民法学课件：第二十章 合同的变更与转让

1、第三编第三编 合同法合同法上海政法学院上海政法学院 民法学课题组制作民法学课题组制作第二十章 合同的变更与转让l第一节 合同的变更l第二节 合同的转让第一节第一节 合同的变更合同的变更l 一、合同变更的概念和特征一、合同变更的概念和特征l合同的变更有广义和狭义之分。广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的变更，狭义的合同变更指合同主体不变，合同内容发生变化。这里仅讨论狭义的合同变更。l合同变更具有以下特征：l1 1合同变更须以有效成立的合同变更须以有效成立的合同关系为前提合同关系为前提。合同无效或当事人之。合同无效或当事人之间的合同未成立或已终结，则不存在变更问题。间的合同未成立或已终结，

2、则不存在变更问题。l2 2合同变更的合同变更的对象是合同的内容对象是合同的内容。合同内容的变更包括合同履行期。合同内容的变更包括合同履行期限、地点、方式、标的的数量、价格、质量、担保方式、违约金及限、地点、方式、标的的数量、价格、质量、担保方式、违约金及合同所附条件的变更等。合同所附条件的变更等。l3 3合同变更因合同变更因一定的法律事实一定的法律事实而发生。这些法律事实包括：而发生。这些法律事实包括：当事人当事人协商同意变更合同；基于法律的直接规定变更合同协商同意变更合同；基于法律的直接规定变更合同；如债务人违约；如债务人违约致使合同不能履行，履行合同的债务变更为损害赔偿债务；致使合同不能履

3、行，履行合同的债务变更为损害赔偿债务；因重大因重大误解订立的合同，误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同；撤销合同；在订立合同时显失公平的，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同；院或仲裁机构变更或撤销合同；一方以欺诈、协迫的手段或乘人之一方以欺诈、协迫的手段或乘人之危，使对方在违背其实意思的情况下订立的合同危，使对方在违背其实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。l二、合同变更

4、的效力二、合同变更的效力l 合同一经变更即产生以下法律效力：合同一经变更即产生以下法律效力：l 1 1合同变更部分发生债权债务关系消灭的合同变更部分发生债权债务关系消灭的后果，原合同未变更部分仍继续有效。后果，原合同未变更部分仍继续有效。l 2 2合同变更仅对未履行部分发生法律效力，合同变更仅对未履行部分发生法律效力，对已履行部分没有溯及力，当事人不得主张已对已履行部分没有溯及力，当事人不得主张已履行完毕的债务关系按变更后的内容重新履行。履行完毕的债务关系按变更后的内容重新履行。第二节第二节 合同的转让合同的转让l合同的转让是指合同的内容不变，合同合同的转让是指合同的内容不变，合同的的主体主体

5、发生变更。合同的转让包括发生变更。合同的转让包括债权债权让与、债务承担和债的概括承受让与、债务承担和债的概括承受三种类三种类型。型。一、债权让与l（一）债权让与的概念和特征l 债权让与是合同的权利主体的变更。即不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转给第三人享有的法律行为。债权人为转让人，第三人为受让人。l债权让与具有以下特征：（债权让与具有以下特征：（1 1）债权让与具有非债权让与具有非要式性要式性。债权人与第三人就让与债权意思表示。债权人与第三人就让与债权意思表示一致，债权让与合同即告成立，除法律、行政一致，债权让与合同即告成立，除法律、行政法规规定应当办理批准、登记手

6、续的以外，无法规规定应当办理批准、登记手续的以外，无须履行特别手续，是否采取书面形式也无特别须履行特别手续，是否采取书面形式也无特别要求。（要求。（2 2）债权让与的对象是可转让的债权债权让与的对象是可转让的债权。（3 3）债权让与是处分行为债权让与是处分行为。债权让与是将债权。债权让与是将债权作为一项财产进行处分，让与人对债权应具有作为一项财产进行处分，让与人对债权应具有处分权利和处分能力。处分权利和处分能力。l（二）债权让与的条件（二）债权让与的条件l债权让与，一般应具备以下条件：l1须有有效的债权存在。有效的债权存在是债权让与的前提。l2须让与的债权具有可让与性。债权是财产权利，一般具有

7、可让与性。但并不是所有的债权都具有可让与性。依合同法第79条的规定，下列债权不得让与：第一，根据合同性质不得转让的债权。包括：基于个人信托关系而发生的债权，如雇佣、委托等合同所产生的债权；专为特定债权人利益而存在的债权，如专为特定人画像的合同；不作为债权，如竞业禁止约定；属于从权利的债权。从权利一般不得与主权利分离而转让。第二，按照当事人的约定不得转让的债权。第三，按照法律规定不得转让的债权。l3让与人与受让人须就合同债权的转让达成合意，并且不违反法律的有关规定。l4须通知债务人。合同法第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”l（三）债权让与的法

8、律效力l债权让与有效成立以后，即在债权让与有效成立以后，即在让与人、受让人让与人、受让人和债务人之间和债务人之间发生一定的法律效果。其中，让发生一定的法律效果。其中，让与人与受让人之间的效力，称为内部效力；债与人与受让人之间的效力，称为内部效力；债权让与对债务人的效力，称为外部效力。权让与对债务人的效力，称为外部效力。l 1 1债权让与的内部效力债权让与的内部效力l 第一、法律地位的取代第一、法律地位的取代。债权让与生效后，在债权全部让与时，。债权让与生效后，在债权全部让与时，该债权即由让与人转移于受让人，让与人该债权即由让与人转移于受让人，让与人脱离脱离原合同关系，受让人原合同关系，受让人取

9、代让与人成为新债权人。在债权部分让与时，让与人与受让人取代让与人成为新债权人。在债权部分让与时，让与人与受让人共共同享有同享有债权。债权。l 第二、从权利随主债权移转第二、从权利随主债权移转。根据。根据合同法合同法的规定，主债权的规定，主债权发生移转时，其从权利原则应随之一同移转，但该从权利发生移转时，其从权利原则应随之一同移转，但该从权利专属于债专属于债权人自身的除外权人自身的除外。l 第三、让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让第三、让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使债权所必要的一切情况人行使债权所必要的一切情况。其中有关的债权证明文件包括债务。其中有关的债权

10、证明文件包括债务人出具的借据、票据、合同文书、来往电报书信等。应告知受让人人出具的借据、票据、合同文书、来往电报书信等。应告知受让人主张债权的必要情况指债务的履行期、履行地、履行方式、债务人主张债权的必要情况指债务的履行期、履行地、履行方式、债务人的住所、债权担保的方式等，依诚实信用原则，此义务属让与人的的住所、债权担保的方式等，依诚实信用原则，此义务属让与人的从给付义务和附随义务。从给付义务和附随义务。l 第四、让与人对其让与的债权应负瑕疵担保义务第四、让与人对其让与的债权应负瑕疵担保义务。当转让债权。当转让债权为有偿时，让与人的瑕疵担任责任准用买卖合同的有关规定。为有偿时，让与人的瑕疵担任

11、责任准用买卖合同的有关规定。l 2债权让与的外部效力。l 第一、债务人应向受让人履行债务。受让人因债权让与而取代让与人成为债权人，债务人应向受让人履行债务。l 第二、债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。依合同法第82条规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。l 第三、债务人得以其债权与让与的债权抵销。依合同法第83条的规定，债务人接到债权让与通知时，债务人对让与人享有债权的，债务人仍然可以依法向受让人主张抵销。司考链接司考链接l55乙公司欠甲公司乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在万元，同时甲公司须在2000年年9月月20日清日清偿对乙公司的偿对乙公司的2

12、0万元货款。甲公司在同年万元货款。甲公司在同年9月月18日与丙公司签订日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年万元债权。同年9月月24日，乙公日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？（）下列说法哪些是正确的？（）A甲公司与丙公司之间的债权转让合同于甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月月24日生效日生效B乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的万元的义务义务C乙公司于乙公司于9月月24日取得日

13、取得20万元的抵销权万元的抵销权D丙公司可以就丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任连带责任l答案:BC二、债务承担l（一）债务承担的概念和特征l 债务承担是合同义务主体的变更。即不改变合同的内容，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分地移转给第三人承担的行为。l债务承担具有特征：l1债务承担是通过第三人与债权人或债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中成为债务人。债务人与第三人签订转让债务合同，应经债权人同意。l2债务承担中转让的债务应是可转让的债务。l（二）债务承担的种类l依承担后原债务人是

14、否免责为标准，债务承担可分为免责的债务承担和并存的债务承担。l免责的债务承担是指第三人取代原债务人地位而承受全部债务，原债务人脱离合同关系的一种债务承担方式。l并存的债务承担是指原债务人不脱离合同关系，由第三人加入到合同关系中，与债务人共同承担债务的一种债务承担方式。l（三）债务承担的条件（三）债务承担的条件l1须存在有效的债务须存在有效的债务。债务有效存在是债务承担的前。债务有效存在是债务承担的前提，债务自始无效或者承担时已经消灭，即使当事人就提，债务自始无效或者承担时已经消灭，即使当事人就此订有承担合同，也不发生效力。此订有承担合同，也不发生效力。l2债务具有可移转性债务具有可移转性。不具

15、有可移转性的债务，不能。不具有可移转性的债务，不能成为债务承担的标的，具体包括性质上不可移转的债务；成为债务承担的标的，具体包括性质上不可移转的债务；当事人特别约定不得移转的债务以及法律规定不得让与当事人特别约定不得移转的债务以及法律规定不得让与的债务等。的债务等。l3第三人与债权人或者债务人就债务移转达成合意。第三人与债权人或者债务人就债务移转达成合意。l4须经债权人同意须经债权人同意。在第三人与债务人订立债务承担。在第三人与债务人订立债务承担合同时，必须经债权人同意。合同时，必须经债权人同意。l（四）债务承担的法律效力l1 1第三人作为债务人法律地位的产生第三人作为债务人法律地位的产生。免

16、责的债务承。免责的债务承担，承担人取代原债务人的地位而成为新债务人，原债担，承担人取代原债务人的地位而成为新债务人，原债务人脱离合同关系，不再承担债务。并存的债务承担，务人脱离合同关系，不再承担债务。并存的债务承担，第三人加入合同关系中，与原债务人共同承担债务。第三人加入合同关系中，与原债务人共同承担债务。l2 2债务人享有的抗辩权随债务转让而移转债务人享有的抗辩权随债务转让而移转。依。依合同合同法法第第8585条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。主张原债务人对债权人的抗辩。l3 3从属于主债务的从债务一并移转从属于主债务

17、的从债务一并移转。依。依合同法合同法第第8686条规定，债务人移转义务的，新债务人应当承担与主条规定，债务人移转义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但专属于原债务人自身的从债务除债务有关的从债务，但专属于原债务人自身的从债务除外。外。三、合同债权债务的概括移转l合同债权债务的概括移转又称为合同债权债务概括承受，是指合同的当事人一方将自己的权利义务一并移转给第三人，由第三人概括继受的法律制度。l合同债权债务的概括承受包括：合同债权债务的概括承受包括：l（一）合同承受（一）合同承受l合同承受又称为合同转让，指合同的一方当事人经对方当事人同意，合同承受又称为合同转让，指合同的一方当事人经对

18、方当事人同意，通过与第三人订立合同，将合同上权利和义务一并移转给第三人。通过与第三人订立合同，将合同上权利和义务一并移转给第三人。合同法合同法第第8888条规定：条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。合同中的权利义务一并转让给第三人。”l（二）法定的概括承受（二）法定的概括承受l依依民法通则民法通则第第4444条和条和合同法合同法第第9090条的规定，指企业的分立，条的规定，指企业的分立，合并引起的债权债务概括移转。合并引起的债权债务概括移转。民法通则民法通则第第4444条第条第2 2款规定：款规定：“企业法人分立、合并，它的权利义务由变更后的法人享有或承企业法人分立、合并，它的权利义务由变更后的法人享有或承担。担。”合同法合同法第第9090规定：规定：“当事人订立合同后合并的，由合并当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利、履行合同义务。当事人订立合后的法人或其他组织行使合同权利、履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他