私募股权基金以九鼎为例分析

1、第一部分九鼎投资挂牌分析 1一、九鼎投资结构 1二、本次挂牌亮点：2二、本次挂牌注意点 21 收益补偿协议 22.回购条款33同业竞争4第二部分法律法规4一、设立及运营5二、备案管理5三、募集管理7四、投资管理8五、税收9六、优惠政策 11第一部分九鼎投资挂牌分析一、九鼎投资结构北京同创九鼎投资控股有限公司持股比例：85.52%挂牌主体：北京同创九鼎投资管理股份 有限公司（简称“九鼎投资”或“公司”）持股比例：98.07%昆吾九鼎投资管理有限公司主营业务：私募股权投 资管理业务。截止到公开转让说明书 签署日，公司管理的基 金总规模以认缴金额计 算为264亿元，其中股 权基金共250亿元，债 权

2、基金14亿元，股权 基金均以合伙企业的组 织形式设立，该等合伙 企业的普通合伙人主要 由公司控股子公司昆吾 九鼎的下属子公司担 任。14二、本次挂牌亮点：九鼎投资此次股票发行对价支付方式为合伙制基金财产份额， 交易实质为换 股并购。此次发行是公司发行股票购买公司所管理股权投资基金部分出资人在基 金中的出资。此次发行股票以公司管理的基金份额作为对价支付方式的原因：（1）部分基金出资人希望与公司一起成长，并持有一定比例的公司股份， 但却不能支付足够多的现金。（2）基金份额较现金而言，未来增值的空间更大。对公司管理的基金份额 的价值和潜在风险收益情况，公司较为了解。（3）根据公司的业务发展规划，公司

3、后续将需要较多现金，但当前阶段不 需要太多的现金。三、本次挂牌注意点1收益补偿协议北京同创九鼎投资控股有限公司 （简称“九鼎控股”）与新增股东签订了 收 益补偿协议，向新增资股东做出了收益补偿承诺，该协议主要条款如下： 新增股份在登记到出资人名下日开始三年末结束后连续 10 个交易日的 收盘价均价计算低于一定水平的， 则出资人有权要求九鼎控股按照 收益补偿协 议的约定对出资人予以一定补偿。 在新发行的股份登记到出资人名下后三年内，如果股价连续 5个交易日 或者累计 20 个交易日的最低收盘价高于一定水平的， 则九鼎控股自动免除补偿 义务。 如果存在约定的需要补偿的情形，且不存在约定的免除补偿义

4、务的情形， 则九鼎控股须按照约定履行补偿义务。 如果出资人在该等股份登记到其名下后三年内自行决定卖出了部分股份的， 卖出的股份不予补偿， 其余股份的市值涉及补偿的， 则九鼎控股须按照约 定进行补偿。分析：该等收益补偿承诺系公司的控股股东对另外的股东作出的承诺， 并不 涉及公司本身承担任何责任，不构成公司对股东的保底承诺，也不影响公司债权 人利益，不违反法律法规的强制性规定，协议合法有效。但是，九鼎控股基于其控股股东的地位和收益补偿协议的压力， 存在相关主 体人为操纵股票交易价格及其对公司及公司未来新增投资者利益、股票交易场所交易秩序造成不利影响的可能性。虽然对此九鼎控股及其股东出具了相关承诺，

5、 承诺在今后的经营管理中将严格执行相关法律法规、公司章程等内部规章制度的规定，尽最大努力避免发生上述事项，但若九鼎控股进行了操纵股票交易价 格的行为，可能会给投资者带来损失。同时，如果公司挂牌三年后股价非常低迷，使得本次新增出资人收益低于底 线，则九鼎控股就须向出资人予以补偿，而其补偿的主要资金很可能只能是减持 其持有的本公司的股票，如此就可能导致本公司控股股东及实际控制人发生变 化。2回购条款公司所管理的基金中，除政府引导基金存在保本、回购条款外，公司、子公 司及其控制企业未对基金或者基金投资人承诺保本、最低收益、回购、对赌等事项。投资人名称是否承担合伙 企业债务及亏损回购触发条件回购价格执

6、行回购的责任方无锡国联金融投资集团有限公司不承担债务和亏损投资期届满 前，投资金额 及范围未达到 协议约定的要 求本金及按照同 期银行贷款利 率的2倍计算的收益普通合伙人及其控股股东嘉兴市南湖区新创风险投资有限公司出资期届满前或解终止前本金及按照单利5%计算的收益其他合伙人上述回购条款不违反合伙企业法的规定，非合伙企业本身对约定金额承 担责任，不损害其他债权人利益，因此有效。3同业竞争公司五名共同控制人吴刚、黄晓捷、吴强、蔡蕾和覃正宇以 LP形式投资了 嘉诚凯悦和嘉兴合创两支私募股权投资基金；蔡蕾和黄晓捷以LP形式投资了和 聚九鼎和金泽九鼎两支私募股权投资基金五名共同实际控制人控制或者投资的五

7、支私募股权投资基金，均由公司控股子公司昆吾九鼎的子公司管理并收取管理费和收益分成。公司五名共同实际控制人的投资五支私募股权基金的行为，与公司主营业务投资管理、投资咨询不属于 相同或相似的业务，因此与公司、子公司不存在同业竞争。但是，五名共同实际 控制人的投资五支私募股权基金系与公司管理的其他基金平行的基金，与公司管理的其他基金存在同业竞争，虽然该等同业竞争并未违反相关协议的约定、也不 会造成基金投资人与公司的纠纷，但是有可能会影响基金投资人对公司项目投资 分配机制的担心，从而可能对公司业务发展造成一定影响。为解决此问题，公司五名共同控制人已经承诺将以五支基金的份额对公司予 以增资或转让，增资及

8、转让后五名共同控制人不再持有公司及其子公司募管理的 任何基金份额，公司五名共同控制人还承诺未来不再以任何方式参与投资由九鼎 投资及其子公司募集、管理的基金。第二部分法律法规在私募股权投资行业，主要适用的法律法规及政策如下：、设立及运营合伙制私募股权基金 设立和运行适用的主要法律是 中华人民共和国合伙企 业法。合伙企业法于 2007 年 6 月 1 日开始实施，确立了有限合伙制度， 并单列一章（合伙企业法第三章）规定了有限合伙企业的关键要素。公司制私募股权基金 是指以公司形式存在的投资基金， 其设立和运营要遵守 公司法关于有限责任公司或股份公司的设立和运营规则。二、备案管理2011 年 11 月

9、 23 日之前，实行的是自愿备案的政策。如果股权投资机构 需要获得全国社保基金的出资， 必须到国家发改委予以备案； 如果创业投资机构 需要获得税收优惠政策， 必须到国家发改委或省级发改委备案； 否则不需要备案。2011 年 11 月 23 日至 2014 年 2 月 7 日，实行的是强制分级备案的政 策。除备案为创业投资企业的外，规模在 5 亿元及以上的私募股权基金及管理 机构须到国家发改委备案，规模在 5 亿元以下的私募股权基金及管理机构须到 省级发改委事后登记备案。2014 年 2 月 7 日开始，实行的是强制统一备案政策。所有私募股权投资 基金及管理机构均须到中国证券基金业协会事后登记备

10、案。法律依据：1. 国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知 （发改 办财金 20112864 号）第五条（十五）：备案管理范围。股权投资企业除下列情形外，均应当按照 本通知要求，在完成工商登记后的 1 个月内，申请到相应管理部门备案： （1）已 经按照创业投资企业管理暂行办法备案为创业投资企业。 （2）由单个机构或 单个自然人全额出资设立， 或者由同一机构与其全资子机构共同出资设立以及同 一机构的若干全资子机构出资设立。第五条（十七）：备案管理部门。资本规模（含投资者已实际出资及虽未实 际出资但已承诺出资的资本规模） 达到 5 亿元人民币或者等值外币的股权投资企 业，在国家发展

11、和改革委员会（以下简称国家备案管理部门）备案；资本规模不 足 5 亿元人民币或者等值外币的股权投资企业， 在省级人民政府确定的备案管理 部门（以下简称省级备案管理部门）备案。2. 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 （该办法于 2014年 2月 7 日生效）第六条： 私募基金管理人申请登记， 应当通过私募基金登记备案系统，如实 填报基金管理人基本信息、 高级管理人员及其他从业人员基本信息、 股东或合伙 人基本信息、管理基金基本信息。第十一条： 私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后 20 个工作日内，通 过私募基金登记备案系统进行备案， 并根据私募基金的主要投资方向注明基金类 别，如实填报基

12、金名称、资本规模、投资者、基金合同（基金公司章程或者合伙 协议，以下统称基金合同）等基本信息。公司型基金自聘管理团队管理基金资产的， 该公司型基金在作为基金履行备 案手续同时，还需作为基金管理人履行登记手续。3. 湖南省股权投资企业备案管理暂行办法第十五条： 凡在省内注册登记且资本规模 （含投资者已实际出资及虽未实际 出资但已承诺出资的资本规模）达到 5 亿元人民币或者等值外币的股权投资企 业，均应在完成工商注册登记 1 个月内，经省发展改革委初审后转报国家发展改 革委备案。凡在省内注册登记且资本规模不足 5 亿元人民币或者等值外币的股权投资企业， 除以下情形外，均应在完成工商注册登记 1个月

13、内按照本办法， 经注册地发展改 革委初审后转报省发展改革委申请备案并接受备案管理：（一）已按照创业投资企业管理暂行办法备案为创业投资企业；（二）股权投资企业资本规模 （含投资者实际出资及未实际出资但已承诺出资的 资本规模）不足 1 亿元人民币或者等值外币；（三）由单个机构或单个自然人全额出资设立， 或者由同一机构与其全资子机构 共同出资设立以及同一机构的若干全资子机构出资设立的企业；第十六条： 股权投资企业采取自我管理方式的， 由股权投资企业负责申请办 理备案手续； 股权投资企业采取委托管理方式的， 由其管理企业负责申请办理备 案手续，受托管理企业应当申请附带备案并接受备案管理。4. 长沙市鼓

14、励股权投资类企业发展暂行办法第四条：市金融证券办负责股权投资行业的发展规划、行业指导以及股权投资类企业的备案管理。市工商行政管理部门负责股权投资类企业的工商注册登 记。5. 创业投资企业管理暂行办法第三条：国家对创业投资企业实行备案管理。凡遵照本办法规定完成备案程 序的创业投资企业，应当接受创业投资企业管理部门的监管， 投资运作符合有关 规定的可享受政策扶持。未遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，不受 创业投资企业管理部门的监管，不享受政策扶持。第四条：创业投资企业的备案管理部门分国务院管理部门和省级（含副省级 城市）管理部门两级。国务院管理部门为国家发展和改革委员会；省级（含副省 级城

15、市）管理部门由同级人民政府确定，报国务院管理部门备案后履行相应的备 案管理职责，并在创业投资企业备案管理业务上接受国务院管理部门的指导。三、募集管理股权投资企业的资本只能以私募方式向具有风险识别和承受能力的特定对 象募集，不得公开募集。创业投资企业不得以“代理”等名义开展任何形式的非 法募资活动。法律依据：1国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知（发改办财金20112864 号）第一条第二项：股权投资企业的资本只能以私募方式向具有风险识别和承受 能力的特定对象募集，不得通过在媒体（包括企业网站）发布公告、在社区张贴 布告、向社会散发传单、向不特定公众发送手机短信或通过举办研讨会

16、、讲座及 其他公开或变相公开方式（包括在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的 柜台投放招募说明书等）直接或间接向不特定对象进行推介。2国家发展和改革委关于加强创业投资企业备案管理严格规范创业投资 企业募资行为的通知（发改财金20091827号）第二条：备案创业投资企业应当严格按照办法 （指创业投资企业管理 暂行办法）第十二条规定的经营范围专业从事创业投资业务，不得以“代理” 等名义开展任何形式的非法募资活动。3. 创业投资企业管理暂行办法第十二条： 创业投资企业的经营范围限于：（一）创业投资业务。（二）代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务。（三）创业投资咨询业务。（四）为创业企业

17、提供创业管理服务业务。（五）参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构。四、投资管理股权投资企业的投资领域限于非公开交易的股权， 闲置资金只能存放银行或 用于购买国债等固定收益类投资产品。法律依据：1. 国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知 （发改 办财金 20112864 号）第一条：（五）投资领域。股权投资企业的投资领域限于非公开交易的股权， 闲置资金只能存放银行或用于购买国债等固定收益类投资产品； 投资方向应当符 合国家产业政策、 投资政策和宏观调控政策。 股权投资企业所投资项目必须履行 固定资产投资项目的合规管理程序。 外资股权投资企业进行投资， 应当依照国家 有关规

18、定办理投资项目核准手续。2. 国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备 案管理工作的通知 （发改办财金 2011253 ）（试点地区为：北京市、天津市、 上海市、江苏省、浙江省、湖北省）第一条：股权投资企业的投资领域限于非公开交易的企业股权，投资过程中 的闲置资金只能存放银行或用于购买国债等固定收益类投资产品； 投资方向应当 符合国家产业政策、 投资政策和宏观调控政策。 股权投资企业所投资项目必须履 行固定资产投资项目审批、 核准和备案的有关规定。 外资股权投资企业进行投资， 应当依照国家有关规定办理投资项目核准手续。五、税收合伙制：普通合伙人如果是自然人的， 按照“个体

19、工商户的生产经营所得” ， 适用于 5%-35%的五级超额累进税率计征个人所得税；普通合伙人是公司制法人 的，则对获得的管理费缴纳 5%的营业税，对取得的投资收益奖励提成部分缴纳 25%的企业所得税。有限合伙人如是自然人的，按照“利息、股息、红利所得”按 20%计征个人 所得税；如是法人， 则按照股权转让溢价所得缴纳 25%的企业所得税，股息红利 等权益性投资收益则免税。法律依据：1. 关于合伙企业合伙人所得税问题的通知 （财税 2008159 号） 第二条：合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。 合伙企业合伙人是自然人 的，缴纳个人所得税；合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。第三条：合伙

20、企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则。具体 应纳税所得额的计算按照 关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税 的规定（财税 200091 号）及财政部、国家税务总局关于调整个体工商户个 人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通知 （财税 200865 号）的有关规定执行。2. 关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定 （财税 200091 号）第四条：个人独资企业和合伙企业 （ 以下简称企业 ）每一纳税年度的收入总额 减除成本 ,费用以及损失后的余额 ,作为投资者个人的生产经营所得 , 比照个人所 得税法的 "个体工商户的生产经营所得 &q

21、uot;应税项目 , 适用 5%35%的五级超额累进 税率, 计算征收个人所得税 .3. 财政部国家税务总局关于调整个体工商户业主个人独资企业和合伙企 业自然人投资者个人所得税费用扣除标准的通知 （财税 201162 号）第一条：对个体工商户业主、 个人独资企业和合伙企业自然人投资者的生产 经营所得依法计征个人所得税时， 个体工商户业主、 个人独资企业和合伙企业自 然人投资者本人的费用扣除标准统一确定为 42000元/ 年（3500元/ 月）。公司制：在退出时通过股权转让抵减投资成本后的所得， 按照 25%企业所得 税执行，企业利润再分配到相关人员还需根据超额累进税率缴纳个人所得税。 目 前财

22、政部、税务总局 2007 年下发的关于促进创投企业发展有关税收政策的通 知中，对于公司制投资基金实行如下优惠措施： 投资于未上市的中小高新技术 企业 2 年以上的，可以按照其投资额的 70%在股权持有满 2 年的当年抵扣该创业 投资企业的应纳税所得额；当年不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣。法律依据：1企业所得税法第三条： 居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。非居民企业在中国境内设立机构、 场所的， 应当就其所设机构、 场所取得的 来源于中国境内的所得， 以及发生在中国境外但与其所设机构、 场所有实际联系 的所得，缴纳企业所得税。非居民企业在中国境内未设立机构、场所的

23、，或者虽 设立机构、 场所但取得的所得与其所设机构、 场所没有实际联系的， 应当就其来 源于中国境内的所得缴纳企业所得税。第四条： 企业所得税的税率为 25%。非居民企业取得本法第三条第三款规定 的所得，适用税率为 20%。2根据适用于在中国组建并由中国证监会批准于中国股票市场买卖股票的 证券投资基金（或国内基金）的现行税务体制，于股票买卖中所产生的资本收 益及来自国内基金自其所投资公司的股息均获免徽收营业税及所得税。3. 关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知 （国税发 200987 号） 第二条：创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术企业 2年（24 个月）以上，凡符合以

24、下条件的，可以按照其对中小高新技术企业投资 额的 70%，在股权持有满 2 年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额；当年 不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣。（一）经营范围符合暂行办法规定，且工商登记为“创业投资有限责任 公司”、“创业投资股份有限公司”等专业性法人创业投资企业。（二）按照暂行办法规定的条件和程序完成备案，经备案管理部门年度 检查核实，投资运作符合暂行办法的有关规定。（三）创业投资企业投资的中小高新技术企业，除应按照科技部、财政部、 国家税务总局关于印发高新技术企业认定管理办法 的通知（国科发火2008 172 号）和关于印发高新技术企业认定管理工作指引的通知 （国科发火

25、 2008362 号）的规定，通过高新技术企业认定以外，还应符合职工人数不超 过 500 人，年销售（营业）额不超过 2 亿元，资产总额不超过 2 亿元的条件。2007 年底前按原有规定取得高新技术企业资格的中小高新技术企业，且在 2008年继续符合新的高新技术企业标准的，向其投资满 24 个月的计算，可自创 业投资企业实际向其投资的时间起计算。六、优惠政策各地为鼓励当地股权投资企业发展， 以带动当地经济发展， 已出台一些针对 股权投资企业或创投企业的优惠政策， 优惠政策通常涵盖税收、 房租减免、奖励、 办事服务等方面。法律依据：1. 湖南省人民政府关于进一步加快发展资本市场的若干意见 （湘政

26、发 （ 2010） 1 号）第四条：（二）鼓励发展股权投资类企业。支持和引导境内外投资者来湘注 册设立股权投资企业和股权投资管理企业。 股权投资企业是指依法设立并以股权 投资为主要经营业务的企业， 其注册资本不低于人民币 1 亿元，并限于货币出资， 首期到位不低于 5000 万元。股权投资管理企业是指受股权投资企业委托，以股 权投资管理为主要经营业务的企业， 其实收资本应不低于 100 万元。对纳税确有 困难的股权投资企业新购建的自用办公房产， 房产税按程序申报减免。 股权投资 企业高级管理人员， 第一年至第三年缴纳的个人工资收入所得税地方留成部分由 财政部门按年度给予全额奖励， 第四年和第五

27、年按年度给予地方留成部分 50%奖 励，用于鼓励和支持其深造培训、购买自用住房等。（三）允许股权投资类企业以有限责任公司、 股份有限公司或有限合伙形式 设立。以有限合伙形式设立的股权投资企业的经营所得和其他所得， 按照国家有 关税收规定， 由合伙人分别缴纳所得税。 其中，执行有限合伙企业合伙事务的自 然人普通合伙人，按照中华人民共和国个人所得税法及其实施条例的规定， 按“个体工商户的生产经营所得”应税项目， 适用 5%-35%的五级超额累进税率， 计算征收个人所得税。 不执行企业合伙事务的自然人有限合伙人， 其从有限合伙 企业中取得的股权投资收益， 按照中华人民共和国个人所得税法 及其实施条

28、例的规定，按“利息、股息、红利所得”应税项目，适用 20%的税率计算缴纳个 人所得税。（四）加强股权投资企业投资方向的引导。 引导股权投资管理企业积极参与 大型骨干企业并购重组， 加大对面临暂时困难的成长型企业、 高新技术、 业务和 商业模式创新等企业的投资力度。 创业投资企业以股权方式投资于本省未上市中 小高新技术企业两年以上的，可以按照其投资额的 70%，在股权持有满两年的当 年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额； 当年不足抵扣的， 可以在以后纳税年度 结转抵扣。（五）支持股权投资管理企业拓展业务。 鼓励股权投资管理企业为省内企业 提供先进管理经验和其他增值服务。 股权投资管理企业因收回、 转让或清算处置 股权投资而发生的权益性投资损失， 可以按税法规定在税前扣除。 符合居民企业 条件