产品责任法比较研究兼论我国相关立法的完善

1、产品责任法比较研究兼论我国相关立法的完善 程信和/ 赵湘英 产品责任法是经济法体系中的重要组成部分。现代各国都很重视产品责任立法。开 展中外产品责任法比较研究，有益于我国社会主义市场经济建设，有利于保护广大 用户、消费者的合法权益；同时可以丰富法律责任理论，使我国的产品责任法更加 科学化、规范化。一、产品责任与产品质量责任之涵义 在外国法中，产品责任是指产品生产者、销售者因生产、销售有缺陷产品致使他人 遭受人身伤害、财产损失所应承担的赔偿责任。产品责任法是确定生产者、销售者 承担此种民事责任的法律规范的总称。我国产品责任的主要规定见之于 1993 年的产品质量法中。该法采用产品质量 责任的概念

2、。产品质量是指国家有关法律法规、质量标准以及合同规定的对产品适 用、安全和其他特性的要求。产品质量责任是指产品的生产者、销售者违反了上述 要求，给用户、消费者造成损害而应依法承担的法律后果，包括民事、行政和刑事 责任。其中，承担民事责任分别指承担产品瑕疵担保责任和产品侵权赔偿责任。 产品质量责任与产品责任既有联系，又有区别。联系在于，产品质量责任包含产品 责任，即产品侵权赔偿责任。区别在于： （ 1）判定依据。前者判定依据包括：默示 担保、明示担保、产品缺陷。只要不符合三项依据之一，生产者、销售者就应承担 相应的责任。后者判定依据仅指产品存在缺陷，即存在不合理危险。（ 2）承担责任的条件。前者

3、只要产品质量不符合默示担保或明示担保之一，无论是否造成实际损 害，都应承担相应的责任。后者承担责任的条件是产品存在缺陷，并且实际造成了 他人人身伤害、财产损失。 （ 3）责任的性质。前者包括产品瑕疵担保责任和产品侵 权赔偿责任，其中产品瑕疵担保责任属于合同责任。而后者仅指侵权责任。二、有关立法适用范围比较研究（一）立法概况 目前，世界上关于产品责任的立法模式，大体有三种：一是扩大解释、适用原合同 法、侵权法中的有关规则，如法国、荷兰等；二是在相关的立法中，对产品责任作 出若干规定，如英国、加拿大等国颁布的消费者保护法 ；三是制定专门的产品 责任法，如原联邦德国、意大利、丹麦、挪威、日本等国。美

4、国的做法另有特点，其产品责任法包括判例法和制定法。美国商务部 1979 年公布了专家建议文本统一产品责任示范法 。此外，联邦政府还通过了联邦 食品、药品、化妆品法 、消费品安全法等单行法。 在我国，民法通则、产品质量法和消费者权益保护法等构筑起产品责任 法律制度的框架。另外，还制定了一系列相关的法律、法规，如工业产品质量责 任条例、药品管理法 、食品卫生法等。最高人民法院的有关司法解释也是产 品责任法律制度的内容之一。伴随着世界经济一体化的进程，产品责任立法愈益显示出国际化趋势。目前产品责 任方面的区域性和国际性公约有：欧共体于1977 年和 1985 年制定的关于人身伤害和死亡的产品责任欧洲

5、公约和欧共体产品责任指令 ； 1972 年海牙国际私法 会议制定的关于产品责任的法律适用公约 ，这是解决侵权性产品责任案件的一 个国际性公约。（二）关于产品 产品是构筑产品责任法体系和确立产品责任承担的基点。 美国统一产品责任示范法指出： “产品是具有真正价值的、为进入市场而生产 的，能够作为组装整件或者作为部件、零售交付的物品，但人体组织、器官、血液 组成成分除外。 ”该定义用概括的方式，界定了产品的内涵。出于保护产品使用者 的基本公共政策的考虑， 法官们的态度倾向于采用更广泛、 更灵活的产品定义。（注：美史蒂芬 J 里柯克：美国产品责任法概述，引自法学译丛1990年第 4 期。）例如，在兰

6、赛姆诉威斯康星电力公司案中，法院确认电属于产品。 1978 年 哈雷斯诉西北天然气公司案，将天然品纳入产品范围。同年，科罗拉多州法院在一 案中裁定，血液应视为产品。关于计算机软件是否属于产品，学者认为，普通软件 批量销售，广泛运用于工业生产、服务领域和日常生活，与消费者利益息息相关， 生产者处于控制危险较有利的地位，故有必要将普通软件列为产品。可见，美国产 品责任法确定的产品范围相当广泛。在关于产品责任的法律适用公约中，产品是指“天然产品和工业产品，无论是 未加工的还是加工的，也无论是动产还是不动产。 ”欧共体产品责任指令规定， “产品是指初级农产品和狩猎物以外的所有动产，即使已被组合在另一动

7、产或不动 产之内。初级农产品是指种植业、 畜牧业、 渔业产品， 不包括经过加工的这类产品。 产品也包括电。 ”与美国相比，其所界定的产品范围略微狭窄。 我国产品质量法规定： “产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。建设工 程不适用本法规定。 ”采用的是概括式的规定，适应性较强。按照其规定，产品必 须具备两个条件： 首先，必须经过加工、 制作。这就排除了未经过加工的天然品 （如 原煤、原矿、天然气、石油等）及初级农产品（如未经加工、制作的农、林、牧、 渔业产品和猎物） 。其次，用于销售。这是区分产品责任法意义上的产品与其它物 品的又一重要特征。这样，非为销售而加工、制作的物品被排除在外。 可见

8、，各国关于产品的规定有以下共同特点： （1）产品一般指动产； （2）多数国家 立法未将初级农产品列入产品责任法范围。原因在于农产品易受自然环境因素影 响，其产生的潜在缺陷难以确定缺陷来源，而且农产品没有明确的质量标准；（3）产品一般指有形物品。（三）关于瑕疵与缺陷1、两个术语的含义产品质量责任的发生，以产品存在质量问题为前提。产品质量 问题分为一般质量问题和严重质量问题，反映在法律上产生了两个基本概念：瑕疵 和缺陷。广义地说，产品不符合其应当具有的质量要求，即构成瑕疵。狭义地说，瑕疵仅指 一般性的质量问题， 如产品的外观、 使用性能等。 缺陷是指产品有较大的质量问题。 我国产品质量法第 34

9、条规定：“缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的 不合理危险；产品有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是 指不符合该标准。 ”但我国立法未对瑕疵作出明确界定。 产品质量法在第 14 条 第 2 款中使用了“瑕疵”一词，该条表述为“产品存在使用性能的瑕疵” 。消费者 权益保护法中所称“瑕疵”的外延更广。该法第22 条第 1 款规定：“经营者应当保障在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质 量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其 存在瑕疵的除外。 ”合同法第 169条、第 191条、第 370条、第 417条均使用了

10、“瑕疵”这一术语。有学者如此解释： “产品的瑕疵与产品的缺陷有着不同的含 义。显着区别是产品存在着危及人身、财产安全的不合理的危险。也可以这样 说，产品存在除危险之外的其他质量问题，是产品存在瑕疵。 ”（注：国家技术监督 局政策法规司编： 中华人民共和国产品质量法讲座 ，世界图书出版公司 1993 年 版，第 149页。 ）由此看来，日后修正产品质量法 ，似应对“瑕疵”作出明确的 界定。2、两个术语的同异比较从狭义上理解瑕疵和缺陷，两者的共同之处在于：第一， 都是不符合产品质量要求；第二，都应当承担质量责任（但对瑕疵，经营者作出了 明确的说明或者用户、消费者在购买该产品前已经知道的除外） 。

11、两者的区别在于：第一，在程度上：一小一大，或者说一轻一重。第二，可否接受： 对于瑕疵，用户、消费者已经知道的，可以自行决定是否接受；对于缺陷，原则上 不应接受。第三，向谁索赔；对于瑕疵，直接向销售者要求赔偿（该销售者赔偿后， 其还可以向负有责任的生产者或者其他销售者追偿） ；对于缺陷，可以向销售者， 也可以向生产者要求赔偿（生产者、销售者之间可以根据实际责任情况向对方追 偿）。第四，赔偿的方式：对于瑕疵，由销售者依照法律规定或者合同约定，负责 修理、更换、退货以至赔偿损失；对于缺陷，以损害赔偿为原则。第五，诉讼时效： 出售质量不合格产品的商品未声明的，诉讼时效期间为一年；因产品存在缺陷造成 损

12、害要求赔偿的，诉讼时效期间为二年。3、不同国家立法中的反映一般说来，国外的产品责任法只涉及缺陷，不涉及 瑕疵问题。美国统一产品责任示范法将缺陷分为：制造缺陷、设计缺陷、警示缺陷和说明 缺陷。对缺陷的判别采“消费者期待”标准和“风险和利益平衡”标准。实践中， 经常将两标准结合起来运用。有人认为，在美国判断缺陷的具体判断标准实际上有 三种：一是成本和效益标准；二是消费者期待标准；三是兼顾成本与效益和消费者 期待标准的混合标准。 （注：桂菊平：论出卖人瑕疵担保责任、积极侵害债权及产 品责任之关系 ，载民商法论丛卷二，第 383 页。） 欧共体产品责任指令规定： “考虑如下情况，如果产品不能提供人们有

13、权期待 的安全，即属于缺陷产品。 ”其将缺陷的定义建立在产品的安全性之上，表明了产 品严格责任的立法基础。从各国对产品缺陷的立法来看，有两点是共同的：第一，将产品缺陷界定为“不合 理危险”或“不能提供人们有权期待的安全” ，无论其称谓如何，但基本含义是相 同的，无实质上的差别，即都指缺乏合理的安全性。第二，明确规定了产品缺陷的 判别标准，而且采取的标准日益呈现客观化趋势。（四）关于产品责任主体 产品责任主体是指产品责任的承担者。 从各国立法和国际立法的规定来看， 有两种： 一是单一主体说。以欧共体产品责任指令为代表，认定产品生产者为产品责任 承担者，并对生产者做扩大解释，以涵盖销售者、进口商等

14、责任人。二是复合主体 说。以美国为代表，认定产品制造者或销售者为产品责任人，并分别界定其范围。 美国的产品责任法关于产品责任主体规定的范围要广得多。在实践中，某些案件的受害人虽能证明损害是由某一特定缺陷产品引起，但难以确 认产品的生产者， 因为同时有多个生产者生产同类产品投放市场。 70 年代末美国法 院曾判决同类产品生产者均为被告，各被告根据其产品占有的市场份额承担赔偿责 任。所占市场份额越大，其所获利润越多，承担的赔偿数额也就越大。这表明严格 责任原则得到进一步发展。根据我国产品质量法的规定，我国产品责任主体与各国基本一致，即包括生产 者和销售者，但没有对其范围作出规定。在确定产品缺陷责任

15、时，规定采用不同的 归责原则。对生产者采用严格责任，对销售者则实行过错责任。一般情况下，销售 者有过错的才承担责任；另外，销售者在不能指明产品的生产者或提供者时，也要 求其承担责任。后一种情况可认为是过错推定，过错推定仍属于过错责任，是过错 责任原则的一种运用方式。此外， 产品质量法还规定了生产者和销售者相互之 间的追偿权：属于生产者的责任而销售者赔偿的，销售者有权向生产者追偿；属于 销售者的责任而生产者赔偿的，生产者有权向销售者追偿。如此规定有利于充分保 护消费者利益。需要补充的一点是，运输者、仓储者也有可能成为责任主体，不过 是对产品制造者、销售者或者是收货方、寄存方承担责任，属于合同法的

16、范围，因 此产品质量法删去了原草案中关于调整范围延伸到产品的运输、仓储活动的条 款。三、损害赔偿比较研究（一）关于损害赔偿的范围 美国统一产品责任示范法规定损害包括财产损害、人身肉体伤害、疾病和死亡 以及由此引起的精神痛苦或情感伤害。财产损害的范围不包括直接或间接的经济损 失，那是属于合同法的问题。在实践中，法院对人身损害赔偿判定的数额较大，精 神损害赔偿占大部分。美国产品责任法的特色之一是规定了惩罚性赔偿。这对于惩 罚在生产、销售中的恶意、轻率行为，预防类似行为发生，具有重要作用。 欧共体产品责任指令规定的损害赔偿包括人身损害和财产损害。同时，允许各 成员国对非物质损害即精神损害予以规定。在

17、财产损害方面，规定仅限于缺陷产品 以外属于通常用于个人使用或消费的财产，排除了为商业目的使用的财产损害。 我国产品质量法分别对产品瑕疵和产品缺陷的法律责任作出规定。该法第 28 条是对产品瑕疵担保责任作出规定。第 29 条至第 34 条是对产品缺陷赔偿责任作出 规定，这几条规定“实际上相当于国外的一部产品责任法” 。（注：国家技术监督局 政策法规司编： 中华人民共和国产品质量法讲座 ，世界图书出版公司 1993 年版， 第 142 页。）根据我国法律规定，因产品缺陷造成受害人伤害和（或）财产损失的， 损害赔偿包括人身和财产损害赔偿。造成人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、因 误工减少的收入以及残

18、废者生活补助费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、抚恤 费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用；造成财产损失的，侵害人应当恢复原 状或折价赔偿； 受害人因此遭受其他重大损失的， 侵害人也应赔偿。 但法律未对 “其 他重大损失”作出解释。 “其他重大损失”是指其他经济方面的损失，包括可得到 利益的损失。对于受害人由此受到的精神损害的赔偿问题， 产品质量法未作规 定，但司法实践中已出现了这类案例。可见，对用于个人使用或消费的财产因缺陷产品致损，受害人可获得赔偿，但排除 商业性损失的赔偿，这是各国以及国际产品责任立法的共同之处。对于人身损害赔 偿，各国立法和国际产品责任立法均作出规定。对于精神损害赔偿

19、，各国的立法不 尽一致。（二）关于赔偿数额 美国统一产品责任示范法对产品责任的损害赔偿数额未设限制。实践中，产品 责任案件的赔偿额逐年上升，法院判处高额赔偿金的现象相当普遍，以至部分生产 者和产品责任人不堪重负。目睹了美国产品责任诉讼出现的高额赔偿金所带来的种种问题，各国开始规定损害 赔偿的最高限额和最低限额。 欧共体产品责任指令允许各成员国在立法中规定 生产者对同类产品的同样缺陷造成的人身伤害或死亡的总赔偿额不得多于7000 万欧洲货币单位。该指令同时规定，损害是指财产损失，但其价值不得低于500 欧洲货币单位。也就是说低于此者，不认为是本指令所称的“损害” 。我国的产品质量法未对赔偿限额作

20、出规定。在我国的现实生活中，产品责任案 件的赔偿数额比较少，因而暂不存在数额惊人以致影响经济发展的问题。规定赔偿最高限额是因为已对生产者、销售者采取了严格责任原则，如不规定损害 赔偿限额，让企业承担过重的赔偿责任，将影响新产品的开发，不利于经济发展。四、司法救济比较研究（一）关于诉讼时效 诉讼时效是平衡生产经营者利益和用户、消费者利益从而稳定社会经济关系的重要 法律手段。在美国，各州对产品责任诉讼时效的起算方法有较大差异，故统一产品责任示范 法建议，一般诉讼时效为 2 年，从原告发现或者在谨慎行事情况下应当发现产品 的损害及其原因时起算。该示范法还通过规定产品的安全使用期来体现最长诉 讼时效，

21、即规定 10 年为最长责任期限，除非明示了产品的安全使用期长于10 年。我国产品质量法在借鉴各国经验的基础上，对产品责任诉讼时效作出了与美国 统一产品责任示范法基本相同的规定。（二）关于举证责任 欧共体产品责任指令 规定：“生产者应当对其产品的缺陷造成的损失负责。 ”“受 害人应当对损害、缺陷及两者之间的因果关系负举证责任。 ”我国的产品质量法 虽未明文规定如何举证，但按一般法律原则，也应是由受害人举证。生产者产品责 任构成的三个要件（缺陷、损害、因果关系）都须由原告举证，而生产者过错不属 责任构成要件故毋需举证。但在司法实践中，通过举证责任倒置的方法，减轻受害 人的举证责任，也是十分必要的。

22、（三）关于抗辩事由 严格责任并非绝对责任，各国产品责任法对生产者都规定了一定的抗辩事由。美国统一产品责任示范法规定甘冒风险为抗辩事由，即消费者发现了产品缺陷 而愿意承受的，生产者不承担责任。同时规定，产品的误用可以成为抗辩的理由。 至于“发展风险”即将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现之缺陷是否为抗 辩理由，多数州将其作为免责条件。欧共体产品责任指令规定生产者不承担责任的情形有：未将产品投入流通；缺 陷在产品投入流通时并不存在；产品非生产者为销售或经济目的而制造或分销；为 使产品符合强制性法规而导致缺陷；产品投入流通时的科技水平不能发现缺陷存 在；零部件制造者能证明缺陷是由于装有该零部件的

23、产品设计或制造者的指示造 成。指令同时规定，成员国可对发展风险作为抗辩事由作出保留。我国立足自己的国情，借鉴国外经验，规定了生产者对产品缺陷的免责事由：（ 1）未将产品投入流通。产品未进入流通，不可能对消费者产生损害。（ 2）产品投入流通时缺陷尚不存在。缺陷是在产品脱离生产者控制后，由其他人造成的。（ 3）产品投入流通时的科学技术尚不能发现缺陷存在。这是对发展风险免除责任的规定。在 判定是否属于发展风险时，应以当时社会具有的科技水平为依据，不是依据生产者 掌握的科技水平。如此规定，有助于鼓励科技进步，激励生产者开发新产品，使用 新技术，将科技成果转化为现实生产力。五、对改进我国立法和执法的若干

24、建议我国 1993 年的产品质量法是一部集经济关系与管理关系、民事规范和行政规 范为一体的综合性法律。该法对产品质量的民事、行政和刑事责任作了全面规定， 着重解决的是缺陷产品造成消费者人身伤害和财产损失的侵权赔偿问题。 产品质 量法规定产品质量责任和产品质量监督管理，公法和私法规范有机结合，体现了 经济法特色。历经十余年的发展，我们的产品质量立法已初步形成体系，对社会主义现代化的建 设发挥了重要的作用。但其中还存在一些不足之处，必须立足本国国情，借鉴国外 经验，谋求新的发展，使之更趋完善。（一）进一步明确产品责任法的基本范畴1、关于产品产品质量法规定，产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。

25、该定义存在几个问题： （1）以产品定义产品，违背逻辑规则，属循环定义； （ 2）法 律未对“加工、制作、销售”作出解释，理解和适用时容易产生歧义。笔者认为， 应从广义上理解。采掘、提炼、提取等均应属于“加工、制作”的范畴，由此可将 煤气、沼气、天然气等易对消费者造成损害之新型产品纳入产品责任法的范围。对 于“用于销售”一词，不应简单地理解为通过销售而交付的物品才算产品。只要产 品是为了进入流通领域而加工、制作，都应认为属于产品。 “销售”通常理解为为 了经济目的而将产品以出卖方式交付他人，由此便将出租、无偿赠送产品导致之侵 权责任排除在外， 这对消费者保护不利， 因此可借鉴国外立法， 将“销售

26、” 改为“流 通”。这样表述更为准确，也与产品质量法第 29 条的用词“投入流通”保持一 致。2、关于产品缺陷产品质量法尚未明确规定产品缺陷的内涵、外延及缺陷的判 断标准。不合理危险属于产品缺陷的内涵，国家强制性标准只是判定缺陷的一种方 法，将这两者混同在一起是不科学的。 判断产品是否存在不合理危险， 可考虑：（ 1） 生产者制造产品的预期用途； （ 2）具有社会一般认识的普通消费者对其购买使用的 产品安全性的合理期望； （ 3）由于人类的认识和技术水平所限，无法在产品效用不 变的前提下将其制作得更安全，不应认为这些产品具有不合理危险；（ 4）是否符合国家强制性标准。国家对危及生命、财产安全的

27、产品规定了国家强制性标准。对符 合国家强制性标准， 而仍具不合理危险的产品致人损害的， 可将其规定为抗辩事由。 这不致影响和削弱国家对产品质量的监管。但存在的问题是，如何补偿受害人的损 失？用户、消费者不能依诉讼程序要求标准制定者（指国家有关部门）赔偿，因其 行为属于抽象行政行为或立法行为。如何设计有效可行的法律救济程序，有继续深 入研究的必要。3、关于产品责任主体确立产品责任人范围的基本思路在于方便受害人行使索赔权。 有必要以定义形式，结合列举方式对生产者和销售者的范围作出界定。生产者应包 括产品总装制造人、零部件制造人、原材料生产者和将其名称等标于产品上的人。 销售者应包括进口商、中间商、

28、出租人等。 （二）进一步完备产品责任法的归责原则、损害赔偿制度 1、关于归责原则民法通则和产品质量法尚未明确规定产品缺陷责任的归 责原则为严格责任原则。在实践中，有的法官仍按习惯思维以过错责任原则追究生 产者的产品责任。因此，建议对相关条文进行修改，可否直接使用“严格责任”一 词，使其包含严格责任的构成要件。2、关于损害赔偿首先， 民法通则和产品质量法均未规定缺陷产品致损的精 神赔偿问题。这种立法状况对受害人的权益保护不力。近年来，要求确立精神损害 赔偿制度的呼声越来越高，实践中发生了一些判处精神损害赔偿的产品责任案件。 有人不赞成精神损害赔偿，认为精神损害赔偿是金钱万能的表现。我们认为，规定 精神损害赔偿，是为了充分保护公民的人身权，有利于缓和被害人精神上的痛苦； 同时也是为了惩