建设工程施工合同承包人法学危机剖析

1、建设工程施工合同承包人法学危机剖析摘要：在建设项目中，施工合同危机是真实存在的，它的存在必定会给施工承包方带来相对的经济损失。故而，在合同谈判和签订的进程中，探究合同存在的危机，并结合其做好相应的躲避危机方法，是目前施工公司面对的一个重要问题。关键词：施工合同；危机；防止方法1建设项目施工合同的特征1.1合同的承包人只能是法人在中国只能是具有相应资质和注册资本的法人单位才可以成为施工承包人，建设项目合同的标的是建设项目，具有投资大、运转长、质量要求高、技术力量综合、且影响国计民生等特征。作为公民个人是无法够各自实现的，所以，公民个人无法成为承建人。只有经过批准的持有相应资质证书的施工单位作为公

2、司法专业人员能在其资质等级许可的范围内承揽项目，成为建设项目合同的主体。法学禁止公司无资质或超越自身企业资质等级许可的范围承揽项目。1.2合同的标的只能是实现建设项目的行为建设项目合同的标的只能是实现大致建设项目的行为而无法是其它事物，建设项目自身在属性上具有长时间存在、不能移动的特征。这里所说的建设项目关键是指土木项目、建筑项目、线路管道、设备安装及装修等项目，包含铁路、房屋、港口、水库、电站、桥梁涵洞、水利项目、道路项目等等，其工作要求比照高，意义比照大。关于假设干结构轻松，意义较小的项目项目工程，如居民建造自住的住宅，公司建造的临时设施等，并不作为建设项目，不适用建设项目合同的有关规定。

3、1.3合同具有很强的国家管理性第一，因为建设项目的标的物为不动产，具有不能移动性，会长时间存在并施展作用，影响国家和社会生活的方层面面，事关国计民生。第二，从中国当前的法学法规上亦能看到浓重的国家管理性，在中国除合同法、建筑法等法学外，还存在着很多的行政管理法规、行政管理规章、地方性法规以及地方性规章对建设项目合同的规定，其中制订了许多强制性和禁止性规定。故而，建设项目合同受到国家严格的管理和监督，具有强烈的国家干预的色彩。1.4合同为要式合同建设项目合同需要运用书面形式是国家对建设项目开展监督管理的要求，亦是建设项目合同履行的特征所确定的。不运用书面形式的建设项目合同无法切实建立。然而，实践

4、中有时存在还短少书面形式订立建设项目合同，当事人已经启动履行，在此类情形下，按照中国合同法一方已经履行关键责任，对方业已接受的，认为该合同建立，由关联行政管理主管部门责令在一定期限内补签书面建设项目合同。2建设项目施工合同的危机类型2.1合同无效的危机，即合同主体不合法或合同要点不合法，均会引起合同无效。在市场竞争激烈的情形下，假设干施工公司旨在生存，不得不与业主签订“黑白合同或以合法形式掩盖非法意图的合同，而此类合同本质上是不受法学爱护的无效合同。在签订合而且，假设干施工公司如果对国家建筑法学短少熟悉或不透彻，亦很有可能会违反法学规定，使所签订的合同无效。2.2确定总价合同的危机，即因投标报

5、价不确切或工期拖延或其它难以预期的情形引起的危机，关键是关键资料、设备和人工工日、机械台班市场价格发生浮动引起项目建设费用支出发生改变所带来的危机，如此施工公司常常会增长无法预计的费用支出，增长了合同的经济危机。2.3合同要点的危机。此类情况在项目行业比拟普遍，往往业主都会请学科的项目咨询高级专业人才和有体会和心得的律师起草合同，使有碍于承包商的危机责任都隐含在合同的条款中。再加之施工单位往往受制于业主，在合同的签订进程中很难和业主对等的开展合同谈判，如此，就容易增长履行合同的危机性。其关键表现形式有：不支付或支付极少的备料款；减少进度款的付款比率往往较低于70%；工期要求紧张；大于常规额外增

6、长项目量等。2.4项目设计变越来越导致的项目价款调增导致的危机。在合同履行中，项目设计变越来越是常事：因项目的设计变越来越，势必导致项目价款的变化和改动。然而，因为合同中程序性条款，往往引起承包人得不到因项目设计变越来越而本应相应调增的那局部价款。2.5索赔危机，即是指在项目实行进程中，因不确定性影响因素的存在，引起索赔事件发生，进而导致项目工程现实工期、现实本钱与合同目标工期、目标本钱的可能不同之处。常遇到的问题有：因未保留切实证据，而无法到达索赔主张；提出索赔要求超出约定或法定的期限；因合同无约定或者合同约定不清晰、不协调甚至彼此抵触，使索赔短少合同根据。3建设项目施工合同危机的防止方法3

7、.1强化法学理念目前，中国建设行业法学法规更完备，特别是是招标投标法合同法等有关法学的颁布实施实行，对项目招标及合同管理提出了具体要求。故而，建设项目的承包方在签订合而且，应当认真阅读有关法学法规，并对所签合同的标的、计算标准、质量要求、价款支付办法和路径、合同履行期限、地点等要点，应做出清晰具体的解释，避免产生歧义，强化合同的严谨性和可实用性。而且，在签订合同后，承包方的项目工程部应牵头制订合同履行的危机控制计划，包含工期、质量、平安、索赔、造价、项目款支付与结算及违约责任的预防等要点，以保证项目合同履行全流程都开展危机控制。3.2加强危机认识将合同谈判与合同文本签订紧密结合，把招标文件中的

8、重要要点转化为合同的条款。比方，确定总价合同并非承诺对等价格格完全不作完善，施工公司依体会和心得和驾驭建设项目施工的能力，在承当了一定危机后，将正常范围以外的危机在业主与本身之间开展合理分摊，建设单位应适当接受。当然这总需承包方与建设单位在合同中提前就同意完善的物资的种类、价格、完善幅度等做出清晰约定。从根本上来讲，运用确定价格合而且应考虑优先适适合履行运转短、物资资料市场价格总体巩固的项目，此类项目价格变化和改动的几率和幅度都会很低，建设单位与施工单位从这开始而引出争议概率小，合乎双方的利益。3.3栽培学科的合同管理专业人员因为合同管理是高智力型的，关系到整体的，又是学科性、技术型强的管理工

9、作，其关系到运营和管理、预算、法学、项目管理及公关等层面的知识，故而，要完全的防止合同危机，施工公司还应设立专门的合同管理机构，关注栽培学科的合同管理专业人员，确立严格的施工合同管理工作制度，使其全程负责施工合同的订阅、实行、管理及控制等环节，进而使项目合同管理学科化，最后保证建设项目的顺利实现。如合同在签订前，合同管理人员总需熟悉发包人的资信和签订合同总需具有的大致条件；熟悉是否具有方案部门的立项文件及其建设手续；总需拆迁的是否已经到位等等，这些都总需学科的合同管理专业人员实行并贯彻，只有如此才可以使合同管理学科化，并以最大可能性来躲避合同危机。3.4推动实施项目担保制度推动实施项目担保制度

10、，是向第三方转移危机的一个十分切实的法学确保。在建设项目中要防止合同危机，推动实施项目担保制度，有利于标准业主行为，亦有利于确保合同履行协议，在保证项目质量的条件下，按时实现项目建设。故而，在建设项目合同管理中，应引入项目担保制度，以适当转移合同当事人的危机。此外，因为建设项目工期长、项目量大，且自然环境和社会条件的复杂性，故而在施工中产生索赔是不能避免的。索赔并不能怕，关键是要推动实施索赔制度，转移危机，使已发生的索赔损失降至最低。从下面假设干要点表明：第一，在签订合而且应清晰规定合同双方的权利和责任，预判合同危机，剖析合同变越来越和索赔的可能性，采用最切实的合同管理对策和索赔对策；第二，在合同整体履行进程中，项目管理人员要熟悉施工标准，任意按照施工现场现实情形，结合施工标准做好项目签证索赔，以最合理办法和路径履行合同。最后，承包方可要求项目技术人员和合同管理人员关注日常材料的搜索和