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文档简介
1、不服冻结裁定复议申请书申请人:杭州某某某某有限公司法定代表人:陈某住址:杭州市江干区彭埠镇某某某申请事项:申请人申请人不服贵院 2016 年 3 月 3 日作出江苏省灌南县 人民法院( 2016 )苏 0724 民初字第某某某号之二 裁定书,特 申请复议。事实理由:一、江苏省灌南县人民法院( 2016 )苏0724 民初字第某某某 号之二 裁定书的作出违反法定程序。1,未召开听证会或告知申请人要求举行听证会,没有经过 听证程序而直接作出裁定 。根据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 (试行)第 5 条规定, 重大事项的办理,应由三名以上执行员 讨论。除了涉及国家机密、商业秘密或个人
2、隐私外,执行听证应当 以公开的方式进行,并允许社会公众旁听;执行听证的时间、地 点及主持听证的执行人员应当公开; 执行听证的整个过程应当向 社会公开 。本案裁定冻结的存款为 400 万元, 符合重大事项规定, 应当 举行听证会, 打包申请人未收到法院关于举行听证会的通知, 也 没有被告知可要求举行听证会。2,裁定书没有送达。中华人民共和国民事诉讼法规定,送达有多种方式,即使 穷尽常规(直接送达、邮寄送达)的送达方式,仍可以采取留置 送达方式。根据最高人民法院关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 的解释第一百三十条规定: 向法人或者其他组织送达诉讼文 书,应当由法人的法定代表人、 该组织的主要负责
3、人或者办公室、 收发室、 值班室等负责收件的人签收或者盖章, 拒绝签收或者盖 章的,适用留置送达。根据最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、 冻结财产的规定第一条规定 :人民法院查封、扣押、冻结被执 行人的动产、不动产及其他财产权,应当作出裁定, 并送达被执 行人 和申请执行人。采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的, 人民法院应当制作协助执行通知书, 连同裁定书副本一并送达协 助执行人。查封、扣押、 冻结裁定书和协助执行通知书送达时发 生法律效力。申请人系法人且正常经营,有固定住所,从未更换过,但 从 2016 年 3 月 3 日贵院作出裁定开始至今,但从未收到过法 院裁
4、定书的任何通知。二、江苏省灌南县人民法院( 2016 )苏 0724 民初字第某 某某号之二 裁定书违法冻结第三人财产,同时法律适用违反 法律规定。(一),江苏省灌南县人民法院( 2016 )苏 0724 民初字第 某某某号之二 裁定书违法冻结第三人财产(案外人)1,原告错列案外人(杭州某某某培训有限公司即某某公司) 为被告即原告与某某公司之间不存在权利义务关系的, 应当解除 财产保全。本案中,原告起诉的案由是民间借贷纠纷,但根据原告所提 供证据可以证明, 原告与被告某某公司与原告之间不存在民间借 贷法律关系。 同时被告某某公司也明确表明双方之间不存在民间 借贷的事实。根据最高人民法院关于民事
5、诉讼证据的若干规定第二条 规定 :“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实 或者反驳对 方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或 者证据不足以证明当事人的事实主张的, 由负有举证责任的当事 人承担不利后果 。 ”根据中华人民共和国民事诉讼法第一百一十九条规定, 起诉必须符合以下两个条件 。(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(三)有具体的诉讼请求和事实、 理由;可见,原告与被告某某公司之间既没有直接利害关系(存在 实体上的权利义务关系),也没有提供属实的事实(提供相应的 证据证明双方之间存在民间借贷法律关系)。因此,本院没有冻 结申请人执行依据。(二)法律
6、适用违反法律规定1,诉讼请求的借款金额及利息与冻结的金额不相符。本案中,原告诉讼请求金额300万元借款及利息,而冻结申 请人的存款为400万元,超出了诉讼请求的范围,违反法律规定。根据最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、 冻结财产的规定规定:第二一条 查封、扣押、冻结被执行 人的财产,以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用 为限,不得明显超标的额查封、扣押、冻结。发现超标的额查封、扣押、冻结的,人民法院应当根据被执 行人的申请或者依职权,及时解除对超标的额部分财产的查封、 扣押、冻结,但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的 财产或者其他财产不足以清偿债务的除外。2,担保
7、金额与冻结的金额不相符。本案中,原告担保物保即轿车(浙 A某某某JK),但贵院 并没有对该车予以评估并确定担保金额。即使评估,该轿车的价 值也明显低于冻结申请人的 400 万元存款。即冻结申请人的 400 万元存款超出了担保范围的范围,违反法律规定 。根据江苏省高级人民法院关于在当前宏观经济形势下依法 妥善处理涉及企业的财产保全问题的指导意见 10 规定:当事 人申请诉讼财产保全的, 人民法院可以责令其提供担保。 提供担 保的数额应相当于请求保全的数额。 申请人拒绝提供担保或提供 的担保不符合要求的,驳回申请。根据江苏省高级人民法院关于财产保全担保审查 ,处置若干 问题的暂行规定第十五条规定:
8、 申请人提供实物担保的,应当 向人民法院提供实物的产权证照原件, 人民法院可以对该实物采 取必要的保全措施 。人民法院对申请人提供的担保实物采取保全 措施的,实物产权证照原件可以退还申请人。担保财产为动产的,必要时人民法院可以采取留置措施。人民法院查实申请人提供的实物担保有瑕疵不足担保额, 或 产权归属有争议, 或无法采取保全措施的, 应当立即通知申请人 更换或补足担保额。 申请人不予更换或补足担保额的, 人民法院 可以停止对被申请人采取财产保全措施, 或裁定撤销原已采取的 财产保全措施。(三)保全行为影响申请人正常经营活动,造成巨大损失。 根据江苏省高级人民法院关于在当前宏观经济形势下依法
9、妥善处理涉及企业的财产保全问题的指导意见 3 规定: 坚持原 则性与灵活性相结合的原则。对符合适用财产保全措施法定条 件,但仍处于正常经营状态、有发展前景的债务企业,应当根据 债务企业生产经营活动的特点和被保全财产的性质,灵活适用 中华人民共和国民事诉讼法 (以下简称 ( (民事诉讼法 ) 第九十四条第二款规定的 财产保全方法,应尽量按照不动产、动产、银行存款的顺序选择 采取财产保全措施。 对已经采取保全措施的财产, 应尽量在可控 制的范围内允许债务企业继续使用, 避免因保全方法适用不当而 影响企业正常的生产经营活动。21 被冻结的企业基本账户内的资金达到保全标的额的, 人民法院应当根据被申请人的申请或者依职权及时将相应资金 划转至
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