3、视听资料； 4、证人证言； 5、当事人陈述； 6、鉴定结 论； 7、勘验笔录。4根据若干规定的解释， “新的证据 ”是指哪些情 形。答：（1）一审程序中新的证据包括：

8、当事人在一审举 证期限届满后新发现的证据，当 事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法 院准许，在延长的期限内仍无法 提供的证据；（2）二审程序中新的证据包括：一审庭 审结束后新发现的证据；当事人 在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准 许，二审法院经审查认为应当准 许并依当事人申请调取的证据； （3）民事诉讼法 第 179 条第 1 款第 1项规定的 “新的 证据”，是指原审庭审结束后新发现的证据。当事人在 再审程序中提供新的证据的，应 当在申请再审时提出。5起诉的要件。答：根据民事诉讼法第 107 条、第 108 条和第 109 的规定，起诉的要件可以分为形式 要件和实质要件

9、两种。 （1）形式要件：必须提交起 诉状；必须交纳诉讼费用。（2）实质要件：原告是与本案有直接利害关系的公 民、法人和其他组织；有明确的 被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人 民法院受理民事诉讼范围和受诉人 民法院管辖。三、案例分析题 （1）答：在本案诉讼中，张三是因民事权利义务发生 争议，以自己名义向法院起诉的 人，是原告；张四是与原告发生权利义务争议，而被 法院通知应诉的人，是被告；张 恩义对原告、被告所争议的诉讼标的主张实体权利， 而参加到已经开始的诉讼中，是 有独立请求权的第三人。（2）答：张四是一方当事人，其在诉讼中死亡，法院 应根据民诉法规定裁定中止诉讼 程序。（3）答：张三

10、应以书面形式向法院申请撤诉，法院经 审查认为撤诉目的合法，符合撤诉条件，应裁定准予撤诉，诉讼程序终结。 民事诉讼法学形成性考核册作业 3 参考答案一、 名词解释： 1简易程序：是指基层人民法院和它派出的人民法庭 审理简单的民事、经济纠纷案件 时所适用的一种简便易行的诉讼程序。2第二审程序 ：是指上一及人民法院基于当事人的上 诉，对下一级人民法院一审未生 效裁判进行审理和裁判的程序。3审判监督程序：是依法定程序，对人民法院作出的 已发生法律效力的判决、裁定和 调解书进行查看和监督，以保证案件审判质量而适用 的一种审判程序。4民事判决和裁定：民事判决，人民法院对民事案件 审理完结时，查明并认定案件

11、事 实，正确适用法律、行使国家审判权，对案件的实体 问题作出的权威性判定。民事裁 定，人民法院对民事审判和执行程序中的问题以及个 别实体问题所作的权威性判定。5特别程序：是指人民法院审理某些非民事权益争议 案件所适用的特殊审判程序6督促程序：是指人民法院根据债权人要求债务人给 付金钱和有价证券的申请，以支 付令的形式，限令债务人在特定期限内履行义务的特 殊程序。二、问答题 1根据最高人民法院有关司法解释的规定 ，哪些案件 可以适用简易程序。答：（1）结婚时间较短，财产争议不大的离婚案件， 或者当事人婚前就患有法律规定 不准结婚的疾病的人离婚案件； （2）权利义务关系明 确，只是给付时间和金额上

12、有争 议的赡养费案件，扶养费案件和抚育费案件； （3）确 认和变更收养关系、子女抚养关 系，双方争议不大的案件； （4）借贷关系明确，证据 充分，金额不大的债务案件； （ 5）遗产和继承人范围明确 ，争议遗产数额不大的继承 案件；（6）事实清楚，责任明 确，赔偿金额不大的损害赔偿案件； （7）事实清楚， 案情简单，是非分明，争议焦点 明确，诉争金额不大的其他案件。2第二审程序与第一审程序区别 答：区别： 1、程序发生的原因不同； 2、审理的对象 不同； 3、适用程序不同； 4、裁判的效力不同。3上诉的概念和法定条件。 答：上诉，是指当事人不服第一审人民法院作出的未 生效裁判，在法宝期间，要求上

13、 一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用，进 行审理的行为。条件：（1）上诉的实质要件；（2）上诉的形式要件 4抗诉的概念和特征。答：抗诉是人民检察院对人民法院已生效的民事判 决、裁定，认为确有错误，依法提 请人民法院对案件重新审理的诉讼行为。 特征：（1）抗诉的主体是具有法律监督职能的人民法 院；（2）抗诉的客体是人民法院已生效的判决 、裁定；（3）抗诉依法定程序进行 ；（4） 抗诉的案件应当再审。5法院调解的法律效力。 答：（1）确定权利义务关系；（2）结束诉讼程序；（3） 不得对调解书提出上诉； （ 4）具有强制执行的效力。三、案例分析题1、丙市法院。根据民事诉讼法第三十四条 下列

14、案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所 在地人民法院管辖；（二）因 港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民 法院管辖；（三）因继承遗产纠 纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗 产所在地人民法院管辖。2、不正确。根据民事诉讼法第二十五条 合同的 双方当事人可以在书面合同中协 议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告 住所地、标的物所在地人民法院 管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定 。3、不适当。因本案管辖权属于丙市某港口所在地法 院。4、可以。根据民事诉讼法第三十八条 人民法院 受理案件后，当事人对管辖权有 异议的，应当在

15、提交答辩状期间提出。人民法院对当 事人提出的异议，应当审查。异 议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异 议不成立的，裁定驳回。5、不视为。因为如果裁定异议不成立， B 公司必须应 诉，为防止开庭时毫无准备而导致诉讼不利， B 有权委托代理律师去阅卷、办理委托手续和打听开庭日期。6、不能。应当报请上级法院指定管理 ，不得自行移送 。 根据民事诉讼法第三十六条 人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的 ，应当 移送有管辖权的人民法院，受移 送的人民法院应当受理，受移送的人民法院认为受移 送的案件依照规定不属于本院管 辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行 移送。7、可以。有独立请求权

16、的第三人在诉讼中处于原告地 位，享有原告的诉讼地位。根据民事诉讼法第五十六条 对当事人双方的诉讼标 的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。8、应当。根据民事诉讼法第一百七十七条 各级 人民法院院长对本院已经发生法 律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审 的，应当提交审判委员会讨论决定。9、由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们 的共同上级人民法院指定管 辖。根据民事诉讼法 第三十七条 有管辖权的人民 法院由于特殊原因，不能行使管 辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因 管辖权发生争议，由争议双方协 商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民 法院指定管辖。民事诉

17、讼法学形成性考核册作业 4 参考答案 一、问答题1执行的概念和条件。 : 答：执行，又叫强制执行，指人民法院依照法定程序， 运用国家强制力，强制义务人 履行义务，以实现生效法律文书的诉讼活动。条件： 1、执行必须以生效法律文书为依据； 2、作为 执行依据的法律文书必须具有给付内容； 3、必须是义务人拒不履行义务的。 2作为执行根据的法律文书有哪些？ 答：（1）人民法院制作的民事判决书、裁定书、调解 书、支付令；（2）人民法院制 作的行政判决书、裁定书； （3）人民法院制作的具有 财产内容的刑事判决书、裁定书 和调解书；（4）人民法院承认和执行的外国法院判决， 外国仲裁机构裁决的裁定 书；（5）

18、人民法院制作的承认和执行特别行政区法院 判决、裁定和仲裁裁决书； （6 ）仲裁机构制作的裁决书、调解书，仲裁机构提交人 民法院作出的财产保全裁定 书；（7）公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书； （8）行政机关制作的依法由 人民法院执行的行政处罚决定书和行政处理决定书 3当事人申请执行的法律规定。 答：申请执行应在法定期限内提出 ,逾期不申请的 ,将承 担不予执行的风险。申请执行 人在申请执行时，应提供被执行人的准确下落或被执 行财产的确切线索，否则将承担 执行可能被中止的风险。被申请人没有财产或没有足 够财产可供执行的，申请人将承 担财产权益无法实现或不能完全实现的风险。当事人 不履行裁判

19、文书确定的相应义 务，可能要承担支付延迟履行期间的债务利息或迟延 履行金，被罚款、拘留等强制措 施以及被依法追究刑事责任的风险。 4如何执行动产。 答：1、查封、冻结、划拨被执行人的存款； 2、扣留、 提取被执行人的收入； 3、查 封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产； 4、搜 查被执行人隐匿的财产。5涉港澳民事案件的范围。 答：（1）人民法院受理的经济纠纷，凡具有下列情况 之一的，属于涉港澳经济纠纷案 件：当事人一方或双方是港澳同胞或在香港、澳门 地区登记成立的企业或者其他经济 组织；经济纠纷争议的标的物在香港 、澳门地区的； 经济关系的发生，变更或者消 灭在香港、澳门地区的。（2）居住在香港、澳门地区的外国人或者港澳同胞在 外国登记成立的企业、其他经济 组织之间的经济纠纷案件，不属于涉港澳经济纠纷案 件，而是涉外经济纠纷案件；（3）港澳同胞或者港澳地区企业 ，其他经济组织在内 地成立的独资企业或者投资兴办 的合资经营企业，合作经营企业为内地的企业其他经 济组织之间的经济纠纷案件，也 不属于涉港澳经济纠纷案件 ，而是国内经济纠纷案件 。 6涉外民事诉讼审理的基本原则。答：（1）适用我国民事诉讼法的原则； （2）国家主权 原则