国际经济法 第四章 国际货物买卖法

1、第四章 国际货物买卖法第一节 调整国际货物买卖的法律规则第二节 国际货物买卖合同第三节 买卖双方的义务及违约救济第一节 调整国际货物买卖的法律规则一、调整国际货物买卖合同的国际公约联合国国际贸易法委员会于1969年成立了一个专门工作小组，在1964年的国际货物买卖合同统一法公约和国际货物买卖合同成立统一法公约的基础上订立了统一的国际货物买卖法，于1978年完成了起草任务，把1964年的两项公约予以合并，成立联合国国际货物销售合同公约(CISG)。第一节 调整国际货物买卖的法律规则公约的适用范围：公约第一条规定，该公约适用于营业地处于不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同。（1）公约强调它只适用

2、于国际性的货物买卖合同，并且在确定某项买卖合同是否具有国际性时，仅以合同当事人的营业地是否处于不同的国家作为惟一的标准；（2）当事人的营业地所在国必须是公约的缔约国，或者如果不是缔约国，而依据国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律，则能适用公约。第一节 调整国际货物买卖的法律规则我国、美国和新加坡对公约适用范围作了保留。我国：公约的适用范围仅限于双方的营业地分别处于不同缔约国的当事人之间所订立的国际货物买卖合同。第一节 调整国际货物买卖的法律规则不适用于该公约的交易1）仅供私人和家庭使用的货物买卖合同；2）以拍卖方式进行的买卖；3）根据法律当局的执行令状或其他令状进行的买卖；4）股票、投资证券

3、、流通票据或货币的买卖；5）船舶或飞机的买卖；6）电力的买卖；7）供货一方的绝大部分义务是提供劳务或提供其他服务的合同；8）由买方提供制造货物的大部分重要原材料的合同；9）从合同中或从订立合同时当事人所透露的情况中，看不出双方当事人的营业所确实分别处于不同国家的事实。第一节 调整国际货物买卖的法律规则公约没有涉及的问题根据公约第4条和第5条的规定，公约涉及有关货物买卖合同的成立，以及买卖双方鉴于买卖合同所产生的权利和义务，除公约另有规定外，不涉及下列问题：1）该公约不涉及有关买卖合同的效力及惯例的效力等问题；（各国规定差距较大）2）不涉及买卖合同对所售出的货物的所有权可能产生的影响；（所有权转

4、移规则不同）3）不适用于卖方对于货物所引起的人身伤亡责任。（消费者权益法，产品责任法，各国一般都有强制的规定）第一节 调整国际货物买卖的法律规则公约对合同的订立形式采取了非要式原则，销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。第一节 调整国际货物买卖的法律规则二、国际贸易惯例（一）概述1、概念：国际贸易惯例，是指在国际贸易的长期实践中，在某一地区或某一行业逐渐形成的为该地区或该行业所普遍认知、适用的商业做法或贸易习惯，作为确立当事人权利义务的规则对适用的当事人有约束力。第一节 调整国际货物买卖的法律规则2、特征：与法律相比，国际贸易惯例具有可选择性、可变更性。当事人选

5、择适用国际贸易惯例，则国际贸易惯例就对当事人产生约束力。3、作用：补充现有法律的不足，明确合同条款的含义，促进国际贸易规则的统一，减少当事人可能发生的分歧和争议，方便国际贸易的进行。第一节 调整国际货物买卖的法律规则4、种类贸易术语方面：国际贸易术语解释通则、华沙-牛津规则、美国1941年对外贸易定义修订等；结算方面：托收统一规则、跟单信用证统一惯例等；第一节 调整国际货物买卖的法律规则4、种类国际货物运输方面：有国际上使用广泛的提单文本、租船合同；保险方面，有保险协会的保险条款。国际商事合同通则第一节 调整国际货物买卖的法律规则（二）国际商事合同通则国际商事合同通则由国际统一私法协会于199

6、4年制定、通过，2004年4月对其作出了修订和增补。效力：不是国际公约，不具有强制性，由合同当事人自愿选择适用。该通则旨在为国际商事合同确定一般规则，用于解释或补充国际统一法律文件，也可用作国家或国际立法的范本。第一节 调整国际货物买卖的法律规则（三）国际贸易术语国际贸易术语属于国际贸易惯例，表现为一组字母和简短概念的组合，用于划分买卖合同双方当事人之间的责任、风险、费用，并反映价格组成、交货条件，因此，也被称为“价格术语”或“交货条件”。历史上有关国际贸易术语的惯例有：1932年华沙牛津规则美国1941年对外贸易定义修订国际贸易术语解释通则第二节 国际货物买卖合同一、国际货物买卖合同的概念和

7、特征（一）概念买卖合同是转移或旨在转移货物所有权的合同。国际货物买卖合同是具有国际因素的买卖合同。第二节 国际货物买卖合同（二）特征：1、买卖的货物一般很少由买卖双方直接交接，而多由负责运输的承运人转交。2、货物和与货物有关的单据经由不同的程序分别处理，有时处分单据就是处分货物。3、国际货物买卖的风险大、周期长、程序复杂，买卖双方一般应对货物进行保险。第二节 国际货物买卖合同4、买卖双方多处于不同的国家，了解不深，直接付款的情况少，多利用银行收款或由银行直接承担付款责任。5、买卖双方或一方都面临适用外国法律的问题，法律选择成为合同中的重要问题。6、当事人可以自由选择争议的解决方式和地点。第二节

8、 国际货物买卖合同二、国际货物买卖合同的成立（一）合同当事人在许多国家，只要具备一般的民事行为能力，就能签订国际货物买卖合同，从事国际贸易。但有些国家，尤其是发展中国家或对外贸控制的国家，要求从事国际贸易的人必须具有国家授予的资格，否则不能签订国际货物买卖合同。第二节 国际货物买卖合同中华人民共和国对外贸易法第八条 本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。任何法人、其他组织和个人只要向有关部门提交从事对外贸易的备案申请，即可以获得外贸经营资格。第二节 国际货物买卖合同第四百零二条【委托人的

9、介入权】受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。第二节 国际货物买卖合同第四百零三条【委托人对第三人的权利及第三人选择相对人的权利】受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三

10、人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。第二节 国际货物买卖合同（二）合同形式1、形式种类大多数国家在法律上对货物买卖合同基本上都采取了“不要式原则”。联合国国际货物销售合同公约对合同订立的形式原则上采取了“不要式”方法。第二节 国际货物买卖合同我国：原涉外经济合同法第7条规定，当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字、即合同成立。最高人民法院关于适用的若干问题解答

11、中规定，订立涉外经济合同未采用书面形式是涉外经济合同无效的法定情形之一。合同法第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式；法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式；当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第二节 国际货物买卖合同2、书面形式：根据我国合同法，书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。第二节 国际货物买卖合同（三）要约与承诺1、要约：要约是要约人向一个或一个以上的特定人（受要约人）提出的订立合同的建议。要约应具备以下条件：内容确定，向特定人发出，表明如要约被承诺则要约人受其约束。要约在送达受要约人时生效。第二节 国际货物买卖

12、合同2、承诺：承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的方式可以是声明或其他行为。沉默和不行为本身不等于承诺。承诺的条件：承诺由受要约人做出，对要约未作出实质性改变，在要约确定的期限内作出并到达要约人。第二节 国际货物买卖合同承诺生效时合同成立，在采用数据电文签订合同时，如要求签订确认书，则签订确认书时合同成立。第二节 国际货物买卖合同承诺生效的时间大陆法系、我国，公约：到达主义英美法系：投邮主义承诺生效的地点为合同成立的地点，采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地或没有主营业地时其经常居住地，为合同成立地。但当事人另有约定的除外。案例分析1 2008年6月5日，B公司接到A公司以信函方式

13、发出的要约，称其有某型号的机器一台，价格为两万美元。当天，B公司也以信函方式向A公司发出要约，表示愿意以两万美元的价格购买A公司生产的某型号的机器一台，信函于6月7日到达A公司。 问：A公司与B公司之间是否存在合同关系？为什么？答案要点 A公司与B公司之间不存在合同关系。 本案中A公司与B公司发出的信函都为要约，B公司向A公司发出的信函虽然与A公司要约的内容一致，但并不是针对A公司的要约作出的，因此不是有效的承诺，故合同并不成立。 交叉要约，又称为交错要约或者要约之吻合，通常指当事人采取非对话式的方式，几乎同时相互向对方提出两个独立且内容相同的要约的现象。案例分析2 甲厂向乙单位去函表示：“本

14、厂生产的W型电话机，每台单价90元。如果贵单位需要，请与我厂联系。”乙单位回函：“我部门愿向贵厂订购W型电话机500台，每台单价85元。”2个月后，乙单位收到甲厂发来的500台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉至法院。 问：1）乙单位是否违约？ 2）为什么？ 答案要点（1）乙单位不构成违约。（2）因为合同尚未成立。乙单位对甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。合同法第30条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。.”乙单位的回函对甲厂电话机的报价提出

15、异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，该合同没有成立，乙单位并不承担任何违约责任。第二节 国际货物买卖合同三、国际货物买卖合同的主要条款1、货物条款 2、价格条款 3、交货条件4、交货时间 5、货物检验 6、所有权保留7、支付条件 8、单据条款 9、解约日期10、延迟交货的责任11、货物与合同规定不符的责任限制12、买方保留与合同不符的货物时卖方的责任限制13、不可抗力 14、诉讼时效 15、适用法律 16、争议解决第三节 买卖双方的义务及违约救济一、买卖双方的义务联合国国际货物销售合同公约下的义务：（一）买卖双方的共同义务1、通知义务1）通知发出即生效。适用于检验缺陷通知、要求索赔或补救、

16、买方有关第三方权利的通知、宣告合同无效的通知。这种通知如在传递上发生耽搁或错误，或者未能到达，并不使该当事人丧失依靠该项通知的权利。第三节 买卖双方的义务及违约救济2）通知到达才生效。如果收到通知是进一步行为或不行为或产生某种后果的条件，则该通知只有在收到后才产生效力。适用于买方或卖方为对方设立的履约宽限期或合理期限的通知、卖方自己订立不同规格的通知、宽限期内不履行义务的通知、卖方在一定期限内对义务的履行进行补救的通知、遇到履行障碍的一方发出的通知。第三节 买卖双方的义务及违约救济我国合同法对解除合同通知的效力的规定与联合国国际货物销售合同公约的规定不同：我国：合同自通知到达对方时解除；公约：

17、发出即解除。第三节 买卖双方的义务及违约救济2、保全货物当买方违约（如不收货），卖方仍占有合同货物或仍能控制货物的处置权时，或在卖方违约（如交货不符合约定），买方已经收到货物但准备退回货物时，权利方（非违约方）必须按情况采取合理措施，保全货物。第三节 买卖双方的义务及违约救济（二）卖方的义务（1）交付货物 基本要求：合同有约定的，按约定履行；合同没有约定的，或约定不明确的，按法律或公约的规定履行。第三节 买卖双方的义务及违约救济交货时间1）如果合同规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货；2）如果合同规定一段时间，或从合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时

18、间内任何时候交货；3）在其他情况下，就在订立合同后一段合理时间内交货。第三节 买卖双方的义务及违约救济交货地点，如卖方没有义务在特定地点交货，其交货义务是：1）如涉及运输，则交由第一承运人，以运交给买方；2）如不涉及运输，如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，且买卖双方在订立合同时知道在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，则卖方应在该地点把货物交给买方处置；3）在其他情况下，卖方在其订立合同时的营业地向买方交货。第三节 买卖双方的义务及违约救济交货方式卖方交付货物必须满足交付方式的要求，包括包装、标记。在货物交付承运人时，应清楚注明货物属于合同项

19、下。在货物上未加标记或以装运单据或其他方式清楚地注明有关合同时，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。在卖方有义务安排运输时，卖方必须订立运输合同，支付有关的费用。第三节 买卖双方的义务及违约救济（2）货物相符货物相符包括交付的货物数量和质量与合同规定相符。联合国国际货物销售合同公约规定了当事人没有另外协议时货物的4项品质标准：1）货物应适用于同一规格货物通常使用的目的；2）货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他来说是不合理的；第三节 买卖双方的义务及违约救济3）货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或模型相

20、同；4）货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式装入容器或包装。第三节 买卖双方的义务及违约救济（3）交付单据 如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些数据。交付单据是卖方应履行的一项重要义务，仅是按时交付货物不表示卖方履行义务完毕，如果不按规定交付单据，卖方的违约时间应是不交单或交单不合格的时间。第三节 买卖双方的义务及违约救济（4）权利担保卖方交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。同时，卖方所交付的货物，必须是第三人不能根据工业产权或其他知

21、识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，且这种权利或要求根据下述国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：第三节 买卖双方的义务及违约救济1）如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其他使用，则根据货物将在其境内转售或做其他使用的国家的法律；2）在任何其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。第三节 买卖双方的义务及违约救济卖方上述义务不适用于以下情况：（1）买方在订立合同时已经知道或不可能不知道此项权利或要求；（2）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。第三节 买卖双方的义务

22、及违约救济（三）买方的义务 （1）支付货物价款 一是履行合同或法律、规章要求的支付价款的必要手续和步骤；二是实际付款。（2）接收货物一是采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物；二是接收货物。不定项选择题2012年10月，中国公司向法国公司出售10000公吨一级大米，由于转载问题，中国公司实际交付11000公吨大米。按照联合国国际货物销售合同公约的规定，法国公司可以（ ）A拒收全部11000公吨大米，宣告合同无效B收取11000公吨大米，但须就对方多交付的1000公吨大米按合同规定的单价付款C 收取11000公吨大米，但须就对方多交付的1000公吨大米按市场价格支付货款D收取10000公吨大

23、米，对卖方多交的部分拒收答案BD，考点：卖方多交付货物的处理联合国国际货物销售合同公约第52条第2款规定：“如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物，如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按照合同价格付款。”买方享有是否收取的主动权或选择权，但在收取多交部分的价格上却不能做出选择。拒收时，买方只能拒收多交的部分，不能全部拒收。第三节 买卖双方的义务及违约救济二、国际贸易术语解释通则2000（2010）贸易术语（Trade Terms）也被称为价格术语（Price Terms），表现为一组简短字母的组合，是在长期的国际贸易实践中产生的，用来表示成

24、交价格的构成和交货条件，确定买卖双方风险、责任、费用划分等问题的专门用语。第三节 买卖双方的义务及违约救济二、国际贸易术语解释通则2000（2010）（一）概述国际贸易术语解释通则2000（Incoterms2000）明确、细化了买卖双方在国际货物买卖合同某些方面的义务。通则共包括13个贸易术语，按其排列顺序，呈现买方义务越来越小、卖方义务越来越大的特点。按每一术语的第一字母将13个术语分为4组，即E组、F组、C组和D组。 第三节 买卖双方的义务及违约救济EXW （卖方工厂交货）FCA （货交承运人） FAS （装港船边交货）FOB （装港船上交货）CFR （成本+运费） CIF （成本+保险

25、费+运费）CPT （运费付至） CIP （运费、保险费付至） DAF （边境交货） DES （目的港船上交货） DEQ （目的港码头交货） DDU （目的地未完税交货） DDP （目的地完税后交货）第三节 买卖双方的义务及违约救济贸易术语按买卖双方的交付方式分两类一、卖方将货物直接交付给买方处置。包括：EXW、DAF、DES、DEQ、DDU、DDP。除EXW外，其他都是到货合同，即途中风险由卖方承担。（D组卖方的义务最大）二、卖方将货物交付承运人转交买方。包括：FCA、FAS、FOB、CFR、CIF、CPT、CIP。也叫装运合同，即途中风险由买方承担。第三节 买卖双方的义务及违约救济从运输方式

26、上看，除EXW外，FAS、FOB、CFR、CIF、DES、DEQ只能用于海上或内河运输（船运）；FCA、CPT、CIP、DAF、DDU、DDP可适用于任何运输方式，包括水运、航空运输、铁路运输和公路运输以及多式联运。第三节 买卖双方的义务及违约救济从结关手续看，买方需要办理出口结关手续的有EXW;（买方义务最大，出口进口手续）卖方需要办理进口结关手续的有DDP;（卖方义务最大，出口进口手续）其他术语都是卖方办理出口结关手续，买方办理进口结关手续。总结：卖出买进除首尾EXW：买方义务最大，买方办理出口进口手续DDP：卖方义务最大，卖方办理出口进口手续第三节 买卖双方的义务及违约救济从交货地点看，

27、EXW、FCA、FAS、FOB、CFR、CIF、CPT、DAF是在卖方国家交货；DES、DEQ、DDU、DDP是在买方国家交货。第三节 买卖双方的义务及违约救济Incoterms2000包括的贸易术语是：E组：EXW 工厂交货（指定地点）。卖方在其所在地或其他指定地点将备妥的货物交给买方处置时，即履行其交货义务。买方办理出口清关手续。卖方的义务最小，不办理出口清关手续或将货物装上运输工具。买方义务最大，买方办理出口进口手续第三节 买卖双方的义务及违约救济F组：共同特征是主要运费卖方未付，包括FCA、FAS、FOB。即买方安排运输并支付运费。第三节 买卖双方的义务及违约救济F组：共同特征是主要运

28、费卖方未付，包括FCA、FAS、FOB。C组：共同特征是主要运费卖方已付，包括CFR、CIF、CPT、CIP。D组：属于到货合同，包括DAF、DES、DEQ、DDU、DDP。第三节 买卖双方的义务及违约救济（二）FOB和CIF术语1、FOB：卖方义务在规定的日期或期限内，将备妥的货物按港口习惯的方式在指定的装运港交到买方指定的船上，履行其交货义务。买方义务承担货物越过船舷后的有关费用以及货物灭失火损坏的一切风险；承担运输义务，自付费用订立从指定装运港运输货物的合同。该术语没有规定保险的义务。该术语中，指定船的船舷是买卖双方责任、费用、风险划分的关键点。第三节 买卖双方的义务及违约救济2、CIF

29、：卖方义务不仅要支付主要运费，还要支付保险费。在规定的日期或期限内，在装运港将货物交付至船上；卖方办理货物在运输途中应由买方承担的货物灭失或损坏风险的海运保险。买方义务货物灭失或损坏的一切风险在货物在装运港越过船舷时转移向买方。使用该术语，不应规定货物到达目的港的时间，因为他是一个装运合同。卖方只有支付到目的港的运费的义务，但没有保证货物到达目的港的义务。第三节 买卖双方的义务及违约救济补充总结1）投保方面只有C组的CIF和CIP是卖方投保，其他11个双方自愿，一般是谁承担风险就谁去投保，如E、F、C组一般是买方承担风险所以一般由买方投保；D组一般由卖方投保。第三节 买卖双方的义务及违约救济2

30、）安排运输方面（买卖）E、F组 买方安排运输；（F组运费卖方未付）C、D组 卖方安排运输。3）风险转移FOB、CIF、CFR：越过船舷风险转移给买方；其他交货时转移。第三节 买卖双方的义务及违约救济4）术语后面的地点E、F 装运港/地C、D 目的港/地5）运输方式（FCD）FAS、FOB、CFR、CIF、DES、DEQ只能用于海上或内河运输（船运）；其他术语：各种运输方式都可以。案例分析A国一公司向B国一公司出口泰国香米，并签订了FOB合同。A国公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。A国公司在装船后及时向B国公司发出装船通知，但在海上航行中由于海浪过大，大米被海水浸

31、泡，质量降低。货物到达目的港后，B国公司要求A国公司赔偿差价损失。问题：1、A国公司是否应该对上述损失负责？2、如果本合同以CIF术语或CFR术语成交，大米被海水浸泡的风险损失又分别由谁承担？答案要点1、卖方不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负责 。 该 风 险 应 该 由 买 方 承 担 。 根 据Inconterms2000的规定，在FOB术语中，卖方只承担货物越过船舷之前的风险。货物越过船舷之后的风险由买方承担。除非卖方在交货时货物不符合合同要求。2、如以CIF或CFR术语成交，卖方也同样不对货物在 运 输 过 程 中 遭 受 的 风 险 损 失 负 责 。 根 据Inconterms

32、2000的规定，在CIF或CFR 术语中，卖方也只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险也由买方承担，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。 第三节 买卖双方的义务及违约救济三、违反国际货物买卖合同的救济方法（一）违约类型1、从违约的程度上分，可将违约分为根本违约和非根本违约（一般违约）（1）根本违约（fundamental breach）是联合国国际货物销售合同公约创造的法律概念。一方当事人违反合同的后果，如使另一当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权预期得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会

33、发生这种结果。第三节 买卖双方的义务及违约救济根 本 违 约 的 效 果 ： 受 害 方 可 以 宣 告 合 同 无 效（avoidance of the contract）。宣告合同无效的效果是解除了双方在合同中的义务，任何一方无权要求另一方继续履行合同规定的义务。但该效果不影响合同中关于解决争端的任何规定，不影响合同中有关双方在宣告合同无效后权利和义务的任何其他规定，而且各方仍应负责损害赔偿。宣告合同无效后，已全部或部分履行合同的一方，可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款。如果双方都须归还，双方必须同时这样做。第三节 买卖双方的义务及违约救济宣告合同无效类似我国合同法中的解除

34、合同，而不是我国合同法中的合同无效。我国合同法中的合同无效是由法院或仲裁机构裁判的，而该公约规定的宣告合同无效是受害方单方享有的权利。第三节 买卖双方的义务及违约救济（2）一般违约一般违约是指一方违约的效果没有达到根本违约，但一般违约不是联合国国际货物销售合同公约中的法律概念。在一般违约时，受害方不能宣告合同无效，只能要求其他救济。这有点像普通法中的违反保证。第三节 买卖双方的义务及违约救济2、根据违约的时间，可将违约分为预期违约和实际违约。预期违约也可以是根本违约。（1）预期违约（anticipatory breach）指在合同规定的履行期限到来之前，一方当事人通过声明或行为表明其不履行合同

35、或不能履行合同。预期违约可能是一般违约，也可能是根本违约。第三节 买卖双方的义务及违约救济预期违约的救济方法A、根据公约第71条的规定，预期违约的救济方法是：中止履行合同的义务。援引中止履行合同这种救济方法的条件：一方当事人只有在对方显然将不会履行其大部分重要义务的条件下，方可中止履行自己的合同义务：1）当事人的履约能力或信用严重下降；如买方在订立合同后失去偿付能力或已宣告破产等；2）当事人在准备履行合同或履行合同中的行为已显然显示出他将不履行其大部分重要义务；3）订立合同后，一方当事人所在国家发生战争或实行封锁禁运。第三节 买卖双方的义务及违约救济援用中止履行合同时必须采取的通知程序：根据公

36、约第71条第（3）款的规定，宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一方当事人，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则他必须继续履行义务。第三节 买卖双方的义务及违约救济B、终止履行合同根据公约第72条的规定，如果在履行合同的日期到来之前，已明显看出一方当事人将根本违反合同，则另一方当事人不仅有权终止履行合同，而且可以宣告撤销合同，明确地宣告当事人一方的根本违约。（2）实际违约第三节 买卖双方的义务及违约救济（二）双方的共同救济措施 1.损害赔偿：对任何违约，无论违约程度如何，受害方除可以采取其他救济措施外，都可以同时要求损害赔偿。第三节 买卖双方的义务及违约救济（1）损害赔偿额计

37、算的一般原则： 一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人遭受的包括利润在内的损失额相等。直接损失+间接的利润损失（可预见） 这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。第三节 买卖双方的义务及违约救济减损义务：声称另一方违反合同的一方（即受损害方），必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原可以减轻的损失数额。（即损害由受害方自己承担）第三节 买卖双方的义务及违约救济 （2）宣告合同无效时损害赔偿额的计算：如果

38、合同被宣告无效，在宣告无效后的一段合理时间内，买方以合理方式购买替代物，或卖方以合理方式转售货物，则要求损害赔偿的一方可以取得合同价格与替代交易价格之间的差额，以及据上述赔偿的一般原则可以取得的其他损害赔偿。这一规定限于卖方转卖或买方补进的情形。 第三节 买卖双方的义务及违约救济2.实际履行：实际履行受到各国法律制度的限制，不是普遍的救济形式。公约规定，如果按照该公约的规定，一方当事人有权要求另一方当事人履行某一义务，法院没有义务作出判决，除非法院依照其本身的法律对不属于该公约范围的类似销售合同愿意这样做。大陆法系：实际履行是一种主要的救济方式；英美法系：普通法不承认，衡平法只是将其当做一种极

39、其例外的救济方式。 第三节 买卖双方的义务及违约救济3.分批交付：如果合同规定分批交付货物，当事人可据每批货物的违反合同的程度、与其他各批货物以及与整个合同货物之间的关系来采取相应的措施。 1）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，则对方可以宣告合同对该批货物无效，即宣告撤销合同对这一批交货的效力，但不能撤销整个合同。第三节 买卖双方的义务及违约救济2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批货物亦将会发生根本违反合同，则该另一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力，但对在此

40、以前已经履行义务的各批货物不能予以撤销。第三节 买卖双方的义务及违约救济3）当买方宣告合同对某一批货物无效时，如果合同项下的各批货物是互相依存、不可分割的，不能将任何其中的一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则可撤销整个合同。案例分析 中国A公司从德国B公司进口一套大型生产设备，分3批交货。第一批交付的货物符合合同的要求，第二批交付的货物为该设备的主要部件，其型号、性能与合同不符，无法安装投产。A公司因此提出撤销整个合同，而B公司提出异议。 问：A公司能否撤销整个合同？为什么？答案要点 根据公约的规定，在卖方分批交货中时，如果合同项下的各批货物是互相依存、不可分割的，不能将其中

41、的任何一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告合同对已经交付或今后将交付的各批货物均无无效，即可以宣告撤销整个合同。 本案分批交货的大型生产设备各部件之间是互相依存的，在德国B公司所交第二批货物不符合同规定时，中国A公司有权根据公约规定撤销整个合同。第三节 买卖双方的义务及违约救济（三）卖方违约的救济 1、卖方的违约主要表现为延迟交货、不交货、交货不合格、交单不合格、违反担保义务。卖方的任何违约，如果构成了根本违约，买方都可以宣告合同无效。同时，在买方给予卖方履约的宽限期内，卖方不交付货物或声明不交付货物，买方也可以宣告合同无效。但如果卖方已交付货物，买方宣告合同

42、无效的权利则受到限制。 第三节 买卖双方的义务及违约救济（三）卖方违约的救济 2、买方的救济（1）在卖方不交货时，要求卖方履行义务。（2）在卖方没有按时或不能按时交付货物时，买方可给予卖方一定的额外时间（宽限期），以便卖方履行其义务。（3）如果卖方在合同规定的日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。第三节 买卖双方的义务及违约救济（4）交货不合格时的救济包括交付替代物、修理、减价等。 （5）如果卖方只交付部分货物，或者交付货物中只有部分符合合同，对缺漏部分及不符合合同规定部分的货物，可根据情况，要求实际履行、给予额外时间履行、要求修补、减价甚至宣告合同无效。如果卖方交付的货物数量

43、大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝。第三节 买卖双方的义务及违约救济（四）买方违约的救济对于买方违反合同，卖方可以采取要求实际履行、给予宽限期、要求赔偿、宣告合同无效等救济。 第三节 买卖双方的义务及违约救济（五）违约免责 违约方并非对其所有违约都承担违约责任，常见的免责事项有受害人自己违约使得违约方不能履约以及不可抗力两类情形。联合国国际货物销售合同公约规定，一方当事人因其行为或不行为而使得另一方当事人不履行义务时，不得声称该另一方当事人不履行义务。我国合同法规定，当事人双方都违反合同时，应当各自承担相应的责任。第三节 买卖双方的义务及违约救济 联合国国际货物销售合同公约 “非债务人

44、所能控制的障碍”。（impediment beyond his control）：根据这一规定，一方当事人不履行义务，如果他能证明该不履行义务是由于某种非他所能控制的障碍引起，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或者能避免或克服该障碍或其后果，则该当事人不负责任。第三节 买卖双方的义务及违约救济该公约还对不可抗力涉及第三人时作了特别规定。如果当事人雇佣第三人履行合同的全部或部分义务，该当事人不履行义务是由于该第三人不履行义务所致，只有该当事人据不可抗力免除责任，而且该第三人同样因不可抗力免除责任，该当事人才可最终免除责任。这是一个双重要求，如卖方出售某种货物，该货物由第三方提供

45、，结果第三方由于不可抗力不能提供该货物，这时只有在该卖方也遇到不可抗力时，才可以免责。第三节 买卖双方的义务及违约救济这一规定与我国合同法的规定不同我国合同法将第三人与违约方之间的关系同受害方与违约方的关系视为不同的法律关系。规定违约方应向对方承担违约责任，当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或按照约定解决。第三节 买卖双方的义务及违约救济第六十四条【向第三人履行合同】当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第六十五条【第三人不履行合同的责任承担】当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合

46、约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第三节 买卖双方的义务及违约救济 四、货物所有权与风险的转移 （一）所有权转移 货物所有权转移是国内法调整的问题。关于所有权转移的时间，各国法律一般都承认当事人约定的效力。同时，不同贸易术语也与所有权转移有关。货物所有权可能因卖方交付转移，因买方占有转移，因单据转让转移，因合同订立或当事人的约定转移。第三节 买卖双方的义务及违约救济我国民法通则规定了一般性的指导原则:按照合同或其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移。法律另有规定或当事人另有约定的除外。（交付转移，约定除外）我国合同法对此进行的规定主要有两项。一项重复了民法通则中的规定，另一项

47、规定当事人可以在买卖合同中约定买方未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于卖方。（所有权保留）第三节 买卖双方的义务及违约救济（二）风险的移转风险的划分、承担主要是风险的移转时间、地点问题。 联合国国际货物销售合同公约对风险的移转提供了原则性指导。实际上风险的移转与交货方式和贸易术语密切相关。第三节 买卖双方的义务及违约救济该公约规定了几种风险移转的确立方式，主要包括交付时移转、合同订立时移转及买方接收时移转。1、公约第67条第1款规定，如果买卖合同涉及到货物的运输，但卖方没有义务在某一特定的地点交付货物，则自货物按照合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就转移到买方承担。如果卖方

48、有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人之前，风险不转移到买方承担，卖方受权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的转移。第三节 买卖双方的义务及违约救济2、对于运输途中的货物，从订立合同时起，风险由卖方转移到买方。（海上路货）3、在卖方直接向买方交付货物的情况下，从买方接收货物时起，风险发生移转。不定项选择题1、CIF术语为“成本、保险费加运费（指定目的港），它表示（ ）A 卖方必须在指定目的港交货B 卖方必须支付将货物运至指定目的港的所有费用C 卖方按照通常条件自行负担费用订立运输合同D 卖方应投保较高的保险险别 1、C 卖方在装运港交货，A错 卖方有支付将货物运到目的港的主要运费的义务，B错 卖方有投保最低险别的保险的义务，D错不定项选择题2、根据联合国国际货物销售合同公约的有关规定，判定合同是否为国际货物买卖合同的标准是（ ）A 当事人具有不同的国籍B 合同在不同的国家签订C 当事人的营业地位于不同的国家D 标的物作跨越国境的运输 2、C不定项选择题3、根据联合国国际货物销售合同公约的规定，对于正在运输途中的货物进行交易，货物