国际商法-第1章

1、1国际商法国际商法课程简介课程简介 总课时：57 国际商法是国际贸易专业的专业技术实践课，是一门操作性很强的课程。教学目的教学目的 通过本课程教学学生应初步了解国际商法的基本原理，着重掌握国际商法中合同法和货物买卖法的理论知识，熟悉国际商事活动范围内问题的解决程序和有关法规。具备运用理论知识分析问题和解决问题的能力，并能够运用所学知识参与国际商事活动，分析国际商事纠纷，综合处理国际贸易活动。2国际商法国际商法参考书目参考书目 建议使用教材：国际商法（第2版），沈四宝、王军编著，对外经济贸易大学出版社，2010年版考核方法考核方法 本课程采用笔试（闭卷）的考试方式 出 勤: 10% 平时作业：3

2、0% 期末考试：60%联系方式联系方式 耿慧明，邮箱： 班级公邮：3第一章第一章 导论导论教学目的教学目的教学内容教学内容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目4w 教学目的教学目的 通过本章学习，使学生了解国际商法的基本概念；掌握两大法系的形成、特点及其发展趋势；了解我国的基本法律制度。初步建立法律观念。5w 教学内容教学内容第一节 国际商法的概念和渊源第二节 资本主义国家两个主要法律体系的形成及其特点第三节 中国法律制度概述6w 本章重点本章重点1、国际商法的概念2、国际商法的调整对象3、国际商法与国际私法的关系4、两大法系及比较5、国际商法的渊源7w 本章难点本章难点国际商法的

3、渊源8w 思考题目思考题目1、如何理解跨越国界的商事关系2、简述国际商法的历史沿革3、如何理解英国的先例约束力原则 9第一节第一节 国际商法的概念和渊源国际商法的概念和渊源 一、国际商法的概念一、国际商法的概念 二、国际商法的历史发展二、国际商法的历史发展 三、国际商法的渊源三、国际商法的渊源 10一、国际商法的概念一、国际商法的概念国际商法国际商法（International Business Law）是指调整国际商事主体和国际商事行为的各种法律规范的总称。概念分析概念分析1.国际商法是法律规范的总合。国际商法是法律规范的总合。 2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的国际商法是调整

4、跨越国界的商事关系的法律规范的总合。总合。 重点重点111.国际商法是法律规范的总合国际商法是法律规范的总合 法律规范法律规范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。 法律与道德规范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社会 （2）表现形式不同: 道德存在于认知的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的 一致性,道德强调义务。 （4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻12 2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合法律规范的总合 A.国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同

5、国家的商事主体之间商事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者由国际公法调整。 B. 商事关系包括: （）（）商事组织关系（）（）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。13二、国际商法的历史发展二、国际商法的历史发展 国际商法历史发展简图国际商法历史发展简图 古罗马时期出现了商法规范 （萌芽） 11世纪威尼斯商人习惯法（成为独立的法律部门） 16世纪成为国内法一部分 （丧失了国际性） 二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）14三、国际商法的渊源三、国际商法的渊源 1 1、国际条约

6、、国际条约 2 2、国际惯例、国际惯例 3 3、国内立法、国内立法 151、国际条约、国际条约 (概念) 即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。 * 国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织. * 影响较大的有：1980年联合国国际货物销售合同公约16 2、国际惯例、国际惯例 (概念) 即在长期国际商事交往中，反复运 用而逐步确立的行为规范。 *影响较大的有： 国际贸易术语解释通则 跟单信用证统一惯例173、国内立法、国内立法 * 世界主要国家的商事立法: 法国-1673年-路商 1681年-海商 1807年 共4编,648条性质 商行为法,即

7、实施商行为者不论是不是商人,都适 用商法 内容 1.通则 2.海商 3.破产 4.商业裁判权18第二节第二节 资本主义国家两个主要法律体系资本主义国家两个主要法律体系的形成及其特点的形成及其特点一、法系一、法系 二、西方两大法系二、西方两大法系 三、大陆法的结构、渊源及其特点三、大陆法的结构、渊源及其特点四、普通法的结构、渊源及其特点四、普通法的结构、渊源及其特点 五、五、两大法系的区别两大法系的区别六、两大法系的发展趋势六、两大法系的发展趋势 19一、法系一、法系 w 法系即比较法学家按照历史传统和形式特点对世界各国法律所作出的分类。20二、西方两大法系二、西方两大法系 1、 大陆法系。 即

8、以罗马法为基础，以法国法和德国 法为代表，融合相关法律因素逐步形 成的世界性法律体系。2、 英美法系。 即以中世纪英国法为基础，以英国法 和美国法为代表，融合相关法律因素 逐步形成的世界性法律体系 重点重点21三、大陆法的结构、渊源及其特点三、大陆法的结构、渊源及其特点 （一）大陆法的结构（一）大陆法的结构 （二）大陆法的渊源（二）大陆法的渊源 （三）大陆法各国的法院组织三）大陆法各国的法院组织 22（一）大陆法的结构（一）大陆法的结构 1 . .大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。 公法公法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法 私法私法 是与个人利益有关

9、的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。2. 2. 大陆法各国都主张编纂法典 重点重点23（二）大陆法的渊源（二）大陆法的渊源 1.法律。包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。2.习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用，但德国和瑞士把法律和习惯相提并论。3.判例。原则上不承认判例的效力，但也有例外。4.学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。 重点重点24（三）大陆法各国的法院组织三）大陆法各国的法院组织 大陆法各国的法院组织虽各有特点，但也有共同之处。主要表现在： 1. 法院的层次基本相同。各国法院分为三级： （1）第一审法院 （2

10、）上诉法院 （3）最高法院 2. 各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院并存。如行政法院等。 25四、普通法的结构、渊源及其特点四、普通法的结构、渊源及其特点 （一）英国法（一）英国法 （二）美国法（二）美国法 26（一）英国法（一）英国法 1、英国法的结构及其特点、英国法的结构及其特点 2、英国法的渊源、英国法的渊源 3、英国的法院组织、英国的法院组织 271、英国法的结构及其特点英国法的结构及其特点 把法律分为普通法和衡平法两部分。 二者的区别（）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济 方法, 衡平法新增了实际履行和禁令。（）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询

11、问方式 审理案件, 衡平法法院不设陪审团，采 书面方式审理案件。（3 ）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序, 枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程 序。 （4 ）法律术语不同 282 、英国法的渊源、英国法的渊源 A. 判例法。 即由法官的判决形成的法律规 则。B. 成文法。只是判例法的补充，要通过判 例法才能起作用。C. 习惯。只有1189年前的习惯才具有约束力。 重点重点293、英国的法院组织英国的法院组织（一）高等法院 1.高级法院 高级法庭商事法庭 海事法庭 枢密大臣法庭企业法庭 破产法庭 亲属法庭 2.王冠法院 3.上诉法院 上议院上诉委员会（二）低等法院 1.治安法院 2.

12、郡法院 30* 英国的英国的“先例约束力原则先例约束力原则”1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国 各级审判机关都有约束力。 2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力 的先例，而且对其本身也有约束力。3、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束 力，对其他各庭及王冠法院有说服力。* *只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例构成先例。 重点重点31（二）美国法（二）美国法 、美国法的结构美国法的结构 、美国法的渊源美国法的渊源 、美国的法院组织美国的法院组织 32 1、美国法的结构美国法的结构A A.以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的

13、补充和匡正。 B.B.把法律分为联邦法和州法两部分。*根据年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等 332、美国法的渊源美国法的渊源 （）判例法（）成文法34 3、美国的法院组织美国的法院组织 （一）联邦法院最高法院 : 设在华盛顿。由首席法官一人， 法官八人组成 ，有违宪监督权。 联邦上诉法院 : 共13所，是第二审法院。由三名法官 审理案件 联邦地区法院 : 共94所，分设在各州境内。实行独任制 （

14、二） 1. 州法院第一审法院 (1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件 (2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件 2.州的上诉法院 3.州的最高法院 美国法院的管辖权35美国的先例约束力原则美国的先例约束力原则 1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院 判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2 2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特 别是受美国最高法院判决的约束。3 3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其 上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法 的案件时，则须受相应的州法院判决的约束， 但以不违反联邦法为原则。4 4、联邦和州的最高法院不受他们以前

15、确立的先例 的约束。 重点重点36五、两大法系的区别五、两大法系的区别 、法律结构不同法律结构不同。大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。、诉讼程序不同诉讼程序不同。大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色。、对法的分类不同对法的分类不同。 公法与私法。普通法与衡平法。、法律术语不同法律术语不同。重点重点37六、两大法系的发展趋势六、两大法系的发展趋势 w 两大法系相互取长补短，但不可能彻底融合 38第三节第三节 中国法律制度概述中国法律制度概述一、中国法律制度的形成与沿革一、中国法律制度的

16、形成与沿革二、中国法律的渊源二、中国法律的渊源 三、中国的民法、经济法与商法三、中国的民法、经济法与商法四、中国的司法制度四、中国的司法制度 39一、中国法律制度的形成与沿革一、中国法律制度的形成与沿革 古代中国的法律制度最早产生于公元前二十一世纪的夏代。夏、商、西周是我国奴隶制法律形成和发展的时期。春秋战国时期，魏国大夫李悝制定了中国历史上第一部成文法典法经。中国封建法律制度在唐朝达到鼎盛，唐律和唐律疏议成为中国封建法律的典型代表。对后世及亚洲其他国家均产生了重大的影响。但年鸦片战争后，中国沦为半封建半殖民地，清末统治者被迫参照西方国家的法律修改封建法制。新中国建立后，具有中国特色的社会主义法律制度逐步形成并日益完善40二、中国法律的渊源二、中国法律的渊源 （一）制定法制定法： 宪法 法律 行政法规 地方性法规和经济特区法规 特别行政区的法律（二）法律解释法律解释：立法解释；司法解释；行政解释 （三）判例判例。判例在法律上和理论上都不被认为是法 律的渊源 41三、中国的民法、经济法与商法三、中国的民法、经济法与商法 （一）民法与（一）民法与民法通则民法通则 民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 民法通则是民事基本法，分九章，共条。 第一章基本原则第二章公民第三章法人第四章民事法律行为和代理第五章民事权利第六章