江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

1、江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见江苏省高级人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件假设干问题的看法2008 年12月17日审讯委员会第44次会议争论通过为统一全省法院审理建立工程施工合同纠纷案件的执法尺度，根据中华人民共和国民法通那么、中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法、中华人民共和国招标投标法、最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律假设干问题的说明等法律、行政法规及司法说明，结合我省实际状况，制定本看法。第一条因承包人进展工程施工建立，发包人支付工程价款的建立工程施工合同纠纷案件适用本看法的规定。劳务承包合同纠纷案件和家庭住宅装饰装修合同

2、纠纷案件不适用本看法的规定。其次条发包人与承包人协议商定以房屋挺直充抵工程价款且发包人对房屋不再享有权利，因不履行该协议而引起的纠纷属于房屋买卖合同纠纷，不适用本看法的规定。第三条具有以下情形之一，当事人要求确认建立工程施工合同无效的，人民法院应予支持：一承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三建立工程必需进展招标而未招标或者中标无效的；四承包单位将工程进展转包或者违法分包的；五中标合同商定的工程价款低于本钱价的；六法律、行政法规规定的其他情形。第四条有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽

3、建立工程即通常所称的“挂靠：(一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；(二)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；(三)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；四有资质的建筑企业通过其他违法方式允许别人以本企业的名义承揽工程的情形。第五条承包人之间具有以下情形之一的，可以认定为本看法第四条规定的“挂靠：一互相间无资产产权联络，即没有以股份等方式划转资产的；二无统一的财务管理，各自实行或者变相实行独立核算的；三无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的；四法律、行政法规规定的其他情形。第六

4、条建立工程施工合同中商定的正常用法条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限，当事人要求确认该商定无效的，人民法院应予支持。第七条经过招标投标订立的建立工程施工合同，工程虽阅历收合格，但因合同商定的工程价款低于本钱价而导致合同无效，发包人要求参照合同商定的价款结算的，人民法院应予支持。第八条建立工程合同生效后，当事人对有关内容没有商定或者商定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，根据合同有关条款或者参照国家建立部和国家工商总局结合推行的建立工程施工合同示范文本的通用条款确定。第九条建立工程施工合同商定工程价款实行固定价结算的，一方当事人要求按定额结算工程价款的，人民法院不予支持

5、，但合同履行过程中原材料价格发生重大改变的除外。建立工程施工合同商定工程价款实行固定价结算的，因设计变更导致工程量改变或质量标准改变，当事人要求对工程量增加或削减局部按实结算的，人民法院应予支持，当事人另有商定的除外。第十条建立工程施工合同中明确商定发包人收到开工结算文件后，在合同商定的期限内不予答复视为认可开工结算文件，当事人要求根据开工结算文件进展工程价款结算的，人民法院应予支持；建立工程施工合同中未明确商定，当事人要求根据开工结算文件进展工程价款结算的，人民法院不予支持。第十一条法律、行政法规规定必需要经过招标投标的建立工程，当事人实际履行的建立工程施工合同与备案的中标合同本质性内容不全

6、都的，应当以备案的中标合同作为工程价款的结算依据；未经过招标投标的，该建立工程施工合同为无效合同，应当参照实际履行的合同作为工程价款的结算依据。法律、行政法规未规定必需进展招标投标的建立工程，应当以当事人实际履行的合同作为工程价款的结算依据；经过招标投标的，当事人实际履行的建立工程施工合同与中标合同本质性内容不全都的，应当以中标合同作为工程价款的结算依据。第十二条建立工程价款进展鉴定的，承包人出具的工程签证单等工程施工资料有瑕疵，鉴定机构未予认定，承包人要求根据工程签证单等工程施工资料给付相应工程价款的，人民法院不予支持，但当事人有证据证明工程签证单等工程施工资料载明的工程内容确已完成的除外。

7、第十三条由国家财政投资的建立工程，当事人未在合同中商定以国家财政部门或国家审计部门的审核、审计结果作为工程价款结算根据的，承包人要求根据合同商定结算工程价款的，人民法院应予支持。第十四条承包人依据建立工程施工合同要求发包人支付工程款，发包人要求对已经向实际施工人支付的局部进展抵扣的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明发包人与实际施工人恶意串通的除外。第十五条发包人应准时审查承包人提交的工程开工结算文件。发包人在合同商定的审核结算期限届满后，又以承包人提交的开工结算文件不完好为由回绝结算，承包人要求从合同商定的审核结算期限届满之日起计算工程价款利息的，人民法院应予支持。第十六条建立工程开工并阅

8、历收合格后，承包人要求发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求对工程进展鉴定的，人民法院不予支持。建立工程开工但未阅历收，承包人要求发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求进展鉴定的，人民法院应予支持。第十七条当事人诉前已经共同选定具有相应资质的鉴定机构对建立工程作出了鉴定结论，诉讼中一方当事人要求重新鉴定的，人民法院不予支持，但有证据证明鉴定结论具有最高人民法院关于民事诉讼证据的假设干规定其次十七条第一款规定的情形除外。第十八条建立工程已经开工并验收，发包人与承包人签订工程移交协议的，协议商定的移交日视为建立工程交付日；协议未商定移交日的，协议签订日视为建立工程交付日。第

9、十九条建立工程已经开工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建立工程开工之日起六个月；建立工程未开工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建立工程合同商定的开工之日起六个月。其次十条承包人将建立工程价款债权转让的，建立工程价款的优先受偿权随之转让。其次十一条承包人的优先受偿权范围限于建立工程合同商定的工程价款，包括承包人应当支付的工作人员酬劳、材料款、用于建立工程的垫资等实际支出的费用。未用于建立工程的借款以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建立工程价款优先受偿权的受偿范围。其次十二条承包人的工程部或工程经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人担当民事责任的

10、，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道工程部或者工程经理没有代理权限的除外。其次十三条实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的，人民法院一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参与诉讼。建立工程因转包、违法分包导致建立工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款担当连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内担当连带责任。实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进展抗辩的，应当由发包人担当举证责任。其次十四条合作开发房地产合同中的一方当事人作为发包人与承包人签订建立工程施工合同，承包人要求合

11、作各方当事人对欠付的工程款担当连带责任的，人民法院应予支持。其次十五条挂靠人以被挂靠人名义订立建立工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当担当连带责任。其次十六条发包人未经设计、规划等部门同意自行变更工程规划、设计，承包人根据发包人指令施工，由此造成发包人损失的由发包人自行担当；造成第三人损失的由发包人与承包人担当连带责任。其次十七条建立工程施工合同商定发包人可以因工期、质量、转包或违法分包等情形对承包人处以罚款的，该商定应当视为当事人在合同中商定的违约金条款，当事人要求根据中华人民共和国合同法第一百一十四条的规定予以调整的，人民法院应予支持。其次十八条承包人转包、违法分包建立工程所获