专利代理人-行政复议法2

1、行政复议法 2（ 总分： 16.00 ，做题时间： 90 分钟 ）一、单项选择题 （ 总题数： 6，分数： 6.00）1. 某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售。小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为 由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是下列哪一个？（分数： 1.00 ）A. 市国有资产管理局B. 市经济贸易局C. 市人民政府 VD. 区人民政府解析：解析： 依行政复议法第 13 条规定，对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人 民政府申请行政复议。对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行 为不服的，向该派出机关申请行政复议。

2、故选 C.2. 某大学对教师甲的工资和职称问题作出处理意见。甲不服多次向有关部门上访。3 年后，某大学根据市教委的要求，对甲反映的问题再次调查研究，形成材料后报市教委。市教委拟写了关于甲反映问题及处 理情况的报告，呈报省教委，并抄送甲。该报告载明：“我委原则上同意该校对甲的处理意见，现将此 材料报请你委阅示”。甲不服，就市教委的报告向市政府申请行政复议。下列关于甲的复议申请的表述哪 一个是正确的？（分数： 1.00 ）A. 属于行政复议范围，因该报告抄送甲，已经涉及到甲的权益B. 不属于行政复议范围，因该报告还没有经过上级机关批准，没有对甲发生法律效力VC. 不属于行政复议范围，因该报告是下级

3、向上级的报告，是内部行为D. 不属于行政复议范围，因该报告是重复处理行为解析：解析： 根据行政复议法第六条第十一项的规定，只有具体行政行为侵犯了公民、法人或者其他 组织的合法权益，才能申请行政复议。题干中的报告载明：“我委原则上同意该校对甲的处理意见，现将 此材料报请你委阅示”，很明显该报告并没有发生效力，需要省教委的“阅示”（即阅后作出指示）。据此，B选项正确。3. 某市政府依王某申请，作出行政复议决定，撤销市国土房管局对王某房屋的错误登记，并责令市国土房 管局在一定期限内重新登记。市国土房管局拒不执行该行政复议决定，王某有权采取下列哪一种措施？ （分数： 1.00 ）A. 要求市政府责令市

4、国土房管局限期履行 VB. 申请市政府强制执行C. 申请人民法院强制执行D. 对市国土房管局不作为再次申请行政复议解析：解析： 依行政复议法第 32 条规定，被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行 政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。据此，王某有权要求该案的复议机关市政府 责令市国土房管局限期履行。故选 A.4. 张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议，要求撤销查封决定，但没有提出赔偿请求。复议 机关经审查认为该查封决定违法，决定予以撤销。对于查封决定造成的财产损失，复议机关正确的做法是 什么？（分数： 1.00 ）A. 解除查封的同时决定被申请人赔偿相应

5、的损失 VB. 解除查封并告知申请人就赔偿问题另行申请复议C. 解除查封的同时就损失问题进行调解D. 解除查封的同时要求申请人增加关于赔偿的复议申请解析：本题考查行政复议中复议机关对相关行政赔偿的处理。行政复议法第 29 条第 2 款规定：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法 集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令 被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”据此，张某在申请行 政复议时没有提出赔偿请求，复议机关应当在撤销查封决定的同时，责令税务局赔偿

6、因查封决定给张某造 成的财产损失，因此选九其他三项均不符合法律规定。5. 下列选项中哪个是不能提起行政复议的行为？ （分数： 1.00 ）A. 某市交通管理局发布了排气量 1升以下的汽车不予上牌照的规定，并据此对吴某汽车不予上牌照的行 为B. 某乡政府发布通告劝导农民种植高产农作物的行为VC. 城建部门将施工企业的资质由一级变更为二级的行为D. 民政部门对王某成立社团的申请不予批准的行为解析：本题考查行政复议的受案范围。 根据行政复议法第 6 条的规定：“有下列情形之一的，公民、 法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（三）对行政机关作出的有关许可证、 执照、资质证、资格证等证书变更、中止

7、、撤销的决定不服的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、 执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、 登记有关事项，行政机关没有依法办理的” AD 属于第（八）项可以申请复议的情形，C属于第3项可以申请复议。B属于没有强制力的行政指导行为，不能申请复议。本题是选非题，因此选 B。6. 根据市政府整顿农贸市场的决定，某区工商局和公安局对集贸市场进行检查。在检查过程中，因某个体 户乱设摊点，给予其吊销营业执照的处罚。该个体户不服，申请复议。此案应以谁为被申请人？（分数： 1.00 ）A. 某区工商局 VB. 某区公安局C. 某区工商局和公安局为共同被申请人D. 某区工商局和公安

8、局共同的上一级机关为被申请人解析：本题考查适格的行政复议被申请人。 行政复议法第 10条第 4款规定：“公民、法人或者其他 组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的，作出具体行政行为的行政机关是被申请人。”本案 公安局虽与工商局联合执法，但从行政机关的权限划分来看，吊销营业执照的权力由工商局行使，公安局 在联合执法中的权限只是整顿农贸市场秩序，而无权吊销营业执照，因此给予某个体户吊销营业执照的行 政处罚是工商局单独作出的行为，行政复议被申请人应是工商局，选A。二、多项选择题 （ 总题数： 6，分数： 6.00）7. 刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行

9、政复议，同时要求审 查该规定的合法性。在此情况下，下列哪些说法是正确的？（分数： 1.00 ）A. 市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理B. 区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理VC. 省政府有权对该规定进行处理 VD. 市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理V解析：本题考查适格的复议机关，以及复议机关对一并提起的行政规定的审查权限。市辖区土地局属于县级以上地方人民政府的工作部门，根据行政复议法第 12条的规定：“对县级以上地方各级人民政府工 作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也

10、可以向上一级主管部门申请行政复议。"对市辖区土地局的行为不服应向区政府或市土地局申请复议，因此A在复议机关的认定上就已发生错误。 根据同法第 26条的规定： “申请人在申请行政复议时，一并提出对本法第 7条所列有关规定的审查申请的，行政复议机关对该规定有权处理的，应当在30日内依法处理；无权处理的，应当在 7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，有权处理的行政机关应当在 60 日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。”由此分析，C项省政府是省土地资源厅的上一级机关， 有权处理省土地资源厅的规定，因此 C正确；B项区政府为复议机关时，因级别低无权处理省国土资源厅 的

11、规定，应先将该规定转送市政府，再由市政府转送省政府处理，因此B正确；D项市土地局为复议机关时，也因级别低无权处理该规定，应转送省国土资源厅处理，D也正确。8. 下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的？（分数： 1.00 ）A. 公安派出所作出劳动教养决定的VB. 街道办事处向居民摊派管理费的C. 税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的VD. 市政府打假办公室以自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的解析：本题是一道行政复议和行政诉讼的比较题，考查复议机关和行政诉讼被告的确定。行政复议法第15 条和最高人民法院关于执行若干问题的解释（以下称行政诉讼法解释）第20 条分别对此作

12、了规定。A、，C两项公安局派出所和税务所都是政府工作部门的派出机构，对于它们以自己名义作出的行 政行为，根据（行政复议法）第 15条第 1款第 2 项的规定：“对政府工作部门依法设立的派出机构依照法 律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门 的本级地方人民政府申请行政复议”复议机关应为公安局和税务局；又因为派出所作出劳动教养决定和税 务所未经税务局局长批准作出拍卖扣押的货色抵缴税款决定没有法律、法规或规章的授权，根据行政诉 讼法解释 第 20 条第 2 款的规定：“行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、 法规或者规章授权的 情况下，以自己

13、的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。”行政诉讼被告应为公安局和税务局，与复议机关重合，因此A、C正确。B项街道办事处是基层政府的派出机构，对它以自己名义作出的行政行为，依行政复议法第 15条第 1款第 1项的规定：“对县级以上地方人民 政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议；”复议机 关应为设立它的基层政府；又因为街道办事处根据法律、法规授权有权收取管理费，根据行政诉讼法 第 25 条第 4 款的规定：“由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为，该组织是被告。”因此街道办事 处应为行政诉讼的被告，与复议机关不重合，所

14、以排除 B。 D 项市政府打假办是行政机关的内设机构，不 具有行政主体资格，因此其行为后果由市政府承担，根据行政复议法第13条第 1 款规定：“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。”复议机关为市政府的上一级 人民政府；又根据（行政诉讼法解释）第 20条第 2款的规定，市政府应为行政诉讼的被告，与复议机关不 重合，因此排除 D。9. 某村瓜农赵某拉一车瓜到县城出卖，遇到一伙人哄抢，其子急忙到城关派出所报案。时值中午，值班民 警以不能离开为由推脱，未采取任何措施，致使瓜被抢。赵某申请复议。复议机关应作何种复议决定？ （分数： 1.00 ）A. 行政赔偿决定 V

15、B. 确认派出所行为违法决定 VC. 责令被申请人履行职责决定D. 维持决定解析：本题考查复议决定的种类。 根据行政复议法第 28条第 1 款第 3 项的规定：“（三）具体行政 行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行 为违法的， 可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1主要事实不清、 证据不足的； 2适用依据错误的； 3违反法定程序的； 4超越或者滥用职权的； 5具体行政行为明显不当的。”据此，值 班民警的行为明显不当，因此复议机关应确认派出所的行为违法，B可选。该法第29条第2款规定：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请

16、求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法 集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令 被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”据此，赵某在申请复 议时没有提出赔偿请求，但复议机关应在作出确认原行政行为违法的同时责令派出所赔偿赵某因该行为而 遭受的损失，因此 A也可选。虽然这是一个违法的行政不作为案，但经复议责令被申请人履行职责以无实 际意义，因此排除 C。因该行为违法，所以复议机关不应作出维持决定，D也排除。10. 某市交通管理局发布文件， 规定对高速公路过往车辆征收过路费。 徐某驾车路过被征收，

17、认为属于乱收 费，欲提起复议申请。下列选项中正确的是：（分数： 1.00 ）A. 徐某可以直接对该征收行为提起行政复议 VB. 徐某可以针对该规范文件要求复议审查C. 徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件VD. 徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼V解析：本题考查行政复议的范围及行政复议与行政诉讼的衔接与选择。 行政复议法 第 6 条的规定： “有 下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（七）认为行政机关违法集 资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的”据此，徐某可直接就该征收行为申请行政复 议，A正确。行政复议法第 7条规定：“公民、

18、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依 据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查 申请：（一）国务院部门的规定；（ - ）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（三）乡、镇 人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、 行政法规办理。”据此，徐某可在对该征收行为申请复议时一并要求审查该规范性文件，但不能单独就该 规范性文件提请复议审查，所以选 C、排除B。根据行政诉讼法第 11条规定：“人民法院受理公民、 法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：（七）认为行政机关违法要求履

19、行义务的”本题交通局的乱收费行为属于行政机关违法要求履行义务，属于行政诉讼受案范围，因此在没有复议前置 规定的情况下，徐某可不经复议直接项法院起诉，D正确。11. 行政复议机关发现具体行政行为所依据的具有普遍约束力的决定、命令与法律、法规相抵触， 而复议机关又无权处理的，应当如何处理？（分数： 1.00 ）A. 向上级行政机关报告 VB. 向同级人大报告C. 停止对本案的审理 VD. 驳回复议申请解析：本题考查复议机关对无权处理的原具体行政行为的法律依据的处理。行政复议法规定：“复议机关认为具体行政行为所依据的规章或者具有普遍约束力的决定、命令与法律、法规或者其他规章和具有 普遍约束力的决定、

20、命令相抵触，而复议机关又无权处理的，向其上级行政机关报告。上级行政机关有权 处理的，依法予以处理；上级行政机关无权处理的，提请有权机关依法处理。处理期间，复议机关停止对本案的审理。”据此，AC为正确选项。12. 某中外合资企业被吊销营业执照，根据行政复议法的规定，能够提出复议申请的是哪些人？（分数： 1.00 ）A. 外方股东 VB. 中方股东C. 合资企业 VD. 与合资企业有债权债务关系的债权人 V解析：本题考查行政复议申请人的范围。 行政复议法第 2条规定：“公民、法人或者其他组织认为行 政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，可以依照本条例向行政机关申请复议。”第9条规定：“公民、法人和其

21、他组织对下列具体行政行为不服可以向行政机关申请复议：（一）对拘留、罚款、吊销许可证和 执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的”据此，如果该吊销企业营业执照的行为违法，ABCD选项的各方当事人的合法权益均将被侵犯，而该案又属于复议范围，所以他们都有资格申请行政复议。三、不定项选择题 （ 总题数： 3，分数： 4.00）13. 甲乙两人互殴，公安机关依据治安管理处罚条例进行调解处理。双方就医疗费赔付达成调解协议。 事后，甲履行了协议而乙没有履行。甲依法可以选择的救济途径是：（分数： 1.00 ）A. 提起民事诉讼要求乙赔偿损失 VB. 提起行政诉讼要求撤销该调解协议C. 要求公安机关强制执行

22、该调解协议D. 提起行政附带民事诉讼要求撤销调解协议并判决乙赔偿损失解析： 依行政复议法第 8 条规定，不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的， 依照有关法律、 行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民 法院提起诉讼。故选 A.14. 某村村民吴某因家里人口多，住房紧张，向乡政府提出建房申请。经乡人民政府土地员刘某批准后，即 开始划线动工。周围左邻申某与右邻崔某发现吴某占用了自己使用多年的宅基地，即同吴某交涉。吴某申 辩说建房是按批准文件划线动工，不同意改变施工计划。如申某与崔某申请复议，应当向下列什么机关提出？（分数： 1.00

23、）A. 乡政府作为复议机关B. 以县政府作为复议机关VC. 县政府土地管理局作为复议机关VD. 县政府法制局作为复议机关解析：本题考查适格的行政复议机关。 乡镇人民政府属于县以下地方人民政府，依法不没工作部门，而只 有工作人员， 乡人民政府土地员相当于县土地管理局的派出结构， 而县土地局属于县人民政府的工作部门， 根据行政复议法第 15 条第 2 项的规定：“对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规 章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民 政府申请行政复议。 ”据此，对乡土地员刘某批准建房的行为不服， 应向县土地管理局或县政府申请复议，B、C正确。A、D均不符合法律规定。杨某受某厂指派在本县范围内收购茶叶 2 万斤，厂方提供了介绍信、营业执照副本。杨某收购后未向税务 机关纳税。县税务局知悉后即作出决定，杨某需缴纳增值税 5000 余元。杨某不服，认为自己是接受某厂的 指派，与该厂是委托关系，其税款应当由厂方缴纳，县税务局未采纳杨某的意见，坚持要求杨某缴纳。请 回答下面（ 1）-（2）题