13章国际货物买卖合同的订立

1、第十三章国际货物买卖合同的订立第一节 订立国际货物买卖合同的法律步骤 询盘 inquiry 发盘 offer 还盘counter offer 接受acceptance一、询盘 询盘是准备购买或出售商品和服务的人向潜在的供给者或购买者探询该商品和服务的成交条件或交易的可能性的业务行为，它不具有法律上的约束力。 二、发盘二、发盘（一）发盘的含义（一）发盘的含义 公约第公约第14条第条第1款的规定：款的规定： “凡向一个或一个以上的凡向一个或一个以上的特定的人特定的人提出的订立合同的建议，如果其提出的订立合同的建议，如果其内容十分内容十分确定确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到并且表明发盘人有在其发

2、盘一旦得到接受就接受就受其约束受其约束的意思，即构成发盘。的意思，即构成发盘。” 对广大公众发出的对广大公众发出的商业广告商业广告是否构是否构成发盘的问题，各国法律规定不一：成发盘的问题，各国法律规定不一： 英美法系英美法系的规定是在某些场合下也的规定是在某些场合下也可视为可视为发盘；发盘； 大陆法大陆法的规定则与此相反，凡向公的规定则与此相反，凡向公众发出的商业广告，众发出的商业广告，不得视为不得视为发盘。发盘。n发盘应向一个或一个以上特定的人发盘应向一个或一个以上特定的人 (specific persons)提出提出 公约对此问题持折衷态度，该公约对此问题持折衷态度，该公约第公约第14条第

3、条第2款规定：款规定：“非向一个或非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，邀请发盘，除非除非提出建议的人明确地表示提出建议的人明确地表示相反的意向。相反的意向。” 为了避免发生误解，为了避免发生误解， 在寄发商品价目在寄发商品价目表时，最好在其中表时，最好在其中注明注明“可随时调整，恕可随时调整，恕不另行通知不另行通知”或或“需经我方最后确认为准需经我方最后确认为准”等字样。等字样。（二）构成发盘的条件 1、发盘内容必须十分确定 至少应包括下列三个基本要素：标明商品的名称；明示或默示地规定商品的数量或规定数量的方法；明示或默示地规定商品的价格

4、或规定确定价格的方法。 建议：在对外发盘时，最好将品名、品质、数量、包装、价格、交货时间、地点和支付办法等主要交易条件一一列明。 2、表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思 例如：发盘人在其提出的订约建议中加注诸如“仅供参考”、“须以发盘人的最后确认为准”或其他类似的保留条件，这样的订约建议就不是发盘，而只是邀请对方发盘。3、应向一个或一个以上特定的人提出(三)发盘的有效期 采用口头发盘时，一般受盘人只能当场表示接受，方为有效。 采用函电成交时，发盘人一般都应明确规定发盘的有效期，其规定的方法有以下几种： 1、规定最迟接受的期限 2、规定一段接受的期限（涉及最后日的顺延问题） (四)发盘生效的时

5、间v 以口头方式做出的发盘，其法律效力自对方了解发盘内容时生效；v 以书面形式做出的发盘，关于其生效时间，主要有两种不同的观点与做法： 1、投邮主义（英美法系） 2、到达主义（大陆法系） 公约发盘送达受盘人时生效。 我国也是采用到达主义 明确发盘生效的时间，具有重要的法律和实践意义。这主要表现在下列两个方面： l、关系到受盘人能否表示接受 2、关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容 撤回(withdrawal)是指在发盘送达受盘人之前，将其取消，以阻止其生效撤销(revocation) 是指发盘已送达受盘人，即发盘生效之后将发盘取消，以阻止其继续生效。（五）发盘的撤回与撤销 1、发盘的撤回1

6、英美法投邮主义没有撤回问题1大陆法到达主义可以撤回1公约到达主义可以撤回 2 2、发盘的撤销、发盘的撤销英美法系英美法系受盘人表示接受之前，即受盘人表示接受之前，即使发盘中规定了有效期，发盘人也可以随使发盘中规定了有效期，发盘人也可以随时予以撤销时予以撤销大陆法系大陆法系发盘人原则上应受其发盘发盘人原则上应受其发盘的约束，不得随意将其发盘撤销的约束，不得随意将其发盘撤销公约公约折衷的办法折衷的办法发盘已经发盘已经生效，但受盘人尚未生效，但受盘人尚未表示接受表示接受之前这一段之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。如一旦受盘受盘

7、人，仍可将其发盘撤销。如一旦受盘人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发盘。盘。 香港A商于10月20日向上海B商发盘出售木材一批，发盘中列明各项必要条件，但未规定有效期限。 B于22日上午11：00向发出表示接受的电报，该电报与22日下午13：00送达。 香港A商22日上午9：15发出电报，电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日电发盘撤销。” 该电报与22日上午11：20分送到B商。 问：A是否成功撤销了10月20日的发盘？A与B之间是否已经订立了合同？（公约16条）注意： 公约规定，并不是所有的发盘都可以撤销，下列两种情况下的发盘，一旦生效，则不得撤销

8、：(1)在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可被撤销的；(2)受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动，例如受盘人已申请开立信用证或已备货。 我国我国A公司拟参加某宾馆的装修投标，为更公司拟参加某宾馆的装修投标，为更确切的估算投标标底，向美国确切的估算投标标底，向美国B公司询价购公司询价购买买300套卫浴设备，并说明：套卫浴设备，并说明：“这一询价是这一询价是为了更准确地估算投标的价格，投标日：为了更准确地估算投标的价格，投标日：8月月8日，开标日：日，开标日：8月月25日。日。” B于于8月月1日向日向A发出出售发出出售300套卫浴设备的要约。套卫浴设备

9、的要约。A认为价认为价格合理并据此计算标底，并于格合理并据此计算标底，并于8月月8日递交了日递交了标书。标书。B因货源紧张，价格上涨，遂于因货源紧张，价格上涨，遂于8月份月份15日撤销要约的通知。日撤销要约的通知。A收到当即表示不同收到当即表示不同意撤销要约。意撤销要约。8月月25日开标时，日开标时，A中标。中标。A于于8月月26日对日对B公司公司8月月1日的要约做出承诺。日的要约做出承诺。B回电成要约已经撤销，合同不成立，而回电成要约已经撤销，合同不成立，而A坚坚持合同成立。问持合同成立。问: 合同是否成立？合同是否成立？ (六)发盘效力的终止 发盘效力终止的原因，一般有以下几个方面： 1、

10、在发盘规定的有效期内未被接受，或虽未规定有效期，但在合理时间内未被接受，则该发盘的效力即告终止； 2、发盘被发盘人依法撤销； 3、被受盘人拒绝或还盘之后，即拒绝或还盘通知送达发盘人时，发盘的效力即告终止； 4、发盘人发盘之后，发生了不可抗力事件。如所在国政府对发盘中的商品或所需外汇发布禁令等。在这种情况下，按出现不可抗力可免除责任的一般原则，发盘的效力即告终止； 5、发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力(如患了精神病等)，则该发盘的效力也可终止。三、还盘 还盘又称还价，在法律上称为反要约。& 还盘是指受盘人不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，并提出了修改意见，建议原发盘人考虑，即

11、还盘是对发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。v公约的规定，受盘人对货物的价格、付款、品质、数量、交货时间与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等条件提出添加或更改，均作为实质性变更发盘条件v英国法律认为除了以上各项条件外，对包装的修改也是实质性变更发盘条件。 实质性变更的有关规定对发盘表示有条件的接受，也是还盘的一种形式还盘的内容，凡不具备发盘条件，即为“邀请发盘”还盘的内容具备了发盘条件，就构成了一个新的发盘 四、接受 （一）接受的含义& 接受在法律上称为承诺，它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。 香港某中间商香港某中间

12、商A，就某商品以电传方式邀，就某商品以电传方式邀请我方发盘，我方于请我方发盘，我方于6月月8日向日向A方发盘并限方发盘并限6月月15日复到有效。日复到有效。12日我方收到美国日我方收到美国B商商人按我方发盘规定的各项交易条件开来的人按我方发盘规定的各项交易条件开来的信用证，同时收到中间商信用证，同时收到中间商A的来电称：的来电称：“你你8日发盘已转美国日发盘已转美国B商。商。”经查该商品的国经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我方将信用证退回际市场价格猛涨，于是我方将信用证退回开证银行，再按新价直接向美商开证银行，再按新价直接向美商B发盘，而发盘，而美商美商B以信用证于发盘有效期内到达为由，以信

13、用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价，并要求我方按原价发货，拒绝接受新价，并要求我方按原价发货，否则将追究我方的责任。问：对方的要求否则将追究我方的责任。问：对方的要求是否合理？为什么？是否合理？为什么？ (二)构成接受的条件 构成一项有效的接受，必须具备下列各项条件： 1、接受必须由受盘人做出； 2、接受必须是同意发盘所提出的交易条件； 根据公约的规定，一项有效的接受必须是同意发盘所提出的交易条件。v 只接受发盘中的部分内容v 对发盘条件提出实质性的修改v 提出有条件的接受以上均不能构成接受，而只能视作还盘。 但是，若受盘人在表示接受时，对发盘但是，若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某

14、些内容提出某些非实质性的添加、限制和更改非实质性的添加、限制和更改( (如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或某些单据的份数等某些单据的份数等) )，除非发盘人，除非发盘人在不过分迟在不过分迟延的时间延的时间内表示反对其间的差异外，仍可构内表示反对其间的差异外，仍可构成一项有效的接受，从而使合同得以成立。成一项有效的接受，从而使合同得以成立。在此情况下，合同的条件就以该项发盘的条在此情况下，合同的条件就以该项发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准。件以及接受中所提出的某些更改为准。 案例 我方A于2002年12月1日对法国客户B发电称：“可提供商品甲30

15、00公吨，per M/T $500 FOB Shanghai ,旧麻袋装。12月5日复到我方有效。” 法方B的回电于12月4日复到我方，内容如下：“接受你方的12月1日电；若价格降为per M/T $480 FOB Shanghai ,就再追加2000公吨。请用新麻袋装。” 我方未予答复。但过了10天后，法方来电要求我方尽快发货，但我方认为合同根本就未达成，而法方却不这样认为。请问合同是否达成？如果达成，合同的交易条件是什么？3、接受必须在发盘规定的时效内做出4、接受通知的传递方式应符合发盘的要求。 5、接受必须表示出来 受盘人表示接受的方式有两种：v一种是用“声明”(statement)做出

16、表示v另一种是用“做出行为”(performing an act)来表示（但在对外贸易的实践中，一般不建议这样做） (三)接受生效的时间 英美法采用“投邮生效”的原则，即接受通知一经投邮或交电报局发出，则立即生效； 大陆法采用“到达生效”的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效； 公约第18条第2款明确规定，接受送达发盘人时生效。(四)逾期接受& 如果表示同意的通知未在发盘规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在一段合理时间内，未曾送达发盘人，则该项接受称作逾期接受(late acceptance)。逾期接受又称迟到的接受。 各国法律一般认为逾期接受无效，它只能视作一个新的

17、发盘，但联合国国际货物销售合同公约对这个问题作了灵活的处理。逾期接受的原因 合同成立 合同不成立 邮寄原因 受盘人自身原因不表态表态 表态 不表态 (五)接受的撤回或修改 公约采取了大陆法的“到达生效”原则。 公约第22条规定：“如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。” 如接受已送达发盘人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其内容，因为这样做无异于撤销或修改合同。案例 6月6日出口公司甲对新加坡公司乙发盘：薄荷脑3000公斤，每公斤单价CIFC3%新加坡12.50美元，7、8月船期，6月10日前复到有效。 乙公司在洽销过程中有三户客商愿意购买共4500公

18、斤，因此乙于6月9日复电甲公司：你6日电接受4500公斤，请电确认。 此时因产地连续干旱，薄荷原油生产剧减，薄荷脑价上涨，甲公司去电拒绝：你9日电歉，由于行情变化，我货巳售出。 乙公司对此提出异议。乙公司声称，3000公斤的交易已经达成，乙公司6月9日电对3000公斤已有效接受，合同关系成立，甲公司必须按原合同价向乙公司交货3000公斤。双方因此而发生争议。 试问:双方3000公斤货物的合同关系是否成立?为什么? 案例 甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一项发盘，发盘通知中注有“不可撤销”字样，规定在5月17日前答复有效。 但甲公司又于5月10日下午用电报发出撤回发盘通知，该通知与发盘于

19、5月11日上午同时送达乙公司。乙接到实盘和撤回通知后，立即用电报发出接受通知。事后双方对合同是否成立问题发生争议。试问甲公司与乙公司之间合同是否成立?为什么? （公约15条）案例 我某出口企业于5月21日用电传向美商发盘销售纺织品，限5月27日复到有效。 5月22日收到美商发来电传称：“如价格减少5%可接受。” 我方尚未对美商来电做出答复，由于纺织品的国际市场价格剧涨，美商又于5月24日来电传表示：“无条件接受你5月21日发盘，请告知合同号码。” 试问：在此情况下，合同是否有效成立？我方应如何处理？为什么？ 案例 我出口企业A对意大利B商发盘限2006年12月10日复到有效。 2006年12月

20、9日意商用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于2006年12月11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨。 对此，我方应如何处理？ 案例 我C公司于2002年7月16日收到法国巴黎D公司发盘:“马口铁500公吨，每公吨545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。 我方于17日复电：“若单价为每公吨500美元CFR中国口岸，可接受500公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。 法国D公司18日复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复”。 此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你方1616日日发盘，信用证已由

21、中国银行开出请确认请确认”。但法商未确认并退回信用证。 试问(1)合同是否成立？为什么？(2)我方有无失误？说明理由。第二节 合同成立的时间与合同生效的要件 合同成立的判断依据是接受是否生效；v 合同生效是指合同是否具有法律上的效力。 在通常情况下，二者在时间上是同步的。 但有的情况下，合同虽然成立，却不立即产生法律效力，而是需要其他条件具备时，合同才开始生效。一、合同成立的时间 合同成立的时间有两个判断标准： 一是有效接受的通知到达发盘人时，合同成立； 二是受盘人做出接受行为时，合同成立。 此外，在实际业务中，有时双方当事人在洽商交易时约定，合同成立的时间以订约时合同上所写明的日期为准，或以

22、收到对方确认合同的日期为准。 二、合同生效的条件 1、合同当事人必须具有签约能力； 2、合同必须有对价或约因； 3、合同当事人的意思表示必须真实； 4、合同的内容必须合法； 5、合同必须符合法律规定的形式。 第三节 合同的形式及其基本内容 一、合同的形式 合同的形式是合同当事人内在意思的外在表现形式。在国际贸易中，交易双方订立合同有下列几种形式： 1、书面形式 2、口头形式 3、其他形式 某技术贸易公司就某项技术贸易的进口事某技术贸易公司就某项技术贸易的进口事宜与国外某客户进行洽谈，经过双方多次宜与国外某客户进行洽谈，经过双方多次的函电往来，最终使交易得以达成，但未的函电往来，最终使交易得以达成，但未订立正式的书面合同。根据双方的函电往订立正式的书面合同。根据双方的函电往来表明，对方应于来表明，对方应于2000年年12月前