合同资料民事诉讼案件分析法律意见书精品版

1、合同资源法 律 意 见 书河东 YY科教有限公司：河东 QQVV律师事务所就我公司与富士山 MVM因特网络有限公司（以下 简称 MVM网吧）、富士山新 MVM因特网络有限公司（以下简称新 MVM网 吧）之间买卖合同纠纷案件提交如下法律意见书：一、我所律师对该案件所作的前期调查 我所律师在听取我公司知情人的情况介绍并详细审阅了我公司与 MVM 网吧及新 MVM网吧签订的有关合同及协议后，进行了以下调查工作：1、关于 MVM网吧的有关情况（1）MVM网吧的工商档案资料，详见下表：序号信息类别详细资料1设立时间年月2注册地址富士山市 区 街 号3注册资金万元4股东组成刘 XX（ 55%）；何 XX（

2、 45%）5法定代表人刘 XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更信息2）MVM网吧的现状及资产情况经我所律师多方走访并至现场调查后了解到如下信息：MVM网吧位于 _街的经营场所其大门、后门均已被电焊封死，房内已无任何财产。2、关于新 MVM网吧的有关情况（ 1）新 MVM网吧的工商档案资料，详见下表：合同资源合同资源序号信息类别详细资料1设立时间年月2注册地址富士山市 区 路 号3注册资金万元4股东组成富士山 MVM因特网络有限公司（ 75%）；柳 XX （25%）5法定代表人汪 XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更信息2）新 MVM网吧的现状及资产情况经我所律师多方走访并至

3、现场调查后了解到如下信息：21新MVM网吧已经于 2006年 7月搬离了原来的经营场所（富士山市 _路_广场_楼）；22 据位于 _区 _村的“九天 EE网吧”（临时名称，未悬挂任何经营证照）的张姓女士称，该网吧现有的 239 台电脑及电脑桌、椅、交换 器等所有设备均系汪 XX 从 _搬来，由她代为管理经营的，期间她还替汪XX代垫了房屋租金、水电费用等计 40 余万元，九天 EE 网吧的经营证照正 在办理过程中。3、富士山 BBM养生会所有限公司（现经营名称：月牙湾）的有关情况序号信息类别详细资料1设立时间2006年6月合同资源合同资源2注册地址富士山市 区 村 号3注册资金_万元4股东组成汪

4、 XX（ 50%）；柳 XX（ 50%）5法定代表人汪 XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更信息，汪 XX 家庭住址为：富士 山市 _区 巷小区 _号楼 _单元_层号。（2）月牙湾的现状及资产情况经我所律师多方走访并至现场调查后了解到如下信息：其经营场所一层是茶秀，约 _平方米；二层是浴足，约 _平米，经营状况良好。两层营业场所装修比较高档，粗略估算其投资超过 _万元人民币。二、对贵公司与 MVM网吧、新 MVM网吧签订的两份买卖合同及一份还 款协议书的履行状况1、与 MVM网吧买卖合同的基本情况详见下表：序号明细详情1签订时间年 月 日2总价款 /设备量万元/ 电脑 台3付款方式自

5、 _年 月 起_个月内 分期支付（年 1月-年 7月）4无限连带担保人汪 XX2、与新 MVM网吧买卖合同的基本情况详见下表：合同资源合同资源序号明细详情1签订时间年 月 日2总价款 /设备量万元/ 电脑 台3付款方式自 _年_月起 _个月内分 期支付（年 月-年 月）4无限连带担保人汪 XX3、两份合同的履行情况（1）我公司已经将两份合同的买卖标的物全部交付给合同相对方，也 未收到相对方对我公司提出质量异议的书面文件，可认为我公司已经全面 履行了合同义务。（ 2）MVM网吧及新 MVM网吧自合同签订至二者与我公司签订还款协 议书前，共计向我公司支付货款 _万元，其中以 MVM网吧名义支付_万

6、元，以新 MVM网吧法定代表人汪 XX名义支付 _万元，两个网吧在 合同履行过程中均已严重违约。4、关于还款协议书及履行情况_年 _月_日，我公司与 MVM网吧、新 MVM网吧共同签订了一份 还款协议书，约定两公司从 _年 _月_日起在连续 23 个月内还清全部剩余欠款，即 _年 1 月 1 日为债务清偿届满日期。依据上述协议书，截至 2006 年 9 月 25 日，两网吧应向我公司支付货 款合计 _万元（计算公式： _万元 3 个月 +20 万元 5 个月=_万元）；但实际情况是，该协议书签订后，两网吧仅以汪 XX 名义支付 _万元，以 MVM网吧名义支付 万元，未按期支付的货款为_万元（达

7、总欠款 21.88%，已超过总欠款的 1/5 ）。经核算两网吧至 今共计拖欠我公司货款达 _万元。三、关于本案的法律分析1、两份合同及还款协议合法有效合同资源合同资源经我所律师查阅我公司提交的有关文件资料的复印件【包括我公司与 MVM网吧、新 MVM网吧签订的销售合同、还款协议书、（ _）_证经字第 _号公证书、 11 份付款收据及两网吧的工商登记资料】后，我所律师认为，我公司与MVM网吧、新 MVM网吧签订的销售合同、还款协议书（含公证书）系合法有效的法律文书，我公司的合 法权益应受法律保护，两网吧依法应当承担还款义务及逾期付款的违约责 任。2、关于汪 XX的连带保证责任分析（1）在两份销售

8、合同中，汪 XX 均以两网吧的责任保证人出现在 合同书中。我所律师认为，虽然两份合同中均未单独出现担保人的签字栏 尚有欠妥之处，但因汪 XX 均以乙方代表名义签字，应当认定该担保之约定 生效，故汪 XX依法应当承担连带还款保证责任。（2）我公司与两网吧签订还款协议书的行为依法应当认定为对双 方销售合同进行了变更，依据我国合同法及担保法的有关规定，合同 双方对合同内容进行变更应当征得保证人的同意，但该还款协议书并 未将汪 XX 列为保证人，故此细节可能导致汪 XX 以合同变更未经其同意进 行抗辩（我公司也可以汪 XX 为两网吧的法定代表人，其在一系列合同、协 议的签订过程中对其担保的情况应当知悉

9、为由进行对质，但依据法律“关 于合同变更时保证人应当书面确认”的规定，仅以此对质理由尚有欠 缺），从而有可能导致法院认定免除其连带责任的法律后果。尽管存在以上事实上的缺陷，但我所律师认为，针对汪 XX 既是两网吧 的代表人亦作为自然人充当两份销售合同的保证人的特殊情况，法律 上的规定也有不明确之处，尚需律师运用法律的原理和精神对深层次解 释，力争使法官采纳销售合同变更并不免除汪 XX保证责任的观点。3、关于款项未付清，货物所有权不转移的约定合同资源合同资源经我所律师审查，两份销售合同及还款协议书中均有明确约 定，在两网吧清偿我公司债务前其货物的所有权仍属于我公司。我所律师认为，上述约定合法有效

10、；依据该约定，我公司对交付两网 吧的货物具有先于其他债权人优先得到清偿的权利；但若依据上述约定追 究两网吧及直接责任人的刑事责任尚有欠缺，依法还应当搜集合同相对方 的主观方面有非法占有目的及客观方面造成货物损失的相关证据，而这些 证据还有待于通过民事诉讼程序或其他司法程序搜集。4、关于公证书内容及效力我所律师认为，该公证书合法、有效且具有不经过法院审理即可直接 进入强制执行程序的效力，但不足之处是该公证书的强制执行力仅及于两 网吧而不包括两销售合同的连带责任保证人汪 XX。5、关于两网吧履行合同违约金数额情况说明 两份销售合同的第五条、第七条及还款协议书的第五条对违 约责任都作出了约定，如每日

11、承担剩余款项的 0.3%、 1滞纳金，欠款总额 的 10%、 20%的违约金，上述约定前后矛盾，标准不一，若要追究相对方的 违约责任只能选择其中较为明确的约定。四、本案的解决方案 基于上述情况，我所律师认为，我公司与两网吧之间的债权债务纠纷 可通过如下几种方式解决：1、协商处理、调解解决我公司与两网吧及保证人汪 XX 协商并调解解决双方纠纷，对此方案 的详细分析详见下表：序号明细详情1方案优点解决纠纷的成本最小2方案缺点1、可能久拖不决；2、对方也可能同意但拒不按照双方达成的协合同资源合同资源议履行而又无法根本解决纠纷，留给对方继续 / 再次转移财产的机会。3实现之可能性本方案无法律障碍，但根

12、据对方在以往合同 /协 议的履行过程中的行为，以此方式从根本上解 决纠纷的可能性非常小2、直接向法院申请强制执行我公司可依据（ _） _证经字第 _号公证书直接向有管辖权的人民法院申请强制执行，对此方案的详细分析详见下表：序号明细详情1方案优点1、直接进入司法程序且时间短2、解决纠纷的成本较小2方案缺点1、由于两网吧的资产状况现无法查明，可能 导致强制执行程序无法实际进行； 2、强制执行汪 XX 的财产有一定法律障碍； 3、反而会留给保证人汪 XX 转移其私有财产 的时间和机会。3实现之可能性本方案无法律障碍（针对两网吧），但根据我 所律师的前期调查，以此方案使我公司的合法 权利得到全部实现的

13、可能性较小3、起诉并诉讼保全相关资产我公司依据两份销售合同及还款协议书起诉两网吧及保证人 汪 XX 并对相关资产（包括我所律师已经找到下落的位于“天易网吧”的 电脑及相关设备，汪 XX 对“月牙湾”占有的股权）进行诉讼保全；对此 方案的详细分析详见下表：序号明细详情1方案优点1、直接进入司法程序；2、可同时追究保证人的法律责任；合同资源合同资源3、保全措施阻止了债务人转移相关资产，确 保生效法律文书的执行。2方案缺点1、解决纠纷的成本大且需要的时间长；2、保全措施的实施需要向法院交纳保证金。3实现之可能性本方案无法律障碍，可使我公司的合法权利得到最大限度的保护根据我国诉讼法的相关规定，保全应当向法院提交与保全财产金额相等的保证金，若保全错误应当向权利人承担赔偿责任。 分析本案可能存在的保全风险如下：1、对“九天 EE 网吧”的电脑保全错误导致赔偿；2、对汪 XX 股权冻结保全导致赔偿。但我所律师经分析认为可通过技术手段使保全的风险降至最低，方案如下：1、对“九天 EE 网吧”的电脑进行查封、限制转移、限制交易但不停止其经营使用，待查清确系汪 XX 转移资产后再封存。2、对汪 XX 股权进行冻结，限制转让，这样查封将可能对汪 XX 造成影响，但这种影响的经济赔偿责任依据现行法律规定尚无法