新版《建设工程施工合同(示范文本)中的重点问题及风险防范》

1、新版新版建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本） 中的重点问题中的重点问题 及风险防范及风险防范 一、安全文明施工费 安全文明施工费应当注意的问题：1、安全文明施工费由发包人承担 2、安全文明施工费不得竞争（不应参与让利）3、基准日以后国家有文件调整安全文明施工费费率的，应当调整合同 价款 4、安全文明施工费的支付：5、安全文明施工费是措施费中总价项目 第一个问题，关于新版施工合同的签约合同价3、 二、暂 估 价 （一）暂估价的概念 暂估价指发包人在工程量清单或预算书中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的专业分包工程、服务、材料和工程设备工作的金额。（二）暂估价应当注意的

2、问题： 1、暂估价是必然要发生的 2、暂估价的价款还没有确定，由谁具体实施也没有确定 3、暂估价的实施 4、暂估价项目符合招投标条件的，必须进行招投标 5、暂估价金额的限制 三、暂列金额：（通用条款1.1.5.5） 暂列金额是指发包人在工程量清单或预算书中暂定并包括在合同价格中的一笔款项，用于工程合同签订时尚未确定或者不可预见的所需材料、工程设备、服务的采购，施工中可能发生的工程变更、合同约定调整因素出现时的合同价格调整以及发生的索赔、现场签证确认等的费用。 不包括专业工程，因为专业工程不可能预见不到。 第二个问题、关于新版合同新增现场统一管理协议 新版施工合同范本通用条款2.8条“现场统一管

3、理协议”规定，“发包人应与承包人、由发包人直接发包的专业工程的承包人签订施工现场统一管理协议，明确各方的权利义务”。应当注意的问题是；1、只有在施工总承包存在的前提下，业主又直接发包专业工程的才需要单独订立现场统一管理协议。2、现场统一管理协议应当由发包人、承包人与业主直接发包专业工程的承包人（或者叫做独立施工人）3、三方共同签订，在现场统一管理协议中明确三方之间的权利义务关系。 第三个问题、关于新版施工合同中的商定或确定 新版施工合同范本在通用条款第 4.4条“商定或确定”中规定，“合同当事人进行商定或确定时，总监理工程师应当会同合同当事人尽量通过协商达成一致，不能达成一致的，由总监理工程师

4、按照合同约定审慎做出公正的确定。总监理工程师应将确定以书面形式通知发包人和承包人，并附详细依据。合同当事人对总监理工程师的确定没有异议的，按照总监理工程师的确定执行。任何一方合同当事人有异议，按照第20条争议解决约定处理。争议解决前，合同当事人暂按总监理工程师的确定执行；争议解决后，争议解决的结果与总监理工程师的确定不一致的，按照争议解决的结果执行，由此造成的损失由责任人承担”。 商定或确定是新版施工合同示范本规定的一项新的制度。是赋予总监理工程师的一项权利。为的是避免当事人因为一些小的争议不能达成一致，影响施工合同的履行。 第四个问题、关于新版施工合同中开工和竣工日期一、关于开工日期 新版施

5、工合同范本在第7.3.2条“开工通知”中规定，“监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算”。 新版施工合同在16条“违约”中规定：因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的，属于发包人违约。 新版施工合同对于发包人逾期发出开工通知应当承担的违约责任的规定明确具体，非常具有可操作性。 二、关于竣工日期 竣工日期是工期计算的终点，竣工日期涉及：1、工期是否延误的问题；2、工程结算和结算款的支付问题；3、缺陷责任期和保修期的起算时间以及保修金的返还问题等。因此，竣工日期对承发包双方都具体重大意义，也是施工合同经常涉及的争议问题。第五个问题、关于新

6、版施工合同的价格形式 1、单 价 合 同 新版施工合同示范本在12.1“合同价格形式”中给出了与99施工合同范本完全不同的三种合同价格形式：单价合同、总价合同和其他类型合同。99施工合同范本规定的三种合同价格形式是固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。 单价合同的意思是单价相对固定，在约定的风险范围内合同单价不作调整在约定的风险范围以外应当按照约定及法律规定调整价款。因此，单价合同的结算价=实际完成的工程量单价+合同调整价款。 单价合同的风险分配特点是，承包人承担了单价的风险，发包人承担了工程量的风险。 单价合同的适用范围：与总价合同正好相反，适用于工艺相对复杂，规模较大，工期较长，设计

7、文件深度不够，不能准确计算出工程量的工程项目。实行工程量清单计价的工程项目，一般宜采用单价合同。 2、总 价 合 同总价合同的意思是合同总价相对固定，在约定的风险范围内总价不做调整，风险范围以外应当调整。因此，总价合同的结算价=合同总价+合同调整价款. 总价合同对于工程量变化引起的合同价款调整的原则是： （1）、如果合同价款是承包人依据施工图自行计算的工程量确定的，除合同变更引起的工程量变化以外，合同约定的工程量就是承包人实际完成的工程量，发承包双方不能以工程量的变化调整合同价款。（2)、如果总价合同的价款是承包人依据发包人提供的工程量清单确定的，发承包人双方应当依据承包人最终实际完成的工程量

8、（包括工程变更、工程量清单错漏）调整合同价款。（3）、总价合同的适用范围：适用于技术简单、规模偏小、工期较短，并且施工图设计经过审查批准，能够准确计算出工程量的工程项目。 3、其它价格形式其它价格形式 其它价格形式 包括成本加酬金和按照定额计价的合同类型 成本加酬金合同在工程实务中非常少见，承包人无需考虑成本支出，仅限于紧急抢险和工艺特别复杂等特殊情况。 按照定额计价的施工合同，我们常见的纠纷是承包人让利的约定。所谓定额下浮让利，特指利润和管理费的下浮。但是，我们经常见到当事人约定“按照施工合同总价下浮让利”的约定。 工程直接费基于其所占工程造价的比例，不允许进行下浮让利，否则，就会出现工程价

9、款不足以摊销成本的现象。如果还要不亏本，只能是偷工减料，造成不合格工程。第六个问题、新版施工合同规定的竣工验收程序- 新增拖延验收加重处罚制度 一、新的竣工验收程序。 新版施工合同范本第13.2.2条规定的竣工验收程序：1、监理人应当在收到承包人提交的竣工验收申请报告后14天内完成审查并报送发包人。 2、发包人应当在收到经监理人审核的竣工验收申请报告后28天内审批完毕并组织完成竣工验收。 也就是说（14+28=42天），发包人应当在承包人提交竣工申请报告以后的42天内完成验收。 3、竣工验收合格的，发包人应在验收合格后14天内向承包人签发工程接收证书。 发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的

10、，自验收合格后第15天起视为已颁发工程接收证书。也就是说（42+14=56天），正常情况下，承包人应当在提交竣工验收申请报告之后的56天内，取得工程接收证书。验收不合格的，整改后重新验收。 4、工程未经验收或者验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书；发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。 5、发包人不按照本项约定组织竣工验收和颁发工程接收证书的，每逾期一天应以签约合同价为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。 2013施工合同示范本规定的工程竣工验收程序，明确具体，具有很强的操作性。

11、加重处罚制度提高了发包人拖延验收的违约成本，是新版施工合同范本的新规定。 注意这里是以签约合同价为基数计算利息，是一种加重处罚制度注二、实际竣工日期的确定 依据新版施工合同范本13.2.3的规定，实际竣工日期分为三种不同情况确定： 1、工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期。 这是最为正常的情况，也就是发包人在承包人提交的竣工验收申请报告后的42天内，已经完成竣工验收的情况。 2、因发包人原因，在承包人提交的竣工验收申请报告42天内没有完成竣工验收的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期。 这是指发包人拖延验收，未在42天内完成验收，仍然以承包人提交竣工验收

12、申请报告的日期为实际竣工日期。按照新的竣工验收程序，发包人拖延验收已经没有实际意义。 3、工程未经竣工验收或者验收不合格，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。 这种情况，只在承包人没有提交竣工验收报告的情况下适用。 承包人应当注意的问题是：第一、承包人不但要及时提竣工验收申请报告，还要及时提交完整的竣工资料。 第二、依据新版施工合同范本的规定，竣工验收申请报告应当向监理工程师提交，施工合同没有实行监理的，要向发包人代表提交。 注意：新版施工合同范本，确立了以监理人为工程文件传递中心的制度。不论发包人交给承包人的文件，还是承包人交给发包人的文件，均要通过监理人转交。因此，竣工验收

13、申请报告应当向监理人提交。新版施工合同范本在通用条款2.2 “发包人代表”中规定，“不属于法定必须监理的工程，监理人的职权可以由发包人代表或发包人指定的其他人员行使”。 第三、承包人要要求监理人注明签收的具体时间，并注意保存证据。 第四、承包人应当特别注意，因发包人的原因在承包人提交竣工验收申请报告42以后，没有完成竣工验收，或者未经验收、验收不合格发包人擅自使用工程的，此后，发包人再次要求承包人配合验收的，承包人应当拒绝。因为上述情况下实际竣工日期已经确定，已经视为验收合格，进入工程结算程序。此后的工程质量缺陷，应当按照工程保修处理。承包人一旦再次配合验收，验收不合格的，承包人是否整改，如果

14、整改，发包人就可以以工程没有通过验收为由拒绝进行竣工结算，拒付工程款。第七个问题、新版施工合同规定的新的竣工结算程序- 逾期审价视为认可，逾期支付双倍赔偿制度 2013施工合同示范本，针对发包人拖延审价的现象，在通用条款中明确规定了发包人逾期审价的，视为认可承包人送交的结算文件，这样就把法律的规定变成了当事人约定的合同条款，当事人只要使用了2013施工合同示范本签订合同，就要遵守“以送审价为准”的合同条款。 1、发包人应当在承包人提交竣工结算申请书后的28天内完成审批并且签发竣工付款证书。 2、发包人在承包人提交竣工结算申请报告后42天内，仍然没有完成审批并且没有提出异议的，视为认可承包人提交

15、的竣工结算申请单，并自发包人收到竣工结算资料的第29天起视为已签发竣工付款证书。这就是“逾期审价视为认可”的制度。 3、在此之后的14天内，发包人应当完成付款。 也就是说，承包人最迟应当在承包人递交竣工结算申请单后的第42天，即可取得竣工结算款付款证书，第56天即可取得工程结算款。 4、发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，双倍支付违约金。这就是新版施工合同范本规定的“双倍赔偿制度”，提高了发包人拖欠工程款的违约成本。 5、承包人对于发包人的答复有异议的，应当在7天内提出。发包人应当对于无异议的部分签发临时竣工付款证书，并支付无异议部分的

16、工程款。此条规定，避免了发包人以部分争议，拖欠全部工程款的问题。 新版施工合同范本对于工程结算审核程序的上述规定，环环相扣，明确具体，具有很强的操作性，加上“逾期审价视为认可”和“逾期支付双倍赔偿制度”，必将有效遏制拖延审价、拖延支付工程款现象。 承包人应当注意的问题： 1、 竣工验收合格之后，承包人应当及时提交竣工结算申请书； 2、 竣工结算申请书应当完整准确，不能缺项漏项； 3、 竣工结算文件应当由监理人签收，注明签收时间。承包人要保存签收的证据。 4、如果发包人在承包人提交竣工结算申请报告后42天内，仍然没有完成审批并且没有提出异议的，视为认可承包人提交的竣工结算申请单。此后，承包人不可

17、在配合发包人核对结算文件，就按照送审价主张工程款。 5、承包人不同意发包人审核结果的，应当在7日内就不同意的部分进行书面说明，明确有异议部分的具体数额，并请求发包人先行支付无异议部分的工程款； 6、 发包人拖延付款的，别忘记按照双倍赔偿制度主张权利。 第八个问题、新版施工合同规定的工程索赔程序- 逾期索赔作废、逾期答复视为认可和最终索赔期限逾期索赔作废、逾期答复视为认可和最终索赔期限 一、 承包人的索赔程序 工程索赔成立的三个要素：1、正当索赔的理由 2、充分索赔的证据 3、符合合同约定的索赔程序。关于承包人没有按照合同约定的索赔程序提出索赔请求，法院判决承包人承担不利后果。二、发包人对承包人

18、索赔的处理 新版施工合同范本通用条款第19.2规定了发包人“对承包人索赔的处理”程序。 应当注意的问题：三、最终索赔的期限 第九个问题、新版施工合同缺陷责任与保修期 缺陷责任期是新版施工合同范本给出的新的概念。 缺陷责任期与工程保修期的相同之处在于，它们都是承包人在工程竣工合格以后的一段时间内，对于工程质量缺陷承担修复义务的期限。 不同之处在于： 第一、缺陷责任期与保修期的期限不同：第二、缺陷责任期与保修期的起算时间不同 第三、当事人对于缺陷责任期和保修期进行约定的自由程度不同：第四、质量保证金在缺陷责任期限届满之时返还： 1、保修期：指承包单位对所完成工程的保修期限，超过这个保修期、保修期：指承包单位对所完成工程的保修期限，超过这个保修期限则无义务实施保修；限则无义务实施保修；2、缺陷