债务人应向债权人承担违约责任

1、债务人应向债权人承担违约责任陈敦甲公司与乙公司签订一份货物买卖合同，约定由甲公司向乙公司供应货物若干，乙公司支 付相应款项。合同签订后，甲公司如约供应货物给乙公司，乙公司支付部分货款，并将部分货 物转售丙公司和丁公司。甲公司向乙公司请求支付剩余货款，为此，乙公司在甲公司业务代表 张某在场的情况下与丙、丁两公司达成协议：剩余部分货款由丙、丁两公司向甲公司支付。上 述协议内容系张某书写，由乙、丙公司和丁公司签字盖章。后因丙、丁两公司无力支付剩余货 款，甲公司耍求乙公司承担责任。乙公司以债务已经转移给丙、丁两公司为由拒绝卬公司的请 求。就本案审理，出现两种不同的主张：一种主张认为，由于乙公司和丙、丁

2、两公司签订述款 协议时甲公司的业务代表在场，并且帖写协议内容，应认为甲公司同意乙公司将剩余货款的支 付义务转移给丙、丁两公司承担，因此乙公司对丙、丁两公司的无力还款不负责任。另一种主 张认为，乙公司与丙、丁两公司z间的述款协议不为债务承担，而为债务的代为履行，债务人 乙公司并未退出与甲公司的债权债务关系，丙、丁两公司无力述款，仍应当由乙公司向甲公司 履行。本案涉及债务承担与代为履行的区辨问题。合同法第八十四条规定，债务人将合同的义务 全部或者部分转移给笫三人的，应当经债权人同意。合同债务的转移即债务承担是指债务人将 合同义务的全部或者部分转移与受让人，并经债权人同意发生效力的行为。依据上述定义

3、，债 务承担有两种具体表现形式：免责的债务承担（债务人将全部债务转移给第三人）和并存的债务 承担（债务人将部分债务转移给第三人）。而第三人代为履行的法律依据则为合同法第六十五条 之规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约 定，债务人应当向债权人承担违约责任。二者区别如下：第一，是否需要债权人的同意。在债务承担屮，债务人与第三人之间的债务转移协议原则 上以债权人的同意为生效要件。如前所述，债务承担有免责的债务承担和并存的债务承担之别, 而债权人参与其屮的情形也不同：在免责的债务承担屮，需要债权人的同意，债务承担i办议方 始发生效力;在并存的债务承担中，若第

4、三人与债务人对原债务负连带责任，则第三人的参与并 不增加债权实现的危险，此时，无需债权人的同意即发生债务承担的效力；若第三人与债务人对 原债务负按份责任，则第三人的参与将部分改变债权实现的风险，因此，需要债权人的同意， 债务承担协议才发生法律效力。在第三人代为履行中，第三人代替债务人向债权人履行债务， 债权人是否同意并非代为履行协议的生效要件，甚至，债权人在第三人履行之前是否知道债务 人与第三人z间的代为履行i办议都不是重要的。笫二，笫三人的法律地位不同。在债务承担中，受让人是以债的当事人的身份出现的，一 旦债务承担i办议经债权人同意而生效，受让人即成为债的当事人，享冇原债屮的权利和承担原 债

5、中的义务。在第三人代为履行中，第三人只是履行主休，是债务人的代为履行人，但不是债 权人与债务人之间债这一法律关系中的当事人。第三，二者的法律后果不同。在债务承担中，受让人有效承受债务后，债务人退岀债的关 系，此后，债务人不对受让人的履行能力负担保责任;而受让人则取代债务人的地位，享有其在 原债屮的权利和承担其义务，当然，专屈于原债务人的从债务除外。第三人的代为履行并不改变债的当事人，因此，第三人替债务人履行不适当的，债务人应当向债权人承担债不履行的民 事责任。本案的争议点在于：第一，债权人卬公司的业务代表张某知晓债务人乙公司与丙、丁两公 司之间就所欠甲公司的货款偿还的协议，是否意味着甲公司同意

6、乙公司将其所欠甲公司的货款 偿还义务转移给丙、丁两公司承担;笫二，张某代替乙公司和丙、丁两公司书写上述协议内容， 是否意味着卬公司同意该债务转移i办议。对于前者，答案是明显的。如前所述，债务承担i办议 应当取得债权人的同意，该同意应以明确的意思表示作岀，而不是仅仅知晓债务承担的协议。 张某既未与受让人丙、丁两公司达成债务承担协议，也未在债务人与受让人之间的偿债协议上 签名盖章，对乙公司与丙、丁两公司z间的债务承担i办议并未明示同意。那么，其默示能否推 知其同意该债务承担协议呢?答案也是否定的，因为，默示行为的效力只有在法律有明确规定或 者习惯允许的情况下才发生效力。在我国现行法律中，只有继承法规定，对于放弃遗赠可采用 默示的方式，以及合同法关于试用买卖可采用默示的方式，其他尚未规定默示行为的效力。对 于习惯允许的默示行为的效力，主要见于商事行为中。对于本案情由，并无相关商业惯例可遵 循，不能从甲公司业务代表张某知晓乙、丙、丁公司之间的三方协议，来推断甲公司以默示的 方式同意了该三方i办议。对于第二个问题，冇观点认为，既然i办议的内容都是债权人书写，应 该认为债权人明确同意了该协议。笔者对这种观点也不敢苟同。张某代为帖写协议的内容，可 能出于接受乙、丙、丁公司的委托，也可能是对协议内容表示同意。若张某系接受乙、丙、t 公司的委托，代为书写上述协议内容，自然也仅是对上述