刑事案件辩护要点及技巧

1、单邦来单邦来20162016年年1010月月2222日日 刑事辩护策略，就是指刑事辩护律师在接受委托或指定后，刑事辩护策略，就是指刑事辩护律师在接受委托或指定后，根据所掌握的案件事实，依照法律对自己的辩护工作所做根据所掌握的案件事实，依照法律对自己的辩护工作所做的整体规划。的整体规划。 首先需要确定的策略问题！首先需要确定的策略问题！ 确定原则是：只要实体上存在不构成犯罪的因素，不符合确定原则是：只要实体上存在不构成犯罪的因素，不符合犯罪构成条件的案件，就应当进行无罪辩护；只要可能做犯罪构成条件的案件，就应当进行无罪辩护；只要可能做无罪辩护的案件，坚决不做罪轻辩护。无罪辩护的案件，坚决不做罪轻

2、辩护。无罪辩护成功的标志：无罪辩护成功的标志：第一，促使二审法院撤销原判、发回重审；第一，促使二审法院撤销原判、发回重审；第二，促使检察机关撤回起诉；第二，促使检察机关撤回起诉；第三，促使法院判处缓刑；第三，促使法院判处缓刑；第四，促使法院作出第四，促使法院作出“实报实销实报实销”的判决。的判决。u辩护律师辩护律师应当应当做无罪辩护的几种情形：做无罪辩护的几种情形：（1 1）被告人没有实施被指控的犯罪行为的；）被告人没有实施被指控的犯罪行为的；（2 2）被告人行为仅构成民事违法或行政违法的；）被告人行为仅构成民事违法或行政违法的；（3 3）被告人行为系正当防卫或紧急避险的；）被告人行为系正当防

3、卫或紧急避险的；（4 4）被告人行为不符合刑法分则规定的特定犯罪构成要件的。）被告人行为不符合刑法分则规定的特定犯罪构成要件的。u辩护律师辩护律师可以可以做事实不清、证据不足的无罪辩护：做事实不清、证据不足的无罪辩护：（1 1）指控的犯罪构成要件事实缺乏相应证据证明的：）指控的犯罪构成要件事实缺乏相应证据证明的：（2 2）据以定案的基本证据不确实的；）据以定案的基本证据不确实的；（3 3）证明案件主要事实的证据之间有明显矛盾，无法排除的；）证明案件主要事实的证据之间有明显矛盾，无法排除的；（4 4）依据证据得出的结论不具备排他性的；）依据证据得出的结论不具备排他性的；（5 5）只有被告人的口供

4、，而无其他证据的。）只有被告人的口供，而无其他证据的。1.1.为被告人做为被告人做无罪辩护无罪辩护的情形与要点的情形与要点u只有间接证据的案件中，具有下列情形之一的，可以做只有间接证据的案件中，具有下列情形之一的，可以做事事实不清、证据不足实不清、证据不足的无罪辩护：的无罪辩护：（1 1）据以定案的间接证据未经查证属实的；）据以定案的间接证据未经查证属实的；（2 2）据以定案的间接证据之间不能相互印证的；）据以定案的间接证据之间不能相互印证的；（3 3）据以定案的间接证据未能形成完整证明体系的；）据以定案的间接证据未能形成完整证明体系的；（4 4）依据间接证据认定的案件事实，不能得出唯一结论的

5、；）依据间接证据认定的案件事实，不能得出唯一结论的；（5 5）运用间接证据进行的推理不符合逻辑或经验判断的。）运用间接证据进行的推理不符合逻辑或经验判断的。 2.2.做做有罪辩护有罪辩护，也就是量刑辩护。，也就是量刑辩护。u具有下列法定情节之一的，辩护律师应当提出从轻或减轻具有下列法定情节之一的，辩护律师应当提出从轻或减轻处罚的辩护意见：处罚的辩护意见：（1 1）被告人行为系防卫过当或避险过当的；）被告人行为系防卫过当或避险过当的；（2 2）被告人又聋又哑的；）被告人又聋又哑的；（3 3）被告人系盲人的；）被告人系盲人的；（4 4）被告人系限制责任能力的精神病人的；）被告人系限制责任能力的精神

6、病人的；（5 5）被告人有自首或立功情节的；）被告人有自首或立功情节的；（6 6）被告人系预备犯、中止犯、未遂犯的；）被告人系预备犯、中止犯、未遂犯的；（7 7）被告人系从犯、胁从犯的。）被告人系从犯、胁从犯的。 u具有下列酌定情节之一的，辩护律师可以提出从轻处罚的具有下列酌定情节之一的，辩护律师可以提出从轻处罚的辩护意见：辩护意见：（1 1）被告人具有严重精神障碍或智力障碍的；）被告人具有严重精神障碍或智力障碍的；（2 2）被告人犯罪后有救助被害人、阻止犯罪结果进一步扩）被告人犯罪后有救助被害人、阻止犯罪结果进一步扩大等积极表现的；大等积极表现的；（3 3）被告人一贯表现良好的；）被告人一贯

7、表现良好的；（4 4）被害人有明显过错的；）被害人有明显过错的；（5 5）被告人亲属有协助投案、退赃、抓捕等行为的。）被告人亲属有协助投案、退赃、抓捕等行为的。u具有下列情形之一的，可以从人道主义角度出发，提出从轻具有下列情形之一的，可以从人道主义角度出发，提出从轻处罚的辩护意见：处罚的辩护意见：（1 1）被告人犯罪时刚满）被告人犯罪时刚满1818周岁的；周岁的；（2 2）被告人年龄超过）被告人年龄超过7070周岁的；周岁的；（3 3）被告人正处于哺乳期的；）被告人正处于哺乳期的；（4 4）被告人有未成年子女，无其他人抚养的；）被告人有未成年子女，无其他人抚养的； （5 5）被告人父母年老，无

8、其他人赡养的。）被告人父母年老，无其他人赡养的。（6 6）被告人系农村独生子女的。）被告人系农村独生子女的。u具有下列情形之一的被告人，辩护律师可以提出从轻处罚的具有下列情形之一的被告人，辩护律师可以提出从轻处罚的辩护意见：辩护意见：（1 1）被告人在主犯中处于次要地位的；）被告人在主犯中处于次要地位的；（2 2）共犯罪责无法查清的。）共犯罪责无法查清的。 事实辩护，是指认为控方指控犯罪嫌疑人、被告人的有罪事实辩护，是指认为控方指控犯罪嫌疑人、被告人的有罪事实不存在或所依据定罪的事实不清、证据不足，我们通事实不存在或所依据定罪的事实不清、证据不足，我们通常也将其称为证据辩。常也将其称为证据辩。

9、 事实辩护事实辩护要点要点：证据的客观性、合法性、排他性和关联性：证据的客观性、合法性、排他性和关联性 法律辩护，是指认为控方据以指控犯罪嫌疑人、被告人有法律辩护，是指认为控方据以指控犯罪嫌疑人、被告人有罪和罪重的法律适用错误，从而认定当事人无罪或罪轻的罪和罪重的法律适用错误，从而认定当事人无罪或罪轻的方针和辩护方法。方针和辩护方法。 实体性辩护，是指辩护人以对实体法的理解为依据，或者实体性辩护，是指辩护人以对实体法的理解为依据，或者是以推翻指控的事实为目的而进行的希望获得被告人无罪是以推翻指控的事实为目的而进行的希望获得被告人无罪或者罪轻的辩护。或者罪轻的辩护。 程序性辩护，是指对控方的程序

10、违法行为进行攻击而进行程序性辩护，是指对控方的程序违法行为进行攻击而进行的辩护。的辩护。程序性辩护应当成为刑辩策略之首程序性辩护应当成为刑辩策略之首 会见会见 阅卷阅卷 调查调查 开庭开庭 （一）为什么会见？（一）为什么会见？ 是：是：为了给犯罪嫌疑人提供准确和全面的法律咨询意见，使犯为了给犯罪嫌疑人提供准确和全面的法律咨询意见，使犯罪嫌疑人对自己的行为的法律后果有准确的判断，不会因其不罪嫌疑人对自己的行为的法律后果有准确的判断，不会因其不懂法而使自己处于不利。懂法而使自己处于不利。 而不是：而不是：1.代表亲人去看望一下；代表亲人去看望一下； 2.取悦邀功于委托人；取悦邀功于委托人； 3.为

11、犯罪嫌疑人通风报信为犯罪嫌疑人通风报信。u 2.2.审查起诉阶段律师会见在押被告人的审查起诉阶段律师会见在押被告人的主要内容主要内容 对起诉意见书指控的犯罪事实有无异议；对起诉意见书指控的犯罪事实有无异议； 如果承认有罪，陈述涉及定罪量刑的主要事实和情节；如果承认有罪，陈述涉及定罪量刑的主要事实和情节； 如果认为无罪，陈述无罪的辩解，是否有相反的证据予如果认为无罪，陈述无罪的辩解，是否有相反的证据予以证实；以证实； 被告人是否已满被告人是否已满1818周岁以及实施犯罪时是否已达法定刑周岁以及实施犯罪时是否已达法定刑事责任年龄；被告人实施多起犯罪行为的，辩护律师应事责任年龄；被告人实施多起犯罪行

12、为的，辩护律师应当详细询问被告人实施每个犯罪行为时的年龄；当详细询问被告人实施每个犯罪行为时的年龄； 被告人是妇女的，辩护律师应当询问其是否怀孕以及在被告人是妇女的，辩护律师应当询问其是否怀孕以及在刑事诉讼期间是否有人工流产或自然流产的情况刑事诉讼期间是否有人工流产或自然流产的情况。 关于是否有自首情节的询问要点关于是否有自首情节的询问要点（1 1）是否在受到讯问或者采取强制措施前自动到案；）是否在受到讯问或者采取强制措施前自动到案；（2 2）在被追缉、追捕过程中，是否有自动投案行为；）在被追缉、追捕过程中，是否有自动投案行为；（3 3）是否在投案途中被公安机关捕获；）是否在投案途中被公安机关

13、捕获；（4 4）是否因形迹）是否因形迹可疑可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己罪行；后，主动交代自己罪行；（5 5）是否曾向办案机关以外的单位、组织或者有关负责人）是否曾向办案机关以外的单位、组织或者有关负责人投案；投案；（6 6）是否曾委托他人代为投案或者以其他方式投案；）是否曾委托他人代为投案或者以其他方式投案；（7 7）是否存在亲友将被告人送去投案的事实；）是否存在亲友将被告人送去投案的事实；（8 8）是否交代了主要犯罪事实；）是否交代了主要犯罪事实；（9 9）在共同犯罪中，是否供述了同案犯的事实。）在共同犯罪中，是否供述了同案犯的事实。u

14、 3.3.审判阶段律师会见在押被告人的内容审判阶段律师会见在押被告人的内容 （1 1）被告人的身份及其收到起诉书的时间；）被告人的身份及其收到起诉书的时间； （2 2）被告人是否承认起诉书所指控的罪名；）被告人是否承认起诉书所指控的罪名； （3 3）指控的事实、情节、动机、目的是否清楚、准确；）指控的事实、情节、动机、目的是否清楚、准确； （4 4）起诉书指控的从重情节是否存在；）起诉书指控的从重情节是否存在； （5 5）被告人的辩解理由；）被告人的辩解理由； （6 6）有无从轻、减轻、免予处罚的事实、情节和线索；）有无从轻、减轻、免予处罚的事实、情节和线索； （7 7）有无立功表现；）有无立

15、功表现； （8 8）是否存在超期羁押及合法权益受到侵害等情况。）是否存在超期羁押及合法权益受到侵害等情况。 原则：认真、细致、全面，原则上全部复制。原则：认真、细致、全面，原则上全部复制。 例外：对证明内容明确、单一的书证，可予以摘例外：对证明内容明确、单一的书证，可予以摘录或复制其归总内容。对无关的证据可不予复制。录或复制其归总内容。对无关的证据可不予复制。 1.不得将案卷材料以复印或其他方式复制给委托人；不得将案卷材料以复印或其他方式复制给委托人； 2.不得将证人名单和证言透露给当事人；不得将证人名单和证言透露给当事人； 3.不得指使、提议委托人毁灭证据；不得指使、提议委托人毁灭证据； 4

16、.不得指使、唆使委托人串供、制作伪证；不得指使、唆使委托人串供、制作伪证； 5.不得随意放置，使他人窃取。不得随意放置，使他人窃取。 1.可能被控故意和过失泄露国家秘密罪；可能被控故意和过失泄露国家秘密罪； 2.可能被控律师妨碍作证罪；可能被控律师妨碍作证罪； 3.造成隐患，招致风险造成隐患，招致风险。第二种，衣带渐宽终不悔，第二种，衣带渐宽终不悔，为伊消得人憔悴。为伊消得人憔悴。第三种，众里寻她千百度，第三种，众里寻她千百度，蓦然回首，那人却在灯火阑蓦然回首，那人却在灯火阑珊处。珊处。阅审结合中的审查要点阅审结合中的审查要点1.1.被告人的基本情况（身份事项、有无前科、身体状况、被告人的基本

17、情况（身份事项、有无前科、身体状况、家庭情况、有无特长、如何归案等）；家庭情况、有无特长、如何归案等）；2.2.被控罪名及刑罚；被控罪名及刑罚；3.3.有哪些指控证据，标出证据中证明力强的部分；有哪些指控证据，标出证据中证明力强的部分；4.4.被告人有何辩解；被告人有何辩解；5.5.被告人辩解有何依据；被告人辩解有何依据；6.6.控方证据体系中有无矛盾和漏洞，是否足以驳斥被告人控方证据体系中有无矛盾和漏洞，是否足以驳斥被告人辩解（即质证意见和相应分析）；辩解（即质证意见和相应分析）；7.7.有无法定和酌定情节；有无法定和酌定情节；8.8.有罪或无罪、此罪或彼罪、重罪或轻罪的分析；有罪或无罪、此

18、罪或彼罪、重罪或轻罪的分析；9.9.量刑预测；量刑预测；10.10.制定辩护方案。是否申请法院调查、是否自行调查取证、制定辩护方案。是否申请法院调查、是否自行调查取证、是否申请证人出庭、形成何种辩护观点和意见等。是否申请证人出庭、形成何种辩护观点和意见等。1.1.对关键证据的取证，不能完全依赖于检察机关或审判机关。对关键证据的取证，不能完全依赖于检察机关或审判机关。2.2.调查尽量在审判阶段进行。调查尽量在审判阶段进行。3.3.对关键证据的取证，要二人进行，尽量现场录音、录像。对关键证据的取证，要二人进行，尽量现场录音、录像。4.4.尽可能不直接接触证人。如果要接触，尽可能不直接接触证人。如果

19、要接触，人证单独进行询问，人证单独进行询问，不得有他人干扰；告知证人权利义务，制作笔录，签名确认；不得有他人干扰；告知证人权利义务，制作笔录，签名确认；5.善于发现，注意善于发现，注意收集收集相关证据证明非法证据的存在。相关证据证明非法证据的存在。调查取证的风险调查取证的风险1.律师妨碍作证罪；律师妨碍作证罪； 2.泄露国家秘密罪；泄露国家秘密罪；据不完全统计，据不完全统计，19971997年至今，超过年至今，超过200200多名律师被抓、多名律师被抓、被判，根源就是刑法被判，根源就是刑法306306条条。庭前应制作庭审提纲，包括：庭前应制作庭审提纲，包括：1.发问提纲；发问提纲； 2.质证意

20、见；质证意见；3.举证提纲；举证提纲； 4.辩护意见；辩护意见；5.答辩提纲。答辩提纲。 1.被告人无罪或者罪轻的主观表现和客观表现。被告人无罪或者罪轻的主观表现和客观表现。 2.被告人的法定从轻情节。被告人的法定从轻情节。 3.被告人的酌定从轻情节。被告人的酌定从轻情节。 1.公诉人提过的问题公诉人提过的问题 。 2.被告人构成犯罪的要件行为。被告人构成犯罪的要件行为。 3.被告人的从重情节被告人的从重情节 。 4.与本案无关的问题。与本案无关的问题。( (二二) ) 1.1.把握证据能力的第一次进攻：合法性之辩。把握证据能力的第一次进攻：合法性之辩。取证主体要合法，否则不具有证明能力；取证

21、主体要合法，否则不具有证明能力；取证方式方法要合法才有证明能力；取证方式方法要合法才有证明能力；证据在法庭上的调查方法要合法。证据在法庭上的调查方法要合法。 2.2.打好证明力辩护的第二次进攻：客观性和关联性之辩。打好证明力辩护的第二次进攻：客观性和关联性之辩。客观性的认定：孤立的证据不客观；来源不明的证据不客观性的认定：孤立的证据不客观；来源不明的证据不客观；言辞证据前后自相矛盾，无法排除其中一种可能性客观；言辞证据前后自相矛盾，无法排除其中一种可能性的证据也不客观。的证据也不客观。关联性的认定：犯罪前后的表现和平时表现与犯罪关联性关联性的认定：犯罪前后的表现和平时表现与犯罪关联性甚微，这只

22、跟量刑轻重有关；相似行为与犯罪行为没有关甚微，这只跟量刑轻重有关；相似行为与犯罪行为没有关联性；犯罪动机可以作为破案线索，但和犯罪构成的关联联性；犯罪动机可以作为破案线索，但和犯罪构成的关联性不大；测谎报告没有多大的关联性；事后补救行为跟性不大；测谎报告没有多大的关联性；事后补救行为跟犯罪没有关联性。犯罪没有关联性。2.2.对出庭的鉴定人和鉴定对出庭的鉴定人和鉴定意见意见的质证：的质证：（1 1） 鉴定人与案件的关系；鉴定人与案件的关系；（2 2） 鉴定人与被告人、被害人的关鉴定人与被告人、被害人的关系；系；（3 3） 鉴定人的资格；鉴定人的资格；（4 4） 鉴定人是否受到外界的干扰和鉴定人是

23、否受到外界的干扰和影响；影响；（5 5） 鉴定的依据和材料；鉴定的依据和材料；（6 6） 鉴定的设备和方法；鉴定的设备和方法；（7 7） 鉴定鉴定意见意见与其它证据的关系；与其它证据的关系；（8 8） 鉴定鉴定意见意见是否有科学依据。是否有科学依据。 具有下列情形之一的鉴定具有下列情形之一的鉴定意见意见，辩护，辩护律师可以建议法庭不作为定案根据：律师可以建议法庭不作为定案根据：（1 1）鉴定机构不具备法定的资格和条）鉴定机构不具备法定的资格和条件的；件的；（2 2）鉴定事项超出鉴定机构鉴定范围；）鉴定事项超出鉴定机构鉴定范围；（3 3）鉴定人不符合法定资格和条件的；）鉴定人不符合法定资格和条件

24、的；（4 4）鉴定人违反回避规定的；）鉴定人违反回避规定的；（5 5）鉴定程序、方法有缺陷的；）鉴定程序、方法有缺陷的；（6 6）鉴定对象与送检材料不一致的；）鉴定对象与送检材料不一致的；（7 7）送检材料、样本来源不明或者被）送检材料、样本来源不明或者被污染的；污染的；（8 8）违反有关鉴定特定标准的。）违反有关鉴定特定标准的。3.3.对控诉方出示的物证的质证：对控诉方出示的物证的质证：（1 1） 物证的物证的是案发当时即已生成还是案发后伪造是案发当时即已生成还是案发后伪造；（2 2） 物证物证与待证事实的关联性与待证事实的关联性；（3 3） 物证与其他证据物证与其他证据相互印证还是存在矛盾

25、相互印证还是存在矛盾；（4 4） 取得物证的程序是否合法。取得物证的程序是否合法。建议法庭不作为定案根据的物证、书证建议法庭不作为定案根据的物证、书证有有：（1 1）物证、书证来源不明的；）物证、书证来源不明的；（2 2）勘验、检查笔录和搜查笔录有关物证、书证）勘验、检查笔录和搜查笔录有关物证、书证 的记载与物证、书证的记载与物证、书证本身不一致的；本身不一致的；（3 3）书证被篡改或有篡改痕迹的；）书证被篡改或有篡改痕迹的；（4 4）原物的照片、录像不能反映原物外形和特征的；）原物的照片、录像不能反映原物外形和特征的；（5 5）书证复制件不能反映原件内容的。）书证复制件不能反映原件内容的。4

26、.4.对控诉方宣读的未出庭证人的书面证言的质证：对控诉方宣读的未出庭证人的书面证言的质证： 证人不能出庭作证的原因及对本案的影响；证人不能出庭作证的原因及对本案的影响；证人证言的形式和来源是否合法，内容是否完整、准确；证人证言的形式和来源是否合法，内容是否完整、准确；具有下列情形之一的证人证言，辩护律师可以建议法庭不作为定案的根据：具有下列情形之一的证人证言，辩护律师可以建议法庭不作为定案的根据：（1 1）生理上、精神上有缺陷或年幼，不能辨别是非及正确表达的人提供；）生理上、精神上有缺陷或年幼，不能辨别是非及正确表达的人提供；（2 2）基于主观意见和推测提供的；）基于主观意见和推测提供的；（3

27、 3）证言前后矛盾且矛盾无法排除的；）证言前后矛盾且矛盾无法排除的；（4 4）对定罪量刑有重大影响，但证人经依法传唤未出庭作证的；）对定罪量刑有重大影响，但证人经依法传唤未出庭作证的；（5 5）书面证言存在重大、显著疑点的；）书面证言存在重大、显著疑点的；（6 6）以暴力、威胁、引诱、欺骗等方法获取的；）以暴力、威胁、引诱、欺骗等方法获取的；（7 7）违反）违反“询问应当个别进行询问应当个别进行”规定获取的；规定获取的；（8 8）未经证人本人核对并签名、盖章和按指印的；）未经证人本人核对并签名、盖章和按指印的；（9 9）违反回避规定获取的；）违反回避规定获取的；（1010）制作笔录不符合法定形

28、式的；）制作笔录不符合法定形式的；（1111）询问人员身份不符合法律规定的。）询问人员身份不符合法律规定的。5.5.对控诉方提供并播放的视听资料的质证：对控诉方提供并播放的视听资料的质证：（1 1） 视听资料的形成及时间、地点和周围的环境；视听资料的形成及时间、地点和周围的环境；（2 2） 视听资料收集的程序是否合法；视听资料收集的程序是否合法；（3 3） 播放视听资料的设备；播放视听资料的设备；（4 4） 视听资料的内容是否和所要证明的问题；视听资料的内容是否和所要证明的问题；（5 5） 视听资料是否伪造、变造；视听资料是否伪造、变造；（6 6） 与其它证据的联系。与其它证据的联系。有下列情

29、形之一的视听资料可以建议法庭不作为定案的根据：有下列情形之一的视听资料可以建议法庭不作为定案的根据：（1 1）经审查或鉴定无法确定真伪的；）经审查或鉴定无法确定真伪的；（2 2）视听资料的制作、取得的时间、地点）视听资料的制作、取得的时间、地点、方式等不合法的。方式等不合法的。 6.6.对于具有下列情形之一的勘验、检查笔录，可建议法庭不作为定案的根据：对于具有下列情形之一的勘验、检查笔录，可建议法庭不作为定案的根据： （1 1）勘验笔录对现场的记载与实际现场不符的；）勘验笔录对现场的记载与实际现场不符的；（2 2）勘验、检查笔录所记载的现场物品、人身、尸体的特征与实物不一致）勘验、检查笔录所记

30、载的现场物品、人身、尸体的特征与实物不一致的；的；（3 3）勘验、检查笔录没有见证人签字的。）勘验、检查笔录没有见证人签字的。7.7.对于具有下列情形之一的电子证据，辩护律师可以建议法庭不作为定案的对于具有下列情形之一的电子证据，辩护律师可以建议法庭不作为定案的根据：根据：（1 1）电子证据的存储磁盘、存储光盘等可移动存储介质）电子证据的存储磁盘、存储光盘等可移动存储介质 未与打印件一并未与打印件一并提交的；提交的；（2 2）未载明电子证据形成的时间、地点、对象、制作人、制作过程及设备）未载明电子证据形成的时间、地点、对象、制作人、制作过程及设备情况的；情况的；（3 3）制作、储存、传递、获得、收集、出示等程序不符合法律规定的；）制作、储存、传递、获得、收集、出示等程序不符合法律规定的；（4 4）取证人、制作人、持有人