专利法第一讲

1、 专利法第一章 专利与专利法概述一、专利的概念n专利通常有三种意义： 专利技术： 专利文献n法律意义上使用的“专利”是指专利权：就一项发明创造由申请人向国家专利局提出申请，经专利局依法审查核准后，向申请人授予的在规定的时间内对该发明创造享有的独占权。n专利在英文中为“patent”有公开公开、独占、首创之意，反映了专利的基本特征。 专利权：发明人的发明创造发明人的发明创造被授予了专利被授予了专利展览会上展出了展览会上展出了某人的专利某人的专利我们去查专利我们去查专利授予专利授予专利的条件的条件权利权利性质性质取得独取得独占权的占权的代价代价专利制度的特征：n专利制度的本质属性：n一是以法律手段

2、实现对技术实施的垄断；n二是以书面方式实现对技术信息的公开。案例：n电子基因生物工程物理制剂及产品的发明人丁家树在北京市第一中级人民法院起诉专利复审委员会， 丁家树诉称，其潜心研究发明的电子基因抗病饮料、电子基因鱼药等诸多产品。应属于国家重点发明，评估值约250亿元人民币。他于1999年8月24日向国家知识产权局提出了发明专利的申请，而国家知识产权局却于2002年3月22日驳回了他的申请，理由是：专利申请不符合规定，即：说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。而根据丁家树的申请材料，涉及此发明领域的技术人员根据说明书中记载的内容，无法实施相应的技

3、术方案；而且说明书中也没有提供任何具体的产品，没有提供任何实验数据表明本发明的技术方案能够达到发明目的。故而驳回其申请，专利复审委员会维持原决定。 丁家树认为其发明系涉及国家重大利益是不能公开的，是国家机密，审查时应当遵循中华人民共和国专利法总则第四条，即：申请专利的发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，按照国家有关规定办理。 二、专利制度的理论解释n1、契约说n专利制度被比喻为是权利人与社会公众之间的契约：专利权人专利权人社会社会垄断垄断公开公开权利：获得垄断利益义务：任何人未经许可不得实施义务：公开发明权利：获得最新科技成果，避免重复劳动n2、自然权利说n法律的制定是为实现公平、正义

4、等设置的技术手段，因此法律只是确认权利而不是赋予权利。发明人完成了发明创造，对其成果当然享有权利。n3、报酬说n发明人为完成发明创造要耗费大量人力财力，专利权是对其付出的回报。n4、发展经济说n专利的根本目的是为了发展国家经济，专利权的授予可以鼓励人们从事发明创造。三、专利法n1984年新中国第一部专利法通过。n1992年第一次修订。主要是为了满足中美保护知识产权谅解备忘录的要求。修改内容如：拓展保护范围，对饮料、食品、调味品、药品、化学物质授予专利权；增加进口权；延长保护期等。n2000年第二次修订。主要为了满足世贸组织与贸易有关知识产权协定的要求。修改内容如增加许诺销售权；确定司法最终救济

5、；增加诉讼保全制度等。n2008年第三次修订。满足国内经济技术发展要求。修改内容如：规定对遗传资源保护；提高外观设计专利权门槛；完善强制许可制度等。四、专利制度的功能作用四、专利制度的功能作用 n保护发明创造的积极性n以法律手段建立合理的发明创造利益分配机制,推动科技成果的转化n促进国际技术交流,推动科学研究和技术创新 专利法第二章 专利权的客体下列内容可否获专利？何种专利？n1、新的抗病毒口服液n2、独特的风味烤鸡的制作方法n3、园艺大师制作的盆景n4、制造新药的工艺n5、一种新的降压饮料n6、优美的童车造型n7、饮料的包装瓶专利权的客体：n发明n实用新型n外观设计各国立法体例n有关国际公约

6、和大多数国家国内法只用专利法保护发明，在专利法之外，另行制定实用新型法、外观设计法保护实用新型和外观设计。n中国采三法合一的立法模式。一、发明n我国专利法实施细则所作的发明的概念：专利法所称的发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。 产品发明n发明的类型： 方法发明 改进发明发明的特点：n1、发明中应包含创新。n2、发明必须利用自然规律或者自然现象。n仅仅发现了自然规律或者自然现象不是发明。n3、发明是一种技术方案。n属于某种工艺操作方法或生产技能。仅仅存于大脑中的某种观念或意识不是发明，如体育比赛规则、逻辑推理方法。二、实用新型n我国专利法实施细则所作的实用新型概念：是指对产品的

7、形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。n实用新型是保护技术方案的又一种形式。与发明专利相比，实用新型制度普及并不广泛。n以实用为目的的产品设计。“小发明”实用新型的特点n1.实用新型必须是一种产品。n发明的主体既可以是产品，也可以使方法；实用新型只能是产品。2. 实用新型限于有一定形状、结构的产品。n气态、液态、粉末状、颗粒状的没有固定形状的物质不能授予实用新型专利。3.实用新型专利的创造性要求比发明专利低。 4.实用新型的审查程序比发明简单、快捷。案例：鼠标专利申请案n一种具有语音输入装置的鼠标器，在普通的鼠标器内还包括一个将语音信号转换成电信号的装置，所述装置可通过电线与计算

8、机连接。 该实用新型属于组合发明，即由一个普通鼠标器加上一个音频信号传感器。无论是鼠标器还是音频信号传感器，都属于现有技术。这类组合发明其创造性显然不高，若是申请人就此申请发明专利，其创造性审查就会有问题，发明专利必须有“突出的实质性特点和显著的进步”，而实用新型则只要求有实质性特点和进步。申请实用新型专利没有问题。 三、外观设计n我国专利法实施细则所作的外观设计概念是指对产品的形状、图案、色彩或其结合所作出的富有美感的并适于工业上应用的新设计。n始于法国里昂市为保护该市的丝织品图案，至今已有100多个国家保护外观设计。外观设计的特点n 1.外观设计必须与产品有关。 2.外观设计必须适于在工业

9、上应用。应可以通过工业手段大量复制。 3.外观设计是对产品的形状、图案、色彩的设计。外观设计不考虑实用目的，仅是美学上的问题。 4.外观设计应该富有美感 。外观设计与发明、实用新型的区别联系n区别：n外观设计保护美术思想，而发明和实用新型则是为了解决技术问题。n联系：n外观设计与发明、实用新型可能会有交叉。如一种新型的暖气片造型美观、新颖，符合外观设计的条件，同时这种造型又使热效率大大提高，构成发明或实用新型。思考：n某人发明了一种古诗扑克牌，由若干张牌组成，其特征是每张牌面上印有一句古诗，若干张牌组成一首完整的古诗。请分析，该种古诗扑克牌有无可能用专利进行保护？ 专利法第三章 授予专利权的实

10、质性条件授予专利权的条件n分为积极条件和消极条件。n1.积极条件是指授予专利必须具有的实质性条件，主要指的的“新颖性”“创造性”“实用性”又称“三性”n2.消极条件是指不能授予专利权的情形，又称保护障碍。一、不授予专利权的情形（消极条件）n（一）违反法律、社会公德、妨碍公共利益的发明创造；n违反法律、行政法规的规定或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。（二）除外领域n1、科学发现、科学发现A.不授予专利的理由是：没有对客观世界做技术性改造。B.利用发现探索出解决特定问题的技术方案可申请专利。C.1967年订立的世界知识产权公约将其列为知识产权。大部分国家不承认其为一种

11、知识产权。在我国，科学发现是知识产权的组成部分。民法通则有规定。自然科学奖励条例对其主客体、内容、取得、保护等都作了规定。nn2、智力活动的规则和方法、智力活动的规则和方法A.不授予专利的理由是：不具有技术特征。B.是关于人的思维、分析、记忆的方法。如组织、生产、商业实施和经济等管理的方法和制度；交通规则、实践调度表、比赛规则；演绎、推理和运算方法。n如心脑算法、一种新型棋牌的玩法例：下列情况是否可以授予专利例：下列情况是否可以授予专利n北京某高校教师甲某向中国专利局申请了名为“新的现代汉字速查法”的发明专利申请。甲某的发明创造的特征是：按6类笔形号码表重点记住三句话，对笔形多的汉字只取头三后

12、三的号码，迅速查找汉字 提问：专利局是否会授予甲某专利权?例：下列情况是否可以授予专利例：下列情况是否可以授予专利n 技术人员甲某设计完成了一种“速算器”。这种产品的使用，可以提高计算速度，解决大数字的计算问题，做到既快又准。 数学教师乙某发明了一种“速算方法”。这种方法的使用，可以快速作出计算，可以达到某些速算器和珠算的速度，而且准确无误。 提问：甲和乙的发明是否都可以申请专利? n3、疾病的诊断和治疗方法、疾病的诊断和治疗方法A.不授予专利的理由是：不具有工业适用性，不能在工业上使用或制造。B治疗疾病用的仪器，工具可以在工业上制造，可获专利。例：下列情况是否可以授予专利例：下列情况是否可以

13、授予专利 n某医院李大夫经过多年潜心研究和临床实践，发明了一种“治疗肝腹水、肝硬化的新方法”。使用这种方法可以诊断出早期的患者以便及时治疗。 某医疗器械研究所研制出一种“治疗肝腹水、肝硬化仪器”。这种仪器的使用可以治愈患者，有效率达到90o 李大夫的诊断方法和研究所的仪器相配合，可以使病人得到有效治疗，使病人得以康复，深受广大患者的欢迎。n4、动物和植物新品种、动物和植物新品种A.是否属专利法意义上的发明，有争议。因不是人的创造物，缺乏用工业方法创造的可能性。B.微生物不属于动植物范畴，微生物及用微生物方法生产的产品均可获得专利权。nC .生产动物和植物新品种的方法可获专利。D .对植物新品种

14、保护，一般从专利法中独立出来，用专门立法保护。我国1997年颁布植物新品种保护条例例：下列情况是否可以授予专利例：下列情况是否可以授予专利n科研人员周某是研究动物品种的专家。他历经多年的潜心研究，研制出一种“瘦肉型猪”。他的研究成果表明：人们食用这种“瘦肉型猪”以后，可以增强体质，抗御疾病，特别是老年人食用后，可以降低血脂，延缓衰老，降低血压。n 周某还研制出一种“采用辐照饲养法生产高产牛奶的乳牛的方法”。这种方法的采用可以使高产牛奶的乳牛产量高于使用传统生产方法产量的3倍，从而提高牛奶的产量。 提问： 周某的研究成果是否都可以申请专利?如何理解专利法第25条第1款第4项的规定? n5、用原子

15、核变换方法获得的物质、用原子核变换方法获得的物质6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计结合作出的主要起标识作用的设计n平面印刷品主要指平面包装袋、瓶贴、标贴等用于装入被销售的商品或者用于附着于其他产品之上、不单独向消费者出售的二维印刷品。n主要起标识作用是指主要是用于让消费者识别被装入的商品的来源或者生产者，而不是用于外观本身富有美感而吸引消费者。n尽管床单、窗帘、布匹等纺织品也是二维产品，但不属于平面印刷品；纺织品的花色或者图案通常也不是主要起标识作用，因此对这些纺织品的外观设计不在被排除的范围之内。二、授予专利的实质性条件（

16、积极条件）n发明和实用新型n外观设计新颖性新颖性实用性实用性创造性创造性新颖性新颖性独创性独创性富有美感富有美感不得与他人在先权利冲突不得与他人在先权利冲突适于工业应用适于工业应用一、新颖性n（一） 新颖性的含义 新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请。 n 新颖性的参照是现有技术。n 现有技术是已经公开并为公众所知的技术。公开的标准n公开即意味着脱离了秘密状态。对非特定人的公开。任何非特定人只要想知道这项技术的内容，不需要采用任何特殊手段便可合法获得该项技术的全部内容。公开的方式有三类：n1. 公

17、开发表。n2.公开使用。n3.其他方式公开。包括学术报告会、通过电台、网络等媒体传播等等。公开的地域标准n绝对标准：在世界范围内考察公开的状态。n相对标准：在本国领域内考察公开的状态。n我国现行专利法采用绝对标准。丧失新颖性的例外 n 1. 在国际展览会上首次展出的。在国际展览会上首次展出的。这里的国际展览会应是由中国政府主办或他国主办而被中国政府承认的国际展览会。 2. 在规定的学术会议和技术会议上首次发表的。在规定的学术会议和技术会议上首次发表的。按照专利法实施细则第30条的规定，这类会议限制在国务院主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议。但不包括省以下或者受国务院或全国

18、性学会委托或者以其名义召开的同类会议。 3. 他人未经申请人同意而泄漏其内容的。他人未经申请人同意而泄漏其内容的。负有保密义务的人违反规定。将发明创造的内容公开；第三人用盗窃、欺诈等不正当手段取得发明创造的内容。这两种公开都是违背申请人本意的，属于非法公开。为保护申请人利益，故作出此项规定。 在申请日以前在申请日以前6个月内发生上述情形的，该申请不丧个月内发生上述情形的，该申请不丧失新颖性。失新颖性。 案例1：n北京某厂研制出一种“具有计时功能的磁疗表”。其发明的目的是为实现一表多功能，即同时具有治疗疾病和计时的功能；在结构上采用了将计时表放置在磁疗体表面并固定于外壳的技术方案。该厂向专利局提

19、出专利申请，专利局经审查发现，这种表目前在国内还属首创，没有任何厂家生产，只是在日本的一家公开发行的科技杂志上刊登了一篇文章，该文章充分揭示了这种“具有计时功能的磁疗表”的技术方案。 提问：北京某厂的研究成果是否具有新颖性？ 案例2：n天津某日用品厂研制出一种“太阳能多功能电动牙刷”产品。这种产品的特征是：即可作微型手电筒，又可作牙刷，该产品设计独特，结构良好。日用品厂向专利局提出实用新型专利申请。专利局经过审查发现：该产品在国内虽属首创，但是在天津某日用品厂申请专利以前，该产品在美国、日本等地已经生产、销售，深受消费者青睐。 问：天津某日用品厂的发明创造是否具有新颖性？ 案例3n北京某中学教

20、师刘某利用业余时间于2005年1月研制出一种“节能打火机”。这种产品的特点是：节省能源、质量稳定、寿命较长。2005年3月刘某被学校派到外地，去兄弟院校进行教学交流。在天津某大学的一次报告会中，刘某向该大学详尽介绍了他的发明创造“节能打火机”的原理和方案，受到学生的欢迎。2005年4月，刘某向专利局提出实用新型专利申请。n提问：刘某的发明创造是否具有新颖性？案例4n北京某科学院2006年2月研制成功一种“回收饮食玻璃包装物的清洁消毒方法”。这种方法消毒彻底，减少环境污染，提高使用率。2006年3月中国政府在广州举办“防止环境污染产品的国际展示会”。某科学院在会上展示了这一发明创造，受到一致好评。2006年10月，北京某科学院向专利局提出发明申请。 请问：专利局是否会授予其专利权？二、创造性二、创造性n创造性，是指同申请日前申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著突出的实质性特点和显著的进步的进步，该实用新型有实质性特点和进实质性特点和进步步。 时间标准技术标准人员标准何谓实质性特点？n发明创造与现有技术相比具有本质性的区别特征，且这种区别特征应是技术性的。n以普通技术人员的眼光来判断创造性。案例1：n科研人员李某研究出一种新型的圆珠笔，即带