虚假陈述民事责任性质分析

1、虚假陈述民事责任性质分析摘要:责任性质是探讨法律责任的首要问题，它决定着责 任的构成要件、归责原则、责任形式等。虚假陈述行为的民 事责任的定性问题一直存在着争议，主要观点有违约责任说、 独立责任说、区分责任说和侵权责任说,本文主要通过论证这 几种学说的不足得出虚假陈述属于特殊侵权责任的结论。关键词:虚假陈述;违约责任;侵权责任2003年1月9日我国最高人民法院在关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定中的第十七 条做岀了虚假陈述的完整定义。由此，在我国立法上明确了虚 假陈述制度。对虚假陈述民事责任研究是保障广大投资者的 必然需要,而起始点即对虚假陈述民事责任的正确定性问题1o、虚

2、假陈述的概述()虚假陈述的概念。所谓虚假陈述，是指证券信息披露义务人在公布的信息披露文件中，对证券发行、交易及相关活 动的事实、性质、前景、法律事项等,作出违背事实真相、严 重误导或包含有重大遗漏的任何形式的陈述或记载,致使投 资者在不了解事实真相的情况下作出投资决定，参与证券投 资或交易活动。(二)虚假陈述的表现形式。我国证券市场虚假陈述主要有以下几种表现形式:仁虚假记载,是指行为人采取积极作为的形式，在信息披露的文件上通过虚构、捏造、歪 曲事实等方式做出与事实真相不符的记载。2、误导性陈述, 是指行为人公开披露的文件中对某事项的记载虽为真实，但 其表述存在显著的缺陷或不当而易被误解，致使投

3、资者无法 进行客观、完整、准确的理解和判断，并容易导致投资者形成 不符合客观情况的误解和误信。3、重大遗漏,是指行为人以 消极的方式在信息披露文件中将依法应当记载的事项，将与 证券发行、交易活动相关的关键性信息予以隐瞒或疏漏的陈 述。4、不当披露，是指行为人未按照法律、行政法规和监管 部门规定的时间和方式披露信息，或对可能导致证券价格变 化并影响投资决策的重大信息未适时按法定方式披露。二、关于虚假陈述民事责任性质的各种学说及评析 法律责任的性质是由当事人之间的义务关系的性质决定的2,在理论界与实务界存在对证券市场的虚假陈述民事责 任性质不同的认识。在民事责任性质中，最基本的是合同责任 和侵权责

4、任，而对于虚假陈述民事责任的性质，法学界有四种 观点,即违约责任说、区分责任说、侵权责任说和独立责任说。（一）学说简介。k违约责任说。此说认为证券募集过程 类似于合同订立的要约与承诺过程，发行人的招股说明书便 是要约，投资者申购、中签并缴纳入购金即是承诺和合同的完 成，发行人和每个特定的投资人是一对一的关系，发行股票或 债券时的虚假陈述行为属于违约行为。2、区分责任说。持 该说的学者认为,对于证券市场虚假陈述民事责任的性质不 能统一界定，而应当区分证券发行市场（一级市场）与证券交易 市场（二级市场）这两个不同的阶段以及证券市场中不同的责 任主体，分别加以界定。例如，董安生教授就认为，“在证券法

5、中, 有两种性质不同的虚假陈述行为:一是证券发行中的虚假陈 述行为。二是违反持续性信息披露义务的虚假陈述行为。3、 独立责任说。这种学说引入了经济法中的“国家干预”理论，认 为之所以要对虚假陈述行为进行规制并要求其是为了满足国家的某些经济政策运行目标（在这里体现为证券市场运行的目标）,国家为了满足保证证券市场健康运行这一目标，必须 保护投资者投资的利益。因此虚假陈述行为就成为一种独 立的行为，其责任为法定责任，它不适用契约责任说的理论，也 不适用侵权责任说的理论，它只强调虚假陈述行为的违法 性”3。4、侵权责任说。侵权责任该说认为证券法禁止虚假 陈述的目的在于保护投资者利益。对信息披露文件内容

6、上真 实性的保证是法律直接规定的义务，最高人民法院发布的关 于审理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关 问题的通知第一条就明确规定虚假陈述民事赔偿案件，是 指证券市场上证券信息披露义务人违反中华人民共和国证券法规定的信息披露义务，在提交或公布的信息披露文件中做出违背事实真相的陈述或记载，侵犯了投资者合法权益而发生的民事侵权索赔案件”。很显然的体现了虚假陈述是一种 侵权行为。在侵权责任说中又有两种不同观点,即一般侵权责 任说和特殊侵权责任说。笔者认为虚假陈述的责任性质是特 殊侵权，并在下文中重点论述。（二）对虚假陈述责任性质学说 的评析。k违约责任的不可适用性。由于股票可被看做是 种商品

7、，其募集发行过程也与货物买卖有某些共性,依违约责任请求救济在理论上并非毫无根据。然而，倘若依违约责任方式向证券欺诈人追究责任，证券法上的民事诉讼，大多是依侵权法来提起。2、区别责任说的不可实用性。这种学说在一定条件下是可以成立的，但对虚假陈述行为的责任追究在受害人范围确定、因果关系证明、赔偿数额确定等问题上均 较为复杂”4,缺乏现实的可操作性，因此也不宜采用。3、独 立责任的不可适用性。独立责任说认为应当独立适用一种责 任形式，可便于证券法特殊规定的适用,且避免了承担责任性 质的纠缠。可是独立责任并非民法规定的责任类型，独立责任 的最终适用还是得依民法的有关规定。此观点虽然比较新颖, 但是缺乏

8、法理基石，各国证券立法均未采用。（三）虚假陈述特 殊侵权责任的论证。一般侵权责任说认为，“公司法、证券法 为切实保护投资者享有获取真实信息的权利而规定了强制 性的信息披露义务，虚假陈述责任主体违反法律规定的信息 披露义务，侵害了投资者获取真实信息的权利,并使投资者遭 受损害，属于一般侵权行为，必须承担相应法律责任”5。特殊 侵权责任说认为，“证券法有区别于传统民法的独特立法目的, 虚假陈述民事责任在证券立法中以特别法的形式确立，其判 断标准、归责原则、举证责任和法律后果都有独特之处，由此 构成一种特殊侵权责任”6。一般侵权行为和特殊侵权行为的 区别主要表现在归责原则不同、举证责任不同以及因果关系 不同。笔者认为，应当将虚假陈述行为认定为一种特殊侵权行 为。由此看来，一般侵权行为理论很难满足证券市场的特殊性 需要，如果一味遵循四要素理论，势必会给投资者利益的保护 带来一定障碍。鉴于证券市场的特殊性和中小投资者的弱势 地位,法律应向投资者倾斜，将虚