第10章 合同法(三)

1、第五节第五节 合同的变更和转让合同的变更和转让一、合同的变更一、合同的变更 （一）概念（一）概念：合同成立后，履行完毕前，当事人依法对合同内容所作的修改。（二）变更的类型：（二）变更的类型：1、协议变更当事人协商一致，可以变更合同。注意（1）法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（2）当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。2、依法变更重大误解；显失公平；欺诈、胁迫、趁人之危二、合同的转让二、合同的转让（一）合同权利的转让 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三

2、）依照法律规定不得转让。 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 （二）合同义务的转让 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 （三）合同权利与义务的一并转让 当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行

3、使合同权利，履行合同义务。 当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。第六节 合同权利义务的终止一、合同权利义务终止的原因 依约履行 相互抵消 提存 免除 混同 合同解除二、合同终止后的义务 诚实信用原则。根据交易习惯履行相应的义务，如通知、协助、保密等； 合同中结算、清理条款的效力。 三、合同的解除 形式：协议解除（双方解除） 法定解除（单方解除）不可抗力预期违约迟延履行根本违约立即解除迟延履行非根本违约宽限期未履行其他 合同解除的期限与程序 合同解除的法律后果第七节 违约责任一、概念、分类二、违约归责三、违

4、约责任的承担方式 继续履行 采取补救措施 赔偿损失 违约金 定金 四、违约责任的承担主体第九节 有名合同 双务合同 诺成合同义务 成立 单务合同 实践合同 有偿合同 要式合同对价 形式 无偿合同 不要式合同 转移财产所有权合同 标的 转移财产用益权合同案例分析案例分析1 1： 甲在某商业街有一家饭店，因生意不好，欲转让给乙。丙与甲在同一条街上经营，丙听说甲欲转让饭店给乙后，就打听了乙的情况，得知乙善于经营，丙就特别害怕乙接手饭店后，会把自己的饭店挤垮。丙就找甲，假意与甲磋商，并表示愿意以高价买下甲的饭店。甲便取消了与乙之间的磋商，欲转让该饭店给丙，但时隔一月，丙依然不与甲签约，并推托说资金紧张

5、，不欲购买该饭店。而此时甲去找乙，乙已经买了别的饭店，也不理会甲。甲的饭店因等待丙的购买，停业达二个月之久，造成了一定的经济损失。甲非常气愤，诉诸法院。 问提： 、丙的行为是否是违约行为？为什么？ 、丙的行为是什么性质的行为？应承担何种责任？ 分析：1、不是违约责任，因为合同尚未订立2、是缔约过失责任。是缔约人故意或过失违反先先合同义务时依法承担的民事责任。所谓先合同义务，是自缔约人双方为签订合同而互相接触磋商时开始产生的注意义务，包括互相协助、互相照顾、互相保护、互相通知和诚实信用等义务，而非合同有效所产生的给付义务。 本案是一方假借订立合同，以损害对方当事人利益为目的，恶意进行磋商。在这种

6、情况下，一方当事人并没有订立合同的意思，而是为了损害对方的利益，如故意与对方谈判，使对方丧失与他人交易的时机等。 承担缔约过失责任的形式主要是损失赔偿，以给对方当事人造成的实际损失为限 案例分析：案例分析： 乙市百货公司乙市百货公司4月25日发函给甲市服装厂甲市服装厂，希望购买2500套儿童夏装，并附有型号、质量、价格，要求在5月25日前一次交货。甲市服装厂4月30日回电同意。百货公司即派出采购员持委托书和已盖章的合同书前去甲市服装厂签订合同，双方按电函协商的内容签订合同，5月1日服装厂在合同文书上加盖公章。5月30日服装厂仍未能交货，百货公司即电告对方，因对方逾期使该批服装赶不上六一儿童节，

7、影响销路，要求将2500套改为1000套。服装厂认为百货公司无权单方变更合同，未予理睬，并于6月18日将2500套夏装如数发出。百货公司拒收1500套夏装并拒付该部分货款。双方引起纠纷诉于法院。 问题： 1、百货公司与服装厂的买卖合同是否成立？何时成立？ 2、百货公司拒收1500套夏装并拒付货款有无法律依据？ 3、本案应如何处理？分析： 1、百货公司与服装厂买卖夏装的合同已经有效成立。因为百货公司发出的信函具备要约的条件，为有效要约，服装厂回电同意，即承诺，至此双方意思表示取得一致。而且双方依照合同法第10条的规定，签订了书面合同，并加盖双方单位公章，形式符合法律要求，手续完备；合同内容合法；

8、当事人具备主体资格。因此该合同有效成立，其成立时间为双方完成盖章手续之日即5月1日。 2、百货公司拒收1500套夏装并拒付该部分货款是合法的。因为百货公司电告对方变更合同内容，减少购货数量，是因对方违约造成的，依照有关规定，服装厂应在15天内作出答复，逾期不答复，视为默认。百货公司5月30日电告服装厂未予理睬，仍于6月18日将全部货物发出，时间已超过15天，依法应推定服装厂同意减少发货量。因此，百货公司拒收1500套夏装并拒付货款是有法律根据的。 3、法院应判决服装厂败诉，百货公司拒收1500套夏装并拒付该部分货款有理，被拒收的服装由服装厂自行处理。如合同中有违约金条款，百货公司要求支付违约金

9、，还应判决服装厂支付逾期履行违约金。 案例分析：案例分析：某洗衣机厂库存500台优质名牌洗衣机。4年7月3日洗衣机厂给天鹏商场询问其是否愿意以每台750元的价格购买，备有现货，只要数量在500台以下，可保证供应，限期在7天内答复。天鹏商场恰逢本商场的洗衣机脱销，急需进一批洗衣机，在收函的第二天即7月6日遂回电称愿意购买400台洗衣机，价格为每台740元并要求洗衣机厂送上门。洗衣机厂在接到天鹏商场的电文后，当天回函称愿意接受天鹏商场提出的价格条件，但因生产任务繁忙，无法送货上门，要求天鹏商场自己支付运费，自己到洗衣机厂提货，并要求立即答复。天鹏商场接到回函后，因忙于购进其它货物，将该函搁置一边。时隔不久，到4年10月洗衣机价格调整，上涨幅度为20%。天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货，要求洗衣机厂按每台740元的价格供应400台。而此时，洗衣机厂仅剩下库存100台，其他已经售完。天鹏商场为此诉至法院，要求洗衣机厂履行合同，并赔偿损失。洗衣机厂则辩称：它与天鹏商场的合同根本没有成立，因