第1章第1讲合同法基本原理

1、授课教师：缑变彩 联系方式堂纪律 1、学生座位从第一排开始，满则二、三排. 2、平时成绩扣减方法： 1）旷课：30分/次，累计达到3次取消平时成绩； 超过3次旷课取消本课程考试资格 2）迟到： 15分/次，2次迟到=1次旷课 3）未交作业： 10分/次 4）上课聊天、玩手机、吃东西、睡觉，一经查到，每次扣10分关于考试考试形式：闭卷综合成绩=30%平时成绩+70%卷面成绩本课程的重要性合同管理是工程项目管理的核心内容合同管理贯穿工程实施的全过程工程合同是工作的指南，起总控制和总保证作用中华人民共和国合同法中华人民共和国招标投标法中华人民共和国城市规划法中华人民共和国建

2、筑法建设工程安全生产管理条例建设工程质量管理条例建设工程勘察合同建设工程设计合同建设工程施工合同建设工程委托监理合同国际劳务合同合同概念与种类工程合同基本原则合同订立与效力合同履行合同变更、转让及终止合同纠纷的解决第第1章章 工程合同基本原理工程合同基本原理 合同概要合同概要1.1 1.1 合同概念与种类合同概念与种类 一一. 合同的基本含义合同的基本含义 (1) 合同的定义合同的定义 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之 间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议.(2) 合同的法律特征合同的法律特征 合同是一

3、种民事法律关系合同是一种民事法律关系 。 合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的。合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的。合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。2、工程合同狭义：专门指定的合同，主要是指建设工程勘察、设计、施工合同。广义：是指在建设过程中涉及的各种合同，包括项目融资合同、勘察设计合同、工程承包合同、工程咨询合同、材料和设备采购合同、工程承包联营体合同、劳务供应合同和保险合同等多数情况下，工程合同是指广义的工程合同。建设单位建设单位承包商承包商咨询合同咨询合同贷款合同贷款合同勘察勘察/设计合同设计合同监理委监理委托合同托合同采购供应采

4、购供应合同合同工程保险工程保险合同合同材料设备材料设备运输合同运输合同科技开发科技开发合同合同材料设备材料设备采购合同采购合同流动资金流动资金贷款合同贷款合同保险合同保险合同仓储保管仓储保管合同合同设备租赁设备租赁合同合同工程分包工程分包合同合同国际工程国际工程承包合同承包合同FIDIC运输合同运输合同土地征用与出土地征用与出让让(成批成批/宗地宗地)合同合同拆迁安置及拆迁安置及拆迁承包合同拆迁承包合同供用水供用水/电电/气等合同气等合同房屋租赁与房屋租赁与销售合同销售合同工程施工工程施工承包合同承包合同二、工程建设中的合同关系及种类二、工程建设中的合同关系及种类代理销售代理销售合同合同物业管

5、理物业管理合同合同案例甲工厂与乙勘察设计单位签订一份厂房建设设计合同，甲委托乙完成厂房建设初步设计，约定设计期限为支付定金后30天，设计费按国家有关标准计算。另约定，如甲要求乙增加工作内容，其费用增加 10，合同中没有对基础资料的提供进行约定。开始履行合同后，乙向甲索要设计任务书以及选厂报告和燃料、水、电协议文件，甲答复除设计任务书之外，其余都没有。乙自行收集了相关资料，于第37天交付设计文件。乙认为收集基础资料增加了工作内容，要求甲按增加后的数额支付设计费。甲认为合同中没有约定自己提供资料，不同意乙的要求，并要求乙承担逾期交付设计书的违约责任。乙遂诉至法院。法院认为，合同中未对基础资料的提供

6、和期限予以约定，乙方逾期交付设计书属乙方过错，构成违约；另按国家规定，勘察、设计单位不能任意提高勘察设计费，有关增加设计费的条款认定无效。判定：甲按国家规定标准计算给付乙设计费；乙按合同约定向甲支付逾期违约金。 案例评析案例评析 本案的设计合同缺乏一个主要条款，即基础资料的提供。按照合同法第二百七十四条“勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。合同的主要条款是合同成立的前提，如果合同缺乏主要条款，则当事人无据可依，合同自身也就无效力可言，勘察、设计合同不仅要条款齐备，还要明确双方各自责任，以避免合同履行中的互相推倭，保障合同的顺

7、利执行。”建设工程勘察、设计合同条例有关规定，设计合同中应明确约定由委托方提供基础资料，并对提供时间、进度和可靠性负责委托方提供基础资料，并对提供时间、进度和可靠性负责。本案因缺乏该约定，虽工作量增加，设计时间延长，乙方却无向乙方却无向甲方追偿由此造成的损失的依据，其责任应自行承担。甲方追偿由此造成的损失的依据，其责任应自行承担。增加设计费的要求违背国家有关规定不能成立，故法院判决乙按规定收取费用并承担违约责任。 1.2 工程合同原则1、合同自由原则2、合同的法律原则3、诚实信用原则4、公平原则5、效率原则1.31.3合同的订立和效力合同的订立和效力 合同法合同法第第13条规定：条规定：“当事

8、人订立合同，采取要约、承诺方式当事人订立合同，采取要约、承诺方式 ”一、一、 要约要约含义：希望和他人订立合同的意思表示含义：希望和他人订立合同的意思表示 构成要件构成要件 * 内容具体明确内容具体明确 * 受约束的意旨受约束的意旨 (含有合同条件、以缔约为目的含有合同条件、以缔约为目的) * 由特定的一方向其希望缔结合同的相对人提出由特定的一方向其希望缔结合同的相对人提出(3) 法律效力：法律效力： * 对要约人对要约人/受约人的拘束力受约人的拘束力 *生效时间：送达原则生效时间：送达原则 (4) 要约邀请要约邀请: 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请是希望他人向自己发出要约

9、的意思表示(5) 要约撤回与撤销：要约撤回与撤销： 撤回：要约撤回：要约生效前生效前（到达之前或同时到达），要约人取消要约（到达之前或同时到达），要约人取消要约 撤销：撤销： 要约要约生效后生效后，受约人，受约人承诺前承诺前，要约人取消要约，要约人取消要约二、承诺二、承诺(1) 含义：承诺是受约人同意要约含义：承诺是受约人同意要约全部条件全部条件的意思表示的意思表示 (2) 构成要件构成要件 * 承诺只能是由承诺只能是由受约人受约人在在确定期限内确定期限内向要约人向要约人作出作出与要约内容一致与要约内容一致意思表示意思表示 * 承诺是表明受约人承诺是表明受约人缔约缔约的意思表示的意思表示 (3

10、) 承诺方式承诺方式 *通知通知 * 行为行为 (4) 承诺生效时间承诺生效时间 ：到达原则：到达原则 合同生效、合同成立合同生效、合同成立 (5) 转换为新要约：逾期承诺、实质性变更转换为新要约：逾期承诺、实质性变更 建设工程合同的订立建设工程合同的订立合同工期合同工期招标公告招标公告评标评标资格预审资格预审招标文件招标文件投标文件投标文件招标截止日招标截止日开标开标中标中标定标定标签订合同签订合同竣工竣工开工开工保修结束保修结束要约邀请要约邀请要约要约承诺承诺合同签订阶段合同签订阶段合同履行阶段合同履行阶段合同有效期合同有效期合同保修期合同保修期投标有效期投标有效期重大工程合同签定须符合规

11、定案例介绍某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核项目建议书、可行性研究报告、设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。建设工程立项。审批过程中审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订订建设工程总承包合同建设工程总承包合同，约定由该三家建筑单位共同为车站主体，约定

12、由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价18亿元。亿元。合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。法院认为，双方

13、所签合同标的系重大建设工程项目，合同签订前未经法院认为，双方所签合同标的系重大建设工程项目，合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。单位损失若干。重大工程合同签定须符合规定案例分析本案车站建设项目属本案车站建设项目属2亿元以上大型建设项目，并被列入国家重大亿元以上大型建设项目，并被列入国家重大建设工程，应经国务院有关部门审批并按国家批准的投资计划订建设工程，应经国务院有

14、关部门审批并按国家批准的投资计划订立合同，不得任意扩大投资规模。立合同，不得任意扩大投资规模。本案合同双方在审批过程中签订建筑合同，签订时并未取得有审本案合同双方在审批过程中签订建筑合同，签订时并未取得有审批权限主管部门的批准文件，批权限主管部门的批准文件，缺乏合同成立的前提条件缺乏合同成立的前提条件，合同金合同金额也超出国家批准的投资的有关规定额也超出国家批准的投资的有关规定，扩大了固定资产投资规模，扩大了固定资产投资规模，违反了国家计划，违反了国家计划，故法院认定合同无效，故法院认定合同无效，过错方承担赔偿责任，过错方承担赔偿责任，其认定是正确的。完全符合其认定是正确的。完全符合合同法合同

15、法第二百七十三条第二百七十三条“国家重国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立划、可行性研究报告等文件订立”的规定的。的规定的。 三、合同效力三、合同效力1. 有效合同有效合同(1) 合同生效的含义合同生效的含义 合同的效力是指在法律上所具有的拘束力的效果。合同的效力是指在法律上所具有的拘束力的效果。(2) 合同生效的要件合同生效的要件 一般要件：一般要件： * 当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力* 意思表示意思表示(自愿、真实自愿、真

16、实) 特殊要件：特殊要件： * 合同形式合同形式(书面形式、批准、登记手续、其他手续书面形式、批准、登记手续、其他手续) * 合同内容合同内容 合同的附条件和附期限合同的附条件和附期限 2. 无效合同无效合同(1) 含义：含义： 无效合同是指违反法律规定的有效要件，不受法律保护。无效合同是指违反法律规定的有效要件，不受法律保护。确定地不发生法律拘束力的合同确定地不发生法律拘束力的合同. (2) 无效合同的种类无效合同的种类* 欺诈、胁迫欺诈、胁迫 * 恶意串通恶意串通 * 以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的 * 损害社会公共利益损害社会公共利益 * 违反强制性规范违反强制性规范(3)

17、 (3) 司法解释司法解释补充内容补充内容 对于合同无效的规定对于合同无效的规定 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的； 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的

18、行为无效；行为无效；承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持；不予支持； 具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持；确认无效的，不予支持； 对于合同无效的相关处理规定对于合同无效的相关处理规定 建设工程施工合同无

19、效，但是建设工程经竣工验收合格，承建设工程施工合同无效，但是建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持；包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持； 建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格，按建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格，按照以下情形分别处理；照以下情形分别处理；修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持款的，

20、不予支持3. 效力未定合同效力未定合同 效力未定合同，也称效力待定合同，是指法律效力尚未确定效力未定合同，也称效力待定合同，是指法律效力尚未确定,尚尚待有权利待有权利 的第三人为一定意思表示来最终确定效力的合同。的第三人为一定意思表示来最终确定效力的合同。 (1) 其法律特征其法律特征 * 合同已成立，但其效力待定合同已成立，但其效力待定 * 效力未定合同的效力最终取决于有权力的第三人效力未定合同的效力最终取决于有权力的第三人(2) 效力未定合同的类型效力未定合同的类型 * 限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同 * 无权代理订立的合同无权代理订立的合同 * 无处分权人订立的

21、合同无处分权人订立的合同 (3) 追认权、拒绝权与催告权、撤销权追认权、拒绝权与催告权、撤销权第四节 工程合同内容和文本形式一、工程合同的基本内容1、合同当事人2、合同的标的3、标的的数量和质量4、合同价款或酬金5、合同期限，履行的地点和方式6、违约责任7、解决争执的方法二、工程合同文件及其优先次序1、工程合同文件的组成（1）合同协议书和合同条件（2）对要完成的合同标的物的范围、技术标准、实施方法等方面的规定（3）在合同签订过程中形成的其他有法律约束的文件，如中标函、投标书等（4）合同签订前双方达成一致的会议纪要、备忘录、附加文件和其他文件（5）在合同履行过程中，双方有关工程的洽商、会议纪要、

22、签证和合同变更文件等也作为合同文件的组成部分2、工程合同文件执行优先次序（1）合同协议书（2）中标函（3）投标书（4）合同专用条件（5）合同通用条件（6）工程所适用的标准、规范及有关技术文件（7）图纸（8）工程量清单（9）工程报价单或预算书三、工程合同文本的概念及其形式（一）合同文本的概念 由对合同当事人有约束力的合同协议和合同条件组成，是合同文件的核心部分。（二）合同文本的形式1、非标准的合同文本2、标准化的合同文本（1）合同标准化的作用1）方便招标文件的起草和评价工作，减少合同中的漏洞2）方便投标报价和合同分析3）双方对标准的合同条件的内容熟悉，解释有一致性，对双方责权利关系的理解差异较小

23、4）由于标准的合同条件比较合理地反映了合同双方的要求和利益，明确且公平地分配风险和责任，这样避免了合同双方的不信任，减少合同谈判中的对抗5）标准的合同条件作为工程惯例，有普遍的适用性，符合大多数工程的要求四、工程合同文本结构分析1、概念：是对合同的抽象，通过将合同的条款按内容、性质和说明的对象进行结构化解，归纳整理，找出它们之间的内在联系2、工程合同文本的基本结构（1）合同前言（2）定义（3）合同相关人的权利和义务（4）工期和进度管理（5）工程质量管理（6）合同价款与结算管理（7）法律方面的规定3、合同结构分析的作用（1）可以看出合同的共性（2）作为承包商合同评审和分析的工具（3）通过合同文本

24、结构分析，给人们一个完整、清晰的合同内容和结构图式，这样对合同中的问题和风险，合同条款之间的内在联系一目了然（4）方便合同管理经验和资料的收集和整理（5）可以进行不同文本的合同的对比分析五、国内外主要的标准合同文本1、我国建设工程合同范本建设工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201）（2011更新）建设工程施工专业分包合同（示范文本） （GF-2003-0213）建设工程施工劳务分包合同（示范文本） （GF-2003-0214）建设工程委托监理合同（示范文本） （GF-2003-0202）建设工程设计合同（示范文本） （GF-2003-0209）建设工程勘察合同（示范文本） （GF-

25、2000-0203）建筑工程造价咨询合同（示范文本） （GF-2002-0212）建筑工程招标代理合同（示范文本） （GF-2005-0215） 标准施工招标文件2、FIDIC（国际咨询工程师联合会）合同条件3、ICE（英国土木工程师学会）合同文本4、其他常用的合同条件关于关于质量质量关于关于价款价款关于履关于履行地点行地点关于履行关于履行期限和方式期限和方式关于履关于履行费用行费用合同法规定合同法规定:“质量要求不质量要求不 明确的，明确的，按照国家标准、行业标准履行；没按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定通常标

26、准或者符合合同目的的特定标准履行。标准履行。 合同法规定合同法规定:“履行地点不履行地点不 明确，给明确，给付货币的，在接受货币一方所在地付货币的，在接受货币一方所在地履；交付不动产的，在不动产所在履；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他情况，在履行义务一地履行；其他情况，在履行义务一方所在地履行。方所在地履行。”履行期限不明确的，债务人可以随履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间行，但应当给对方必要的准备时间履行费用的负担不明确的，由履履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，双方共负义务行义务一方负担，双

27、方共负义务的，各自负责各自的费用。的，各自负责各自的费用。 价格上涨价格上涨 价格下降价格下降逾期交货逾期交货 原价原价新价新价逾期提货逾期提货 新价新价原价原价 弥补空缺的法定条款弥补空缺的法定条款1.5 1.5 合同的履行合同的履行原则上是执原则上是执行对违约方行对违约方不利的价格。不利的价格。但只适用于当事但只适用于当事人因主观过错而人因主观过错而违约，但不适用违约，但不适用于因不可抗力造于因不可抗力造成的违约情况成的违约情况司法解释司法解释垫资：政府垫资：政府投资项目严禁垫资；非政投资项目严禁垫资；非政府投资项目双方约定垫资府投资项目双方约定垫资返还并支付利息的给与支返还并支付利息的给

28、与支持；垫资未约定按工程欠持；垫资未约定按工程欠款处理，利息未约定不予款处理，利息未约定不予支持支持1.6 合同的变更、转让及终止合同的变更、转让及终止业主被收购后原施工合同的履行业主被收购后原施工合同的履行 2001年年5月，某公司为修建一月，某公司为修建一办公楼项目办公楼项目与与A建筑工程公建筑工程公司签订一份建设工程合同。当地基基础工程基本完工时，该公司签订一份建设工程合同。当地基基础工程基本完工时，该公司亏损不能按期支付工程进度款，司亏损不能按期支付工程进度款，A建筑工程公司被迫停工。建筑工程公司被迫停工。 在停工期间，在停工期间，该公司被该公司被B公司收购公司收购。B公司决定对该项目

29、进公司决定对该项目进行改建，建成行改建，建成购物娱乐中心购物娱乐中心。因此对该项目重新进行勘察、设。因此对该项目重新进行勘察、设计，而且计，而且与中建某局建筑公司重新签订建筑工程承包合同与中建某局建筑公司重新签订建筑工程承包合同，并，并通知通知A建筑工程公司原合同解除，此时建筑工程公司原合同解除，此时A建筑工程公司已停工建筑工程公司已停工3个月。个月。 在协商解除原建设工程承包合同时，因工程欠款及停工停在协商解除原建设工程承包合同时，因工程欠款及停工停建等损失问题双方未能达成一致意见，为追讨损失，建等损失问题双方未能达成一致意见，为追讨损失，A建筑工建筑工程公司起诉至法院。法院支持了程公司起诉

30、至法院。法院支持了A建筑工程公司的诉讼请求。建筑工程公司的诉讼请求。 案例分析案例分析一、一、某公司被某公司被B公司收购后，公司收购后，B公司对该公司债权债务的继承。公司对该公司债权债务的继承。 公司法公司法第第184条规定：条规定：公司合并可以采取吸收合并和公司合并可以采取吸收合并和新设合并新设合并两种形式。公司合并时，合并各方的债权、债务，两种形式。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 合同法合同法第第90条对条对订立合同后的兼并订立合同后的兼并规定，规定， “当事人当事人订立合同后合并的，由订立合同后合并的

31、，由合并后合并后的法人或者其他组织行使合同的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务权利，履行合同义务。当事人订立合同后。当事人订立合同后分立分立的，除债权人的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务享有连带债权，承担连带债务”。 因此，因此，B公司兼并某公司后，应对某公司与公司兼并某公司后，应对某公司与A建筑工程公建筑工程公司订立的建设工程合同继续履行。司订立的建设工程合同继续履行。 案例分析案例分析二、二、B公司单方解除该建筑工程承包合同后，应对公司单方解除该建

32、筑工程承包合同后，应对A建筑工程公司建筑工程公司承担何种法律责任？承担何种法律责任？ B公司单方解除该建筑工程承包合同公司单方解除该建筑工程承包合同，无合同依据，也无，无合同依据，也无法律依据，因此是法律依据，因此是违约违约行为。行为。 合同法合同法第第107条规定，条规定，“当事人一方不履行合同义务当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任救措施或者赔偿损失等违约责任”. 该案例中该案例中B公司公司改变了投资计划改变了投资计划，因此该合同不能实际履，因此该合同不能实际履行，因

33、此行，因此A建筑工程公司可要求赔偿损失：建筑工程公司可要求赔偿损失： 包括工包括工程实施部分的工程款程实施部分的工程款（包括依据合同可得的索赔款）（包括依据合同可得的索赔款）和和预期可得利润预期可得利润，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。1.6 合同的变更、转让及终止合同的变更、转让及终止一、界定一、界定合同变更合同变更就是指在就是指在合同关系维持不变合同关系维持不变的情况下，对当事人的的情况下，对当事人的权利义务权利义务进行进行改变、调整。改变、调整。合同的变更的条

34、件合同的变更的条件 （1 1）当事人之间原已经存在合同关系）当事人之间原已经存在合同关系 （2 2）合同变更必须有当事人的变更协议）合同变更必须有当事人的变更协议 （3 3）原合同内容发生变化）原合同内容发生变化 （4 4）合同变更必须按照法定的方式）合同变更必须按照法定的方式合同变更的方式合同变更的方式 （1 1）协议变更）协议变更 （2 2） 法定变更法定变更合同变更的效力合同变更的效力 （1 1）变更的部分，当事人应当按照变更后的合同履行）变更的部分，当事人应当按照变更后的合同履行 （2 2）合同的变更只对合同未履行部分有效）合同的变更只对合同未履行部分有效 （3 3）合同的变更不影响当

35、事人请求损害赔偿的权利）合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利 二、合同的转让二、合同的转让债权让与债权让与债权让与的条件债权让与的条件 （1 1） 让与人与受让人达成协议让与人与受让人达成协议 （2 2） 原债权有效存在原债权有效存在 （3 3） 让与的债权具有可转让性让与的债权具有可转让性 （4 4） 履行必须的程序履行必须的程序 合同法合同法第第80条规定：条规定：“债权人转让权利的，应债权人转让权利的，应当当通知通知债务人。未经通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通力。债权人转让权利的通知不得撤销知不得撤销,但经受让人但经受让人同意的除

36、外。同意的除外。” 债务承担的条件债务承担的条件 （1 1） 承担人与债务人订立债务承担合同；承担人与债务人订立债务承担合同； （2 2） 存在有效债务；存在有效债务； （3 3） 拟转移的债务具有可转移性；拟转移的债务具有可转移性； （4 4） 合同债务的转移必须取得债权人的同意。合同债务的转移必须取得债权人的同意。债权承担的效力债权承担的效力 （1 1） 承担人代替原债务人承担债务，原债务人免除债务；承担人代替原债务人承担债务，原债务人免除债务； （2 2）承担人可以主张原债务人对债权人的抗辩）承担人可以主张原债务人对债权人的抗辩 （3 3） 承担人同时负担从债务。承担人同时负担从债务。合

37、同的转让合同的转让债务承担债务承担合同概括转移亦称合同的一并转让或合同整体转合同概括转移亦称合同的一并转让或合同整体转让，是指合同当事人一让，是指合同当事人一 方经对方同意，将合同中方经对方同意，将合同中的权利和义务全部同时转让给第三人，由第三人的权利和义务全部同时转让给第三人，由第三人(受让方受让方)取代合同转让方作为当事人享有权利、承取代合同转让方作为当事人享有权利、承担义务。担义务。概括转移成立的条件概括转移成立的条件 （1） 转让人与承受人达成合同转让协议； （2） 原合同有效且为双务合同； （3）必须取得原合同对方当事人的同意。合同的转让合同的转让概括转移概括转移三、合同的终止三、合

38、同的终止一、根据合同法规定，有下列情形之一的，合同终止一、根据合同法规定，有下列情形之一的，合同终止： （1 1）债务已经按照约定履行；）债务已经按照约定履行；（2 2）合同被解除；）合同被解除；（3 3）债务相互抵消；）债务相互抵消；（4 4）债务人依法将标的物提存；）债务人依法将标的物提存；（5 5）债权人免除债务；）债权人免除债务； （6 6）债权债务归于一人；）债权债务归于一人； （7 7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形）法律规定或者当事人约定终止的其他情形合同的终止不影响合同中结算、清理合同的终止不影响合同中结算、清理以及以及有关解决争议方法的条款的效力有关解决争议方法的条款的效力。 1.合同解除是合同终止的特殊形式。发生在合合同解除是合同终止的特殊形式。发生在合同生效后至履