如何全面审查经济合同存在的风险

1、如何全面审查经济合同存在的风险合同管理是内部控制的重要内容。从风险防控的角度看, 合同管理的重要性在行政事业单位仍然是被远远低估的。强化合同风险管理，是从前端防范和化解采购、基建、对 外投资和经费支出等经济活动风险的关键。现在业界人士从理论、实践上对合同审查的要点进行了不同 的归纳，例如：“十性审查法”、“八点审查法”、“六要素审 查”等等。本文作者将根据个人经验将“一般的合同审查（即 不同类别合同的通用审查）”划分为六个方面，很清晰，适 合财会人士学以致用。特做分享和推荐。需要特别说明，“合同审查的六个方面"是财会审专业 第一方面：决策审查过程。含义：依据组织的长远规划、战略目标、

2、近期工作计划，对 相关项目进行市场、政策、方向等方面的评估，进而对合同 缔约目的、预期效果进行决策性分析，形成合同起草指导意 见，并对合同草稿进行立意审查的过程。该项审查实质上是前合同事务，但对合同的起草修改起至关 重要的作用。其责任部门为组织的最高决策机构。法律事务 机构以及相关职能机构可以提供咨询建议。在这个方面，合同审查者一般要注意如下事项: 1、牢牢把握合同的缔约目的，围绕缔约目的设定权利义 务。缔约目的是合同的灵魂，没有缔约目的也就不存在合 同。所以理解并具体化缔约目的是起草合同的首要任务，如 果目的都搞错了，就算权利义务设定的再完美，操作流程再 严密都不会达到预期的效果，也会使得合

3、同完全失去原有的 意义。在搞清出缔约目的的基础上，要把握好指导思想，设定正确的权利义务走向和平衡，综合考虑对合同操作有影响 的市场条件、政策环境等因素，使合同的内容和操作围绕缔 约目的发挥作用，否则将使合同产生“先天缺陷”，引发“后 天不足"。2、考虑合同订立后的可变更可能。当今社会,瞬息万变,且不说自然事件和社会因素非我们自然人或单个组织能力所 能抗拒的不可抗力外，就连市场主体自身的变革或变化有时 也是让人意想不到的，并且无法预测。所以我们在订立合同 时，必须要考虑到合同订立后履约过程中所可能发生的一些 影响合同正常履行的因素。如自然事件中的台风、洪水等不 可抗力事件，社会因素中的

4、国家法律政策调整、市场价格重 大波动等重大情势变更事项，微观方面可能遇到的合同一方 当事人死亡、企业终止清算、破产倒闭或重组并购等事项。未雨绸缪，起草或审核合同时，对影响合同变动的因素考虑 得越周密细致，就越能避免纠纷，当事人的合同权益也就越 容易得到保障。第二方面：主体审查过程。含义：依据相关政策法规、合同缔约要求、相关技术标准, 对签约双方进行主体资格、项目资质、缔约信誉、资信能 力、人员构成等方面的审查过程。该项审查实际上是从合同 衍生出来的相关审查项目，其责任部门为组织的职能机构、 法律事务机构。在这个方面，审查者一般要注意如下事项: 1、注意合同主体的合法和真实。市场经济强调缔约自由

5、, 为了追求利润，许多组织采取各种欺诈的手法，制造主体合 法、真实的假相，达到签约（欺诈）的目的，严重干扰了市 场秩序。虽然，从法律上讲，因该种动机签订的合同无效, 而且可以依照相关救济条款进行责任追究。但是同样会给组 织带来人力、物力、财力上的重大损失。所以合同主体的合法真实是合同审查的重要项目之一，是关系合同目的能否实现的前提之一。另外,还要注意审核或确认负责签订合同的单位或个人是否已取得相应的合法授权，以防止无权代理或 超越代理权限订立合同的情形存在。当然，自已一方的主体 是否适格（例如不是独立法人、法人名称不对、印章和名称 不一致等），也要进行审查，防止所签订的合同无效。2、注意合同主

6、体是否具备相关的资质或许可。对某些业务 领域，按照相关的法律或法规规定，需要合同一方或双方主 体必须具备相应的资质或经营许可才可从事。如建设工程设 计合同需要国家建设部门核发的设计资质、建设施工合同要 求业主有“报建”的整套资料、物业服务管理合同需要物业管 理资质、部分外贸或进出口合同需要的行业特殊代理权资质 或经营许可、从事房地产开发业务需要开发资质、从事药品 生产或经营需要药品批号、生产或卫生许可等。对实行资质 管理或特殊许可的业务，若签约一方不具备相应的从业资质 或经营许可，由此所订立的合同一般属于违反国家法律法规 的合同。一旦纠纷产生，容易被确认为无效合同。另外采用 假的资质进行欺诈也

7、是很常见的。审查相关资质和许可要求 审查者深入了解相关专业知识。3、注意对资信能力、业绩、人员等进行审查。一个组织的 资信能力是影响其履约能力的重要因素，一个规模较大、信 誉良好、业绩出色的组织同样有可能因为资金周转的问题而 影响其具体项目的操作，从而可能造成缔约方的损失，轻则 延误履行期限，重则违约不能履行。因此，一般重大工程项 目、重要项目或者较大额度的采购等合同，一般要求对方出 具履约保证金函，这样才能从资信上促进对方积极履约。另 外在后期质量保证期内，要求对方出具质保金保函也是可行 的方法之一，但一般只适用于较大工程项目，涉及金额较多。另外，过往业绩和人员素质也是缔约目的实现的保障之,

8、对业绩和人员的资料审查应该列入合同关键审查项目之第三方面：可行性审查过程。含义：依据法律法规、行业规定、缔约目的，综合考虑组织 所处环境、软硬件条件、操作习惯等，对合同标的、设定履 行方式、技术要求等内容，进行可操作性审查，确保合同履 行能实际履行的过程。该项审查责任部门为企业职能机构和 法律事务机构。在这个方面，审查者一般要注意如下事项: 1、合同标的约定要求详细、明确，做到指向对象具体。合 同的标的是最能体现缔约目的、合同性质的核心内容，相当 于我们写文章时所表述的文章中心思想。所以，我们在起草 合同时，最好要单独写明''合同标的''这样一条内容，以便让 人

9、一看便知合同的大概内容；从法律功用角度讲，通过“合 同标的”条款还能够更好地界定合同的性质。对“合同标的” 的描述务必要达到“准确、简练、清晰”的标准要求，切忌含 混不清。如对合同标的为货物买卖的，一定要写明货物的名 称、品牌、计量单位和价格，切忌只写“购买沙子一车”之类 的含糊描述；如对合同标的是提供服务的，一定要写明服务 的质量、标准或效果要求等，切忌只写“按照行业的通常标 准提供服务或达到行业通常的服务标准要求等”之类的描 述。否则，一旦纠纷产生，往往就造成“合同约定不明”的状 况。2、合同的履行方式一定要具有可操作性。围绕缔约目的设 定的合同双方的履行方式、操作流程是合同标的实现的关

10、键，不同性质、类别的合同在履行上有不同的方式，如采购 合同的货物转移；工程施工合同的进度施工；技术开发合同 的知识产权转移；安装合同的设备交付使用等，但各类合同 的履行也有其共同的地方，根据合同双方履行的一般过程， 主要涉及以下几个方面内容：履行期限、履行地点、标的完 成（运输）方式、保险、付款方式、质量保证等等，这些内 容的设定一定要结合组织的实际来进行，如期限要和相关项 目紧密配合、地点设定要遵循便利原则、付款要以促进标的 完成为目标、质保期和质保金要合理有效等。3、对合同相关事项内容要有相应约定。相对于合同主体、 标的、技术标准等重要合同内容来说，有些合同内容很容易 被忽视，甚至在合同中

11、完全没有体现，如不可抗力、合同保 密、技术开发、质量保证等等，其实从合同履行的可行性上 来说，这些也是极其重要的，例如在工程建设合同中，不可 抗力发生的机率就非常之高，而因此损失的承担是一个需要 严格界定，而又没有相关统一标准的，容易产生纠纷的内容 之一，因此对其进行周密的预计，和详细的规定也就成为提 高合同可行性的需要了。同样道理合同保密、质量保证、技 术开发等内容虽然不和合同标的直接发生联系，但是却是有 违缔约目的的内容，需要从缔约目的和后期利益的角度对其 相关条款加以重视和完善。第四方面：合法性审查过程。含义：依据相关法规、规定、缔约项目性质、行业操作规 定，对合同标的、条款内容、法律术

12、语、签订方式、履行条 件、要否登记等相关事项是否与之冲突，致使合同无效的情 况进行审查的过程。该项审查责任部门为企业法律事务机 构。在这个方面，审查者一般要注意如下事项: 1、不同合同性质类别具有各种特殊性。依据缔约目的的性 质，民法典把典型合同划分19个小类【内控中心修 订】，并进行了相关内容的具体规定，对合同起草者或审查 者来说，这是法定依据。其实在日常合同具体事务中，我们 还可以按照不同的标准，对合同进行更加具体的分类，便于 事务操作。合同的类别不同，合同的性质自然也就不同。对 合同进行分类的意义就在于能够充分认识到不同类别合同的 特殊性，从而在起草或审核合同时提醒我们需要特别注意的 某

13、些合同内容或要素，如合同的主体资格、生效要件、付款 方式、售后服务及保密事项等条款内容。另外，针对合同的 特殊性，当事人还可以就各方的权利或义务作出一些特别的 约定。对这些特殊的约定一定要尽可能地表述完整准确，要 注意其合法性问题，避免与现行法律规定相抵触或冲突。2、法律用语的准确是合法性审查的重要内容。当事人之间 订立的书面合同属于非常严肃的法律文件，其中许多内容需 要以法律术语加以界定和规范，使合同的内容明确、清晰， 不会产生歧义、异议，另外对有些容易产生纠纷的地方，相 关法律法规、行业规定用法律语言都作出了明确细致的规 定。所以，在起草或审核合同时应当按照法律文件的一些书 写标准或要求去

14、做，其中包括尽可能地使用或推广大家共同 认可的一些规范性法律用语，以避免大家在理解合同时产生 不应有的歧义。如在审核合同时，发现一些常见的法律用语 错误像“定金”与“订金”不分、“权利”与“权力”混淆、“抵押” 与“质押”混用的情形等。另外，还发现不少合同中出现类似 “一方对另一方罚款”等明显违反“合同各方法律主体地位平 等”的用语或表述。其实，上述每个法律用语都是有其特别 含义的，随意滥用可能要闹笑话，甚至直接影响到合同内容 的有效性和当事人需承担的法律责任之大小。第五方面：风险性审查过程。 含义：依据缔约性质、类型、习惯以及市场情况，对缔约目 的、合同履行、不可抗力等方面进行风险预测评估，

15、并作出 相关调整修改的过程。该项审查责任部门为企业最高决策机 构，法律事务机构以及相关职能机构提供咨询建议。在这个方面，审查者一般要注意如下事项： 1、注意各方责任分担的合理。诚实信用、等价有偿、买卖 公平是市场交易的基本法则，在合同的具体内容中必须能够 体现这些法则。我们在起草或审核合同时，切忌只片面强调 一方当事人的权利而忽略其义务或片面强调一方当事人的义 务而忽略其权利的情形。因为按照合同法关于“合同对价”的 基本要求，一方当事人享有权利必须以承担一定的义务为前 提，反之就是一方当事人承担义务必须以享有一定的权利为 基础。法律禁止以强凌弱的“不平等条约”存在；对责任分担 显失公平的合同，

16、合同法赋予受不公平条款约束的一方当事 人一定期限内的合同撤销权。尤其是起草涉及多方利益的 “格式合同”时，一定要注意各方责任分担的合理性，切忌侵 害多数人利益的“霸王条款"出现。因为在合同约定中，若各 方责任分担不合理，不仅有违基本的商业道德，而且一旦产 生纠纷，此类条款很容易成为众矢之的，从而毁坏商家的信 誉，且容易被法院或仲裁机构确认为无效条款。2、注意交易实施的安全。当事人之间订立书面合同的目的 就是明确交易各方的权利义务关系，更好地保证交易实施的 安全。所以，在起草或审核合同时应特别注意能够保障交易 顺利实现的条款内容。如当事人选择的付款期限和付款方式 条款、合同履行的担保条

17、款等是否存在不符合实际或无法保 证交易安全的情形。尤其是在大宗货物买卖、不动产买卖和 国际贸易类的合同中，这些条款内容显得尤为重要。另外， 有关合同的签订地、履行地（如交货地点等）、标的物所在 地及合同纠纷的管辖地、解决方式等条款内容如何约定也直 接关系到交易的能否顺利实现或交易的安全，在给当事人起 草或审核合同时同样不要忽视此类条款内容。3、注意考虑合同纠纷发生的可能。当事人之间通过订立合 同所建立的是一种动态的债权或债务关系，一方权利之实现 有赖于另一方义务之履行；换句话说，合同之债仅是一种信 用上的法律关系，若合同一方当事人违反“诚实信用”原则， 则另一方当事人的权利就存在灭失的可能性，尽管其可以通 过法律上的救济途径来保障其权利实现。但由于合同之权利 是一种私权利，法律对私权利进行保护的主要依据就是当事 人之间订立的合同。所以，要求起草或审核合同的人员必须 具备“法律的头脑”和''商业的意识”，在起草或审核合同时一 定要充分考虑到发生合同纠纷的法律风险，在合同中尽可能 的将双方的权利义务及违约责任条款约定清楚。这样，即便 将来真地发生纠纷，依据合同约定的内容也比较容易确定各 方所应承担的法律责任，尽可能地避免法官滥用司法上的自 由裁量权。第六方面：完整性审查过程。含义：依据合同法、合同范本、行业