公司法定资本管理与财务知识分析法

1、1第二章第二章 公司法公司法2、公司法的脉络图公司设立公司设立资金关系资金关系组织关系组织关系资金的来源资金的来源资金的使用资金的使用所有经营分离所有经营分离组织机构组织机构资本的变动资本的变动各主体的权利各主体的权利各主体的义务各主体的义务设立时的出资设立时的出资利润的分配利润的分配发行新股发行新股债务、公司债债务、公司债经营中增值经营中增值股东权的保护股东权的保护股东股东(大大)会会董事会董事会监事会监事会经理、高管人员经理、高管人员公司职员公司职员财会、使用限制财会、使用限制违反义务的责任违反义务的责任公司组织形式的变更、解散公司组织形式的变更、解散被申请破产、被合并被申请破产、被合并解

2、散、决定与其他公司合并，分立解散、决定与其他公司合并，分立资金困难、不能清偿到期债务、收购者出现资金困难、不能清偿到期债务、收购者出现公司章程的规定、股东会决议公司章程的规定、股东会决议2021-12-133 3、有限责任公司的出资、有限责任公司的出资a、股东的出资数额（最低注册资本）：、股东的出资数额（最低注册资本）：有限责任公司有限责任公司3 3万元；一人公司万元；一人公司1010万元；股份有限公司万元；股份有限公司500500万元。万元。（注意数值）（注意数值）b、股东的出资方式、股东的出资方式货币；货币；货币出资货币出资金额不得低于注册资本的金额不得低于注册资本的3030。非货币财产出

3、资，非货币财产出资，实物、实物、知识产权知识产权、土地使用权、土地使用权等可以用货币估价等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。并可以依法转让的非货币财产作价出资。 （注意形式）（注意形式）不得高估或不得高估或者低估作价；者低估作价；股东不得以股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产担保的财产等作价出资。等作价出资。 （注意形式）（注意形式）c.首次出资：首次出资：公司全体股东的首次出资额公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的不得低于注册资本的2020，也，也不得低于法定的注册资本最低限额。不得低于法定

4、的注册资本最低限额。（注意法条的理解）（注意法条的理解）d.d.缴足期限：其余部分由股东自公司成立之日起缴足期限：其余部分由股东自公司成立之日起2 2年内年内缴足；其中，投资缴足；其中，投资公司可以在公司可以在5 5年内缴足。年内缴足。 1.某商业股份有限公司注册资本为人民币2000万元，其以货币出资金额为人民币350万元。该公司的这一出资方式违反了公司法的规定。( )2.徐某欲自己出资设立一科技开发公司，根据公司法的规定，徐某的出资不得少于：（ ）a.3万元 b.50万元c10万元. d.5万元3、若一有限责任公司的注册资本额为5万元，则其股东首次缴付的出资额依法不得少于（ ）。a、1万元

5、b、3万元 c、5万元 d、a或b2021-12-14练练 习习3、甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司(以下简称公司)，并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：（1）（公司注册资本总额为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资10万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资150万元，其中：首次以机器设备作价出资50万元，其余，特许经营权出资100万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资50万元，其余出资自公司成

6、立之日起2年内缴付100万元，第3年缴付剩余的120万元。试分析：（1）公司成立前出资人首次出资额是否符合公司法的有关规定（2）公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定?（3）甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定?2021-12-15 1、a、b两人经过协商，决定共同投资成立一家有限责任公司从事食品生产，并订立了含有以下内容的公司章程：（1）a出资20万元，其中设备作价10万元，商标权作价10万元；b出资25万元，其中货币10万元，专利技术作价10万元，劳务作价5万元；（2）基于公司的规模较小，公司不设股东会，设立由2名董事组成的董事会负责公司重大事项的决策；（3）

7、公司成立1年后，任何一方股东均可视需要追加或者撤回不超过30%的出资额；等等。 根据我国现行公司法的有关规定，试分析：该公司章程在内容上有哪些不合法之处？2021-12-162021-12-17拓展、资本三原则拓展、资本三原则 1、公司设立时的资本公司设立时的资本 （1）公司的资本制度）公司的资本制度 a、资本确定原则、资本确定原则 b、资本维持原则、资本维持原则 不得抽回出资；不得收购本公司的股票。不得抽回出资；不得收购本公司的股票。 c、资本不变原则、资本不变原则 非依法定程序，不得任意减少资本或增加。非依法定程序，不得任意减少资本或增加。1.a robot may not injure

8、a human being or, through inaction, allow a human being to come to harm.2.a robot must obey orders given it by human beings except where such orders would conflict with the first law.3.a robot must protect its own existence as long as such protection does not conflict with the first or second law. 第

9、一定律 ：机器人不得伤害人，或任人受到伤害而无所作为； 第二定律 ：机器人应服从人的一切命令，但命令与第一定律相抵触时例外； 第三定律 ：机器人必须保护自己的存在，但不得与第一、第二定律相抵触。2021-12-18isaac asimovs three laws of robotics 著名科普作家阿西莫夫的机器人三定律著名科普作家阿西莫夫的机器人三定律公司设立的条件公司设立的条件物物人股东符合法定人数股东出资达到法定资本最低限额股东共同制定公司章程有公司名称有组织结构 、公司住所4、股份有限公司的设立（1）发起人 发起人发起人依法认购公司股份，并实际参与公司设立或者负责筹办组建公司的人。 发

10、起人协议发起人协议指发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。 第八十条股份有限公司股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。发起人的资格 完全民事行为能力人、法人 不得为党政机关及其公职人员公司能够通过公司能够通过哪些方式哪些方式设立？设立？4、股份有限公司的设立（2）设立的方式41发起设立发起设立全部股份全部股份2募集设立募集设立部分股份部分股份认购股份书面方式承诺购买数量。承诺总和=全部股份非货币财产作为出资，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。货币出资的金额必须达到股份有限公司注册资本的3

11、0。缴纳股款非货币需要办理财产权转移手续；可分期缴付注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。 发起人全部认购发起设立 发起人：2200人，其中半数以上在中国境内有住所 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 发起人持有的本公司股份，自公司成之日起1年内不得转让5募集设立募集设立认购认购+募集募集足额缴纳 - 验资机构验资-验资报告注册注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 缴纳股款全体认股人组成股款交足后30日内召开代表股份总数1/2以上的认股人出席创立大会发起人认购必须达到总数的35%认购股份募集股份制作认股书 公告招股说明书向国务院证券监督管理机构申请核准公开和招募

12、股份召集、召开公司创立大会4、股份有限公司的设立（3）设立的条件 发起人符合法定人数法定人数 发起人认购认购和募集募集的股本达到法定资本最低最低限额限额 股份发行、筹办事项符合法律规定 发起人制订公司章程，采用募集方式募集方式设立的经创立大会创立大会通过 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 有公司住所。 二人以上二百人以二人以上二百人以下下 500万万发起人认购的股份不得少于公司发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五股份总数的百分之三十五 发起人应当自股款缴足之日起三十发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会日内主持召开公司创立大会 有限责任公司设立的程序

13、发起人发起协议签署公司章程缴纳出资并验资办理登记前的行政审批程序申请办理公司设立登记领取公司营业执照4、股份有限公司的设立（4）设立程序股份有限公司设立的程序发起协议签署公司章程办理登记前的行政审批程序申请办理公司设立登记成立公告并领取公司营业执照发起设立认购股份缴纳股款选举机构募集设立认购股份募集股份缴纳股款创立大会 甲、乙、丙三人都是民营企业的老板。甲、乙、丙三人都是民营企业的老板。2009年年3月，三人月，三人见玩具市场火爆决定共同募集设立一家股份有限公司。注见玩具市场火爆决定共同募集设立一家股份有限公司。注册金册金1000万。万。4月份，三人签订了发起人协议，遂开始筹月份，三人签订了发

14、起人协议，遂开始筹备公司设立。备公司设立。2010年年1月，三人共同认购了注册资本额月，三人共同认购了注册资本额35%的股份，其余的的股份，其余的55%也通过社会公开募集到了，并经也通过社会公开募集到了，并经过了验资与证明。过了验资与证明。2月份召集股东召开创立大会。创立大月份召集股东召开创立大会。创立大会上，认股人代表反悔，认为玩具市场难做了，不愿投资会上，认股人代表反悔，认为玩具市场难做了，不愿投资到这个公司，于是做出了一个不设立公司的决议。到这个公司，于是做出了一个不设立公司的决议。 认股人要求返还股款及利息认股人要求返还股款及利息 甲乙丙人坚决不还利息甲乙丙人坚决不还利息案案 例例4

15、4、股份有限公司的设立、股份有限公司的设立-（5 5）发起人责任）发起人责任4 4、股份有限公司的设立、股份有限公司的设立-（5 5）发起人责任）发起人责任 发起人责任：发起人责任： （一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； （二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； （三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。2021-12-1202、某年8月，某县金鹏实业有限责任公司（以下简称“金鹏公司”）与该县其他六家企业共同筹建“振龙实业开发股份有限公司”（以下简称“振龙公司”），拟筹集股本

16、总额1.2亿元。该组建方案经该县政府批准后，七家发起企业即共同设立了“振龙公司筹建处”，着手公司筹建工作。由于发起人拟作为投资而移交给振龙公司的办公楼及主厂房需要修缮，同年10月初，振龙公司筹建处以振龙公司的名义向紫金建筑装潢有限公司（以下简称“紫金公司”）洽购一批建筑装饰材料并商定由其承接该项修缮工程，货款及施工费用总计人民币97万元，双方商定振龙公司一经成立立即向紫金公司一次性付清全部货款。合同成立后一周内，紫金公司即如约将该批货物运至筹建处指定的仓库并开始修缮施工。截止同年10月底，发起企业共认足缴足了4000万元的股份，其余股份依筹建方案向当地其他企事业单位及社会公众募集。公司股份募足

17、后，振龙公司筹建处即向当地县工商行政管理局申请设立登记，但公司最终未能领到营业执照。同年年底，紫金公司完成修缮工程后，遂向振龙公司筹建处催收款项，但此时筹建处已经解散。（1）振龙公司因何未能领到营业执照？（2）振龙公司筹建期间所欠紫金公司的款项及为设立振龙公司已筹集的股款各应如何处理？为什么？2021-12-121拓展：公司形式之有限责任公司、股份有限公司2021-12-1225、公司治理、公司治理 (1)公司治理（corporate governance）对公司的经营管理和绩效进行监督和控制的一整套制度安排。它不仅规定了公司的各个参与者，例如，董事会、经理层、股东和其他利害相关者的责任和权力

18、分布，而且明确决策公司事务时所应遵循的规则和程序。page 23公司治理的两大核心公司治理的两大核心(1)(1)有效制衡；有效制衡；(2)(2)科学决策。科学决策。 (2)公司治理水平的高低直接关系到股东的投资价值，关系到公司的竞争力以二战后的福特和通用为例，前者为家族企业，其管理建立于个人经验基础之上，而后者则引进了职业经理人，将公司管理建立于组织体制的基础上。到1955年，通用远超福特，创造了年产值10亿美元的商业神话。根据2002年麦肯锡全球投资者调查，公司治理问题是投资者关注的焦点之一。平均而言，在西欧和北美的资本市场上股票投资者愿意为拥有健全的公司治理支付12%到14%的溢价，亚洲和

19、拉美地区的溢价水平在20%到25%的水平，而在东欧和非洲国家的溢价水平上升到30%。看来，公司治理溢价是普遍存在的，而且它与一国的公司治理水平成反比，越是治理差的地区，投资者愿意为治理问题所支付的溢价越高。良好的公司治理结构是公司健康稳定发展的前提条件。24(3)主要常见问题1. 企业虽然实行公司制，但并未建立真正的公司法人治理结构，没有决策、执行、监督三权分立、互相制约的机制，董事会、监事会、经理层三套班子一套人马2. 公司章程大多照搬公司法，傻瓜章程流于形式，缺乏实际指导和规范意义3. 公司决策机制缺乏民主，权利没有受到制约，内部管理权限失控，导致资金、资产调度等重大决策失误4. 经营管理

20、层没有有效分工，职责不清5. 内控管理缺乏风险评估和控制意识以及科学、有效、系统的风险防范制度6. 经营管理人员素质参差不齐，未严格执行公司制定的内控流程，影响其管理职能的发挥page 25(4)公司治理的目的 通过设置公司治理结构的职责划分，最大限度地平衡股东各方的利益 通过约束和激励，增加管理的透明度，各司其职的责任和汇报监控体系，使所有的运作在公司管理当局的各个组织之间公开，各方可以从公司整体利益的角度出发，监督公司的规范运作 防范和减少股东争议，确保公司致力于专一运营page 26(5)公司治理的基本结构股东会股东会是公司的最高权力机构，股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投

21、资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。2021-12-127(6)公司治理的基本结构股东会 股东通过股东会对公司的经营方针进行决策-关于出资比例与表决权的章程设计-定期会议（每年召开一次）（董事会）-临时会议（

22、1/10表决权股东或1/3以上的董事或监事会提议）-临时会议法定事由：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3；（三）公司法或公司章程规定的公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的。-决议：一般事项，出席会议的代表1/2以上表决权；修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。page 28注意：防止资本多数决第一种：使用证券交易系统投票第一种：使用证券交易系统投票 第二种：使用互联网投票系统投票第二种：使用互联网投票系统

23、投票 深圳证券交易所网络投票的方式深圳证券交易所网络投票的方式2021-12-130 1、有限责任公司股东的股份转让 a、股东间的任意转让 b、对公司外第三人转让出资 c、公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。(7)股权转让：股东的退出机制股权转让：股东的退出机制股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 2、有限责任公司股东的股份转让 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得

24、转让。 公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25% 上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。 公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。2021-12-131练习题 2、以下关于公司董事、监事、高级管理人员转让所持有的本公司股份，（ ）的表述是正确的。 a、在任职期间内每年转让股份不得超过其所持有本公司股份总数的25% b、自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 c、离职后半年内，不得转让 d、公司章程不得对其作出其他限制性规定2021-12-1324、甲有限责任公司（以下简称甲公司）由a企

25、业、b企业、c企业共同投资于2006年4月1日成立，注册资本为1000万元，其中a企业认缴的出资为600万元，b企业认缴的出资为300万元，c企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，a企业、b企业、c企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余70%的出资在2007年10月1日前缴足。2006年6月，a企业将实际价值100万元的设备作价250万元转让给甲公司，为此，给甲公司造成了150万元的经济损失。2006年7月，c企业拟将自己的全部出资对外转让给d企业，c企业就其股权转让事项书面通知a企业、b企业征求同意，但a企业、b企业自接到书面通知之日起45日内未予以答复。2006年8月，乙

26、公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。b企业直接向人民法院提起诉讼，要求乙公司赔偿损失。要求：根据公司法律制度的规定，分别回答以下问题：(1）甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定？并说明理由。（2）a企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。（3）c企业能否转让自己的出资？并说明理由。（4）b企业能否直接向人民法院提起诉讼？并说明理由。2021-12-1332021-12-134(8)股权法律救济：股东代表诉讼股权法律救济：股东代表诉讼规范董事、高管、控股股东行为的利剑规范董事、高管、控股股东行为的利剑 股东代表诉讼（派生诉讼）：股东代表诉讼（派生诉讼）：指当

27、董事、经理、高管、以及第三人实施了某种违指当董事、经理、高管、以及第三人实施了某种违反义务的行为，给公司带来损失，反义务的行为，给公司带来损失，公司又怠于行使追究行为人责任的诉讼时，公司又怠于行使追究行为人责任的诉讼时， 股东股东为了公司的利益以自己的名义直接提起诉讼为了公司的利益以自己的名义直接提起诉讼连续连续180180日以上单独或合计持有公司日以上单独或合计持有公司1%1%以上股东以上股东 此外，此外，他人他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的, 股东可以向人民法院提起诉讼。2021-12-135(9)股权法律救济股权法律救济异议股东股异议股东股份回购请求权之诉份回购请求权之诉 公司僵局

28、的避免公司僵局的避免 1、两个公司失败的实例、两个公司失败的实例 【案例案例】：他们是如何搞垮一个公司的？：他们是如何搞垮一个公司的？ 2 2、公司僵局的表现、公司僵局的表现（1 1）因股东无法顺利退出而出现僵局）因股东无法顺利退出而出现僵局（2 2）因股东会、董事会召开失败而出现僵局）因股东会、董事会召开失败而出现僵局（3 3）因多数股东与少数股东之间尖锐对立而出现僵局）因多数股东与少数股东之间尖锐对立而出现僵局（增资、合并、分立、吸收新的股东、分配等）（增资、合并、分立、吸收新的股东、分配等）（4 4）股东与职工的对立而发生的僵局（改制与重大经）股东与职工的对立而发生的僵局（改制与重大经营

29、问题上决策）营问题上决策）（5 5）因收购与反收购而出现的僵局）因收购与反收购而出现的僵局2021-12-136股东无法退出之僵局的打破股东无法退出之僵局的打破持异议股东股份回购请求权持异议股东股份回购请求权 （1）哪些情况下股东可以要求公司回购自己的股份）哪些情况下股东可以要求公司回购自己的股份a a、公司连续、公司连续5 5年不向股东分配利润，而公司该年不向股东分配利润，而公司该5 5年连续盈利年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；，并且符合本法规定的分配利润条件的； b b、公司合并、分立、转让主要财产的；、公司合并、分立、转让主要财产的； c c、公司章程规定的营业期限届满或者

30、章程规定的其他解散、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 （2）哪些股东可以有此权利？）哪些股东可以有此权利？股东对股东会该项决议投反对票股东对股东会该项决议投反对票 （3）以什么价格回收股份？）以什么价格回收股份？公司法规定公司法规定股东可请求以价格的合理公司收购其股权股东可请求以价格的合理公司收购其股权 （4）救济措施）救济措施股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以向人民法院股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以向人民法院提起诉讼。提起诉讼。 4、有限责任公司有下列（ ）

31、情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。 a、公司连续5年不向股东分配利润的 b、公司合并、分立、转让主要财产的 c、公司章程规定营业期届满，股东会会议通过决议修改章程使公司存续 d、公司章程规定解散事由出现，股东会议通过决议修改章程使公司存续2021-12-1372021-12-138(10)股权法律救济股权法律救济解散公司之诉解散公司之诉 公司法公司法第第183条：条：“公司经营管理发生公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全

32、部股东表决权公司全部股东表决权10%以上的股东，可以上的股东，可以请求人民法院解散公司。以请求人民法院解散公司。” (12)董事会 董事会的职能 决定公司战略、重要投资经营计划、财务方案、企业绩效目标、人事任免等经营管理决策。 监督经营管理层行为和公司的运营情况 对公司和股东负责，确保股东利益最大化 确保公司运作符合法律 避免利益冲突，平衡各利益相关方面需求 董事会议 董事长召集主持，董事会秘书负责会务 普通会议：股份公司每年至少召开二次 临时会议：1/10以上股东；1/3以上董事；监事会； 董事会决议的表决，实行一人一票。2021-12-139监事会、经理 监事会 由股东和职工选举（1/3以

33、上）监事组成。 监事会是对公司事务进行监督的机构。监督职能一方面是对董事、经理的经营行为进行业务监督；另一方面是财务监督，也称为专业监督。 经理 由董事会聘任产生，非选举产生； 经理负责组织日常经营活动，具有业务执行权； 多为任意性的辅助职位。我国有限公司任意设置，股份公司章程可以授予经理职权。2021-12-1402021-12-141经理经理实践中的实践中的“香饽饽香饽饽”，法律中，法律中的的“鸡肋鸡肋” 1、实践中、实践中经理是公司董事会聘任的主持日常经理是公司董事会聘任的主持日常经营工作的高级管理人员，为公司经营工作的高级管理人员，为公司辅助业务执行机构。辅助业务执行机构。 2 2、法

34、律上、法律上经理不是法定必设机构，是否设经经理不是法定必设机构，是否设经理，由董事会决定。一旦设置，就理，由董事会决定。一旦设置，就是常设机构。是常设机构。 经理的概念已逐步被高管的概念取经理的概念已逐步被高管的概念取代代 公司法虽然规定了经理的职权，但公司法虽然规定了经理的职权，但是如果公司章程对其职权另有规定是如果公司章程对其职权另有规定，需要从其规定。，需要从其规定。(13)高级管理人员的忠实义务 1. 自我交易禁止：本质是有利益冲突。若及时披露且董事会、股东会批准可以。 （1）自我契约； （2）自我贷款或担保； 2.不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入； 3. 不得侵占公司的财产。 4

35、. 擅自披露公司秘密； 5. 竞业限制义务：未经股东（大）会同意，不得 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务， page 42拓展国美案之公司法思考 国美电器有限公司是一家以经营各类家用电器为主的全国性家电零售连锁企业，隶属于北京鹏润投资集团。2004年9月10日起，中国鹏润集团有限公司更名为国美电器控股有限公司。 2007年1月，国美电器与中国第三大电器零售企业永乐电器正式完成合并，成为具有国际竞争力的民族零售企业。 国美电器集团中国企业500强之一，被中央电视台授予“cctv我最喜爱的中国品牌特别贡献奖”；在世界品牌实验室（wbl）颁布“中国500最具价值品牌”，国美电器以品牌价值30

36、1.25亿元成为中国最具品牌价值的家电零售之一。 （1）国美公司简介(gome)（2）国美案涉及关键人物简介p 黄光裕黄光裕p 陈晓陈晓p 竺稼竺稼 p 贝恩资本贝恩资本 贝恩转股之后国美股权结构贝恩转股之后国美股权结构l姓名：黄光裕姓名：黄光裕l身份：国美电器创始人身份：国美电器创始人/最大股东最大股东l现状：因经济犯罪被判现状：因经济犯罪被判14年刑年刑l简介：简介：于于1987年创办国美电器；年创办国美电器；2008年年11月月19日被调查；日被调查；2010年年5月月18日，一审被判有期徒刑日，一审被判有期徒刑14年年2010年年8月月30日二审维持原判。现在仍是国美电器最大股东。日二

37、审维持原判。现在仍是国美电器最大股东。p 黄光裕黄光裕国美电器的缔造者国美电器的缔造者 l姓名：陈晓姓名：陈晓l身份：国美电器董事局主席身份：国美电器董事局主席l现状：正常工作现状：正常工作l简介：简介：1996年创建永乐家电年创建永乐家电2005年年10月月14日，率永乐在香港成功上市日，率永乐在香港成功上市2008年年11月任国美总裁兼任董事会代理主席月任国美总裁兼任董事会代理主席2009年年1月月16日起，出任国美董事局主席兼总裁日起，出任国美董事局主席兼总裁p 陈晓陈晓永乐电器的创始人永乐电器的创始人 l姓名：竺稼姓名：竺稼l身份：贝恩资本亚洲有限公司董事总经理身份：贝恩资本亚洲有限公

38、司董事总经理l现状：正常工作现状：正常工作l简介：简介：荣获康奈尔大学法律学院法学博士学位荣获康奈尔大学法律学院法学博士学位于于2006年加进贝恩资本亚洲有限公司前年加进贝恩资本亚洲有限公司前曾任摩根士丹利投资银行部的董事总经理及中国业务的首席执行官曾任摩根士丹利投资银行部的董事总经理及中国业务的首席执行官亦是于港交所上市的中视金桥国际传媒控股有限公司的非执行董事亦是于港交所上市的中视金桥国际传媒控股有限公司的非执行董事早在早在2005年，竺稼时任摩根士丹利中国区年，竺稼时任摩根士丹利中国区ceo时，作为永乐香港上市的承销商，时，作为永乐香港上市的承销商，竺稼就与当时永乐电器的创始人陈晓开始接

39、触。竺稼就与当时永乐电器的创始人陈晓开始接触。p 竺稼竺稼“中国并购大王中国并购大王” 贝恩资本贝恩资本（英文：（英文：bain capital）是美国一家私人股权投资）是美国一家私人股权投资公司，于公司，于1984年由母公司贝恩策略顾问公司的合伙人米特年由母公司贝恩策略顾问公司的合伙人米特罗姆尼罗姆尼等三人成立，总部设于马萨诸塞州波士顿。等三人成立，总部设于马萨诸塞州波士顿。bain capital是国际是国际性私人股权投资基金，管理资金超过性私人股权投资基金，管理资金超过650亿美元，涉及私人股权、亿美元，涉及私人股权、风险投资资金、上市股权对冲基金和杠杆债务资产管理。风险投资资金、上市股

40、权对冲基金和杠杆债务资产管理。绝对控股绝对控股 纵观贝恩资本参与的一系列投资，如对玩具反斗、纵观贝恩资本参与的一系列投资，如对玩具反斗、华纳唱片、汉堡王等公司的投资，都是绝对控股。华纳唱片、汉堡王等公司的投资，都是绝对控股。 p 贝恩资本贝恩资本绝对控股为前提的投资绝对控股为前提的投资 问题1：董事会能否否决股东大会决议？2010年年5月月11日，在国美年度股东大会上拥有日，在国美年度股东大会上拥有31.6%股权的国美电股权的国美电器大股东黄光裕向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反器大股东黄光裕向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票（到场投票的股东比例为对票（到场投票的股东比例为62.5

41、%），使得三位非执行董事），使得三位非执行董事的任命没有获得通过。随后，以董事局主席陈晓为首的国美的任命没有获得通过。随后，以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会以电器董事会以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意思投票结果并没有真正反映大部分股东的意思”为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会。这一闪电变重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会。这一闪电变局成为国美控制权之争的标志性事件。以陈晓为代表的国美局成为国美控制权之争的标志性事件。以陈晓为代表的国美董事会能否否决股东会决议呢？董

42、事会能否否决股东会决议呢？（3）冲突第三十八条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；第一百零四条 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。涉及法条问题2：大股东能否单独罢免董事？ 据报道，黄光裕于2010年8月4日向国美电器发函要求召开临时股东大会，要求撤销陈晓公司董事会主席和执行懂事的职务。黄光裕作为国美大股东，能否罢免作为公司董事会主席的陈晓呢？ 根据我国公司法第38条

43、、第100条、第104条规定，股东大会享有选举和更换董事的职权。而股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权半数通过。因此，尽管黄光裕家族占有国美30%多的股权，是第一大股东，也无权单独决定董事的任免，必须通过股东会决议来任免董事。（4）激化国美控制权之争问题3：罪犯是否享有股东权益？ 黄光裕曾以非法经营罪、内幕交易、泄露内幕信息和单位行贿罪被一审法院判处有期徒刑14年、罚金6亿元。 适用我国公司法规定，其在执行期满未逾5年期间，不能担任公司的董事、监事和高级管理人员。但黄光裕仍可行驶股东权利、委托代理人出席股东大会会议并行使表决权。（5）黄光裕入狱（6）控制权之争的结果大股东利益至上，

44、抑或公司利益至上 陈晓认为，忠于上市公司是真正的忠诚，为公司利益着想，而不是为某个股东的利益着想，是为真正的信托责任。但是公司不是具有人格的自然人，公司的利益到底是谁的利益呢？关于公司治理，学界有过一个影响很大的利益相关者理论。虽然实践早已证明这个理论行不通，但在学界和社会大众中却始终阴魂不散。该理论讲的是：公司不仅要考虑股东的利益，还要考虑包括管理者、工人等在内的全部利益相关者的利益。陈晓的公司利益论调，依稀就有这一理论的身影。（7）分析：焦点问题2021-12-156 （二）股东会中心？董事会中心？还是经理中心？（二）股东会中心？董事会中心？还是经理中心？ 2021-12-157拓展：公司

45、的组织机构的运作拓展：公司的组织机构的运作 （一）公司的目的（一）公司的目的 由两个案例（公司捐赠）产生的思考由两个案例（公司捐赠）产生的思考如何看待上述两案中公司的行为？如何看待上述两案中公司的行为？ 1、企业是谁的？、企业是谁的？ （1）公司是股东的？）公司是股东的？ （2）公司是管理层的？）公司是管理层的？ （3）公司是社会的？）公司是社会的？ 公司利益、股东利益与管理者利益的冲突公司利益、股东利益与管理者利益的冲突2021-12-158公司捐赠公司捐赠 【案例案例】：捐赠行为中的法律风险：捐赠行为中的法律风险一家公司捐赠给普林斯敦（一家公司捐赠给普林斯敦（princeton）大学）大学

46、15001500美元美元，公司股东认为该捐赠为公司越权行为，应当无效。，公司股东认为该捐赠为公司越权行为，应当无效。公司管理者认为，此行为没有越权，因为有利于公司公司管理者认为，此行为没有越权，因为有利于公司投资和改善公司形象，进而创造了有利于公司活动的投资和改善公司形象，进而创造了有利于公司活动的环境。并且，符合了社会公众对于此类具有社会性公环境。并且，符合了社会公众对于此类具有社会性公司行为的期待。司行为的期待。 【案例案例】：日本八幡制铁政治捐赠案。：日本八幡制铁政治捐赠案。为资助自民党参与竞选活动，日本八幡制铁公司的董为资助自民党参与竞选活动，日本八幡制铁公司的董事会决定代表公司向自民党捐赠了事会决定代表公司向自民党捐赠了350350万日元。后被股万日元。后被股东以违反注意义务为由，提起股东代表诉讼，追究董东以违反注意义务为由，提起股东代表诉讼，追究董事对公司的损害赔偿责任。事对公司的损害赔偿责任。2021-12-159（五）公司治理结构框架（五）公司治理结构框架基于我国公司法的组织模式基于我国公司法的组织模式股东、职工其他股东、职工其他利益相关者利益相关者参与参与参与参与董事会董事会股东监事股东监事其他监事其他监事董事经理董事经理非执