你想学好公司法吗.doc

1、你想学好公司法吗？中央电大王志远老师主讲同学们好，今天我先给大家介绍一下公司法部分的学习要点，首先要提醒大家的是，在学习公司法时一定要结合我国改革的实际，目前我国的公司法正在修改当中，在修改过程中，人们在对公司法的一些问题正进行热烈的探讨。我希望同学们学习中要关注有关公司法的修改，以及围绕修改在进行的各种学术研讨，以丰富我们的知识，同时掌握我国公司法发展的新情况，研究新问题。目前同学们手里拿到的教材是根据我国现行的公司法编写的。我国现行公司法包含了现行国际上通行的一些公司法的基本知识，也包括了一些中国特色的内容。所以当你进一步学习，比如把我国跟外国的公司法进行比较时，会发现这样那样的差别。这是

2、正常的，各国公司法都有这样那样的差异，中国的公司法在一定程度上反映了中国公司制度发展的特定历史环境，历史条件，具体说，就是中国的公司法是适应中国的企业改革，特别是国有企业改革而制定的。公司法中的一些制度，比如说国有独资公司的制度就是适应国有企业改革而制定的。首先我们看看教材，在教材学习提示里面，对教学要求讲了四个部分。第一个部分就是讲了希望大家掌握公司组织形式的基本内容，了解公司和其他企业形式的区别。第二个部分讲了公司基本财产制度。第三个部分公司的法人治理结构。第四个部分是公司的人格变动，设立、变更、终止以及合并、分立这些情况。这四个部分我们可以把它合并一下，可以归纳成四句话，有助于我们理解公

3、司法和公司。第一句话就是公司是法律上的人格者，第二句话是公司是财产的集合体，第三句话是公司是法律关系的集合体，第四句话是公司是市场的主体。所以我们掌握了这四句话，也就深入地掌握了公司法这四大部分中最重要，最精华的内容。也可以用这四条线，提纲携领地把里面的知识重新组织起来。我相信通过重新组织的过程，你们可以更深刻的理解公司法的制度和把握公司法发展的方向。第一个部分首先我们看一看第一个部分，即公司是一个法律上的人格者。我们知道，法律上的人格者在民法来说就是民事主体。民事主体大体上可以分为以下几种，第一种是自然人，第二种是法人，第三种有分歧，但有的学者主张第三种主体就是非法人的组织体。如按照这种三分

4、法理解，公司就是其中的第二种，即法人。所以我们学习公司性质时，首先要把公司和自然人，非法人组织体区分开来。区分的基本标志就是公司独立的承担财产责任，有独立的财产，具体说公司的财产责任和公司成员，投资人的财产责任是完全区分的，比如说，公司破产时，不会去追究公司股东的财产责任，除非他有违法行为，股东破产的时候也不会影响到公司的财产。二者间在财产责任上是完全区分开的，这正是公司和其他非法人组织的区别。比如说合伙，我们以后会讲到的，合伙人对合伙财产要承担无限连带责任。所以合伙企业破产时，合伙人要用自己的财产来弥补合伙企业财产不足清偿的债务。那么为什么公司能成为一个独立财产主体，承担独立财产责任呢？这就

5、是有限责任原则。有限责任原则是公司法的一个基本原则，是公司制度赖以成立的一个基石。所以有个美国的法学家曾说过一句话，说当年那个发明有限责任制度的那个不知名的人的功绩，丝毫不亚于瓦特发明蒸汽机的贡献。他的意思是说，瓦特发明蒸汽机只是为了近代的工业革命提供了技术上的基础，如果没有发明有限责任制度提供制度上的支持，那就不可能有大公司的出现，不可能在短期内筹集大量的资金，这样就不能把现代的生产力变成现实，所以有限责任制度一个最大的好处就是可以降低投资者的风险，鼓励大家把自己的闲散资金筹集起来投到公司中去，最大限度的筹集社会的资源，形成经营规模的扩大化。这种经营规模的扩大化同时也就形成了个人资本的社会化

6、，所以公司就成为一个社会化的资本实体。第二部分讲的就是，这种社会化的资本实体是怎么形成的，他通过什么一种制度安排保证把每个人的闲散资金投进来以后每个人还能保留自己的一份权利，有一种利益的安排使他们有积极性把自己的财产投到公司中来，与此同时还能保证公司自己在人格的独立性，使他能像一个人一样的自主地进行经营管理活动。我们知道现代的大公司中有的有几万甚至几十万的股东，如果公司没有一个独立的人格，那么有几十万人来经营管理一个公司是不可思议的。所以产权制度，资本制度的发展也促进了公司制度的发展。这个制度安排的结果，独立人格就是有独立的机关，独立的机关就需要独立的一套治理结构，于是股东会的职能和董事会的职

7、能要进行区分，然后为了保证董事会能忠实地维护公司的利益，就需要对他的决策权，以及董事会下面的经营团队进行监督，就需要有监事会这样的机构。这样一来，公司内部的权力分立，权力相互制衡的治理结构就被设计出来。这就是公司法为何要有一套治理结构的问题，这个我们下面还要具体的讲。公司作为一个产权的实体，财产的集合体要进入市场，要与市场之间发生资源交换，他要担任一个市场的角色，因此在市场的运行，参与市场的过程中，遵守市场的规则，要与市场的其他主体发生经济上的往来。他也会在参与的过程中市场的发展中，发生自己的人格的变动，合并，分立，变更，甚至是解散，消灭。我们站在市场的角度，能发现每天都有很多公司在出现，很多

8、公司在消失，这就是不断变化的市场。第二部分好了，我们在了解公司概念的基础上，我们进一步的要理解公司的资本制度，即第二部分，公司的基本财产制度，这里要解决两个问题，第一个就是如何吸引投资，第二就是如何保持公司的信用，作为一个财产的实体，要在市场上从事经营活动，就要保持自己的信用基础。第三就是公司有良好的正常的财务运行，因为信用基础最终是靠自己的财务能力来支撑的，所以需要有一套制度来保证它内部正常的财务运行，就是公司资本制度里面的主要内容。首先，我主要介绍公司的产权制度，理解产权制度，对我们理解国有企业的改革，特别是十六届三中全会提出的建立现代产权制度的要求，我们通过掌握公司的产权制度的基本原理后

9、，有更深刻的理解，我们也可以把这些知识应用到公司改制，和公司完善内部规章制度的过程中去。公司的财产制度，最根本的制度就是它的资本制度，公司的资本是怎么形成的呢？当然是由投资者投资形成的。那么，是由什么形式来投资的呢？在投资之前，财产都是投资者或股东个人所拥有的财产，投资以后，就要发生变化，即这些财产变成了公司的财产。那么有人问，股东投资后不再能直接支配这些财产了，那是不是说公司的股东就失去了这些财产，他们享有什么权利呢？他们丧失了自己的财产，那他们为什么要投资呢？谁愿意把自己的财产白白的送给别人呢？投资当然不是赠与，投资是为了取得收益，而把自己的财产加入到一个资本实体中去，让他参与到一个资本共

10、同体的运行当中，实现资本的增值，然后自己在资本增值的过程当中能够获取收益。这就是投资者投资入公司的基本动机。那么产权制度的安排是怎么样的那，这就是股东，或者说投资者把自己的财产投入到公司后就获得了股权，或者说股东权，股东权包括两个部分，一个部分民法上叫做社员权，具体说就是股东参加股东大会和进行表决的权利，另一种权利就是收益权，就是获得公司的利益分配以及其他的利益分配的权利，比如说公司增发新股时他们有一个优先的认购权。当然对大多数的股东来讲，他们追求的就是收益权，投资就是为了赚钱和盈利。但是社员权也是一个必不可少的权利，我们说股东是公司的所有者，股东对公司享有所有权，这是从整体利益上讲的，就是说

11、股东作为一个整体，一个团体，他们从整体上对公司这个财产实体享有所有权，其直接表现就是通过股东大会可以对公司做出处分，比如说股东大会可以对公司的合并分立解散等做出决议，有关公司命运的处置权是在股东大会，但是股东大会只能作为一个集体来行使权利做出决定，任何个别的股东不能代表股东会来做出决定，当然，从深层次上讲如果个别股东有控股权，他可以操纵股东大会的决议，实际上也会出现个别股东主宰公司命运这种可能，但从法律上讲，至于说个别股东控股这个问题，这是股东大会这个问题里面需要研究的问题。目前从公司法的研究来说，对个别股东控股这种现象总的来说是持肯定的态度的，就是说不能否认这么一种现象，甚至又很多国家的公司

12、法也承认一人公司。但从法律上讲，股东只能从整体意义上讲享有公司的所有权。公司法上对股东的权利做了明确的规定。因此股东大会不能决定公司日常的经营管理活动，股东大会不是一个常设的组织。这是我们要掌握的。在公司的产权构造中，通过个人资本转换成股权和公司法人的财产权，或更直接的说是公司法人的所有权。公司法人所有权是在股东投资的基础上，使个人财产转化为社会化的资本实体的基础上所形成的一种权利，它的基本要求就是公司法人能完全自主的支配自己的财产，决定自己的经营管理活动。因此现代公司的产权制度赋予公司一种完全独立的产权地位，能独立的享有民事权利，和承担民事责任。只有在这个基础上，才能把股东的有限责任和公司的

13、完全分开。我们要深刻的理解产权制度和有限责任制度，法人制度的联系。在财产制度中，公司既然是独立承担责任，股东一旦投资以后，不管公司以后欠下多少的债务，就算破产股东都不再承担责任，这样有限责任制度对市场就形成一种风险，就有可能对公司的债权人造成不利。我们就不难理解，当年亚当斯密，自由市场制度的倡导者，就曾经坚决反对有限责任公司，他认为有限责任制度会导致外部性，这是经济学的术语，外部性，简单的说，就是公司可以把他的经营风险转嫁给市场，转嫁给其他经营主体，如果存在这么一种外部性，公司的经营者可能会胆大妄为，可能不是最谨慎的和最有效地的来运用他的资源，这样就达不到市场最好的配置资源的结果，所以亚当斯密

14、对有限责任制度是抱怀疑态度的。那么如何来弥补这个问题，现代公司法就对公司的资本制度制定了三原则，即资本确定原则，资本维持原则，资本不变原则，我们在学习的时候，应该要明确设立这三个原则的原因就是为了保持公司作为一个法人在市场上进行活动时所必要的财产基础。这就是公司的信用基础，如果公司缺乏信用基础的话，那么市场上就缺乏信用了，公司制度不能发展，市场也就不能发展。因此，公司资本三原则，以及为巩固财务制度的稳定性，保持公司资产的流动性而规定的一系列公司财务制度都是非常重要的，所以，我希望在这部分中，我希望大家能够认真的理解这些制度的规定，你理解了为什么要这么规定，这样，在运用时才能使这些制度充分的发挥

15、他的作用，才能实现制定这个制度所预期的目标。第三部分第三部分是公司法人治理结构。这是目前公司法学界讨论得最热烈的一个热点问题。大家知道去年安然公司得丑闻，其他得一些丑闻爆发后，全世界都很关注公司改革。美国在去年六月还颁布了一个公司改革法案，在此法案中，对公司的 CEO 、 CFO, 即对公司的管理人员的违规行为的责任，进行了更加严格的规定，强化对公司的制约。现在我们回头看看历史，在二十世纪前半期，特别是二战后的相当一段时期，公司法界主流观点是高度的赞赏内部人治理的这么一种结构。在公司的发展历史上，由于生产规模的扩大和生产的社会化，公司成为一个实体以后，投资者就退出了经营管理活动，特别是在那种股

16、东人数众多的大公司里面，就形成了少数精英，专家集团作为管理层，来掌握公司的经营。西方的学说称为管理的革命，有的学说还称之为看得见的手，说市场是受价格这种看不见的手来支配的，而公司是受管理这种看得见的手来支配的，对这些看得见得手是大加赞赏。所以当时的制度倾向是高度信赖这些管理层，赋予他们更多的权利，这样就形成马克思所说的管理和经营的分离。我们国企改革的时候也曾经提过管理和经营的分离这种口号，其实这不是我们发明的，而是在公司的改革发展中就发展过这种趋势。当然少数专家集团来管理企业，好处当然是决策效率高，决策的科学性强，这是毫无疑问的。但是有一个问题，我们称之为道德风险德问题。如果经营者是忠心耿耿的

17、为公司谋取利益，那当然皆大欢喜，但是事情往往不是这样，那些经营者往往在掌握权力以后，就逐渐把注意力放在怎么为自己谋取利益上。所以有一位澳大利亚的公司法权威学者，在 97 年的一篇文章中提到，在过去 20 年，公司已经变成了内部人，在牺牲银行和债权人利益的基础上发展起来的发财致富的工具。那时是 97 年，安然事件还没有发生，但他们已经发现了这种情况。后来事情不断的报道，表明了这种事实的存在。在我国，国有企业公司制改革的过程中，再说早一点，承包制改革的过程中，也严重的存在经营者道德风险的问题，经营者团队贪污腐败的现象并不少见。因此提出如何去约束经营者，绝对的权利只会导致绝对的腐败，这是一个真理。在

18、公司内部，绝对不允许有绝对的权利。所以在公司治理结构这篇文章中一定会有一个主题，就是监督机制，怎么强化监督机制。我们知道，我们公司法过去在设计国有独资公司时，只有董事会没有监事会， 99 年公司法修改时，增加了一个国有独资公司的外派监事会制度，这个监事会是要由政府即所有权人，从外部委派监事，再加上内部职工代表共同组成监事会，这些人和经营者，企业没有利害关系，所以他们能够对公司进行经常性的公正的监督。在此以前，我们对国有独资公司，采取的是稽查特派员的办法。稽查特派员是一种突击性的监督，往往是一种事后监督。而通过外派监事会这种办法，就形成一种经常性的监督，事后的监督，也是一种更有效的监督。通过这种

19、监督，使董事会，经理能忠实地执行股东会的决议，为公司谋取利益。在上市公司的制度中，我们还要特别强调一个制度，就是信息披露制度。我们知道，在上市公司，广大的股东是非常分散的，而且是随时变换的，他们很难直接去了解公司的经营情况，这是股份有限公司和有限责任公司的一个区别。为什么我们规定有限责任公司的股东人数不能超过50 人？就是因为有限责任公司的股份不在市场上流动，他没有一个公开披露的制度，人数一多的话，就很容易形成一个制度上的困境。经营规模小，大家就有更多的机会去掌握这个信息。在股份有限公司这种公司形态中，股东人数众多的情况下，在上市公司的制度中，我们就要在强调信息披露制度，要求经营者必须忠实，充

20、分的披露信息。我们在研究市场欺诈和金融欺诈的过程中发现一个规律，从理论上讲，就是信息不对称原理，这是共同的规律。所以说，使信息有更大的透明度，这是制度建设一个很关键的问题。我们前面讲的监事会制度，或者是信息披露制度，都是要使经营者的行为有更大的透明度，只有在阳光下的行为，才能最大限度地减少腐败，所以在公司治理制度当中，一个关键的内容就是要解决信息不对称的问题。我们回过头来学习法人治理制度时，要紧紧抓住这个主题，去思考这个制度怎样去实现这个目标。当然公司经营的另一个问题就是如何提高他的绩效，要取得一个平衡，一方面要充分调动他们的积极性，让他们发挥他们的聪明才智，另一方面要防止他们滥用权利，损害公

21、司，损害投资者，损害市场上其他主体的利益。这里面有一个很有趣的问题，就是董事的责任。从董事的义务引申到董事的责任，董事的责任并不是没有限度的，不是说一出问题就要追究董事的责任，那么在哪些情况下应追究，哪些情况不需要追究呢？这里要把握一个度的问题。在这个方面我们可以收集更多的资料去研究，也可以写写论文。这里就是要把握一个道德的界限和实际可行性的界限。如果说监督制度把董事会的手脚完全捆住了，公司的经营效益就要下降。如果董事觉得自己的风险太大，稍有不慎，就有灭顶之灾，那很多有优秀经营管理天分的人就不愿意干这个董事了。总的来说，公司制度发展的总趋势就是要在一个分权制衡的基础上，形成一个既可以有效的管理

22、经营，又能最大限度的防止个人的道德风险的平衡。这也是我们要考虑的问题。第四部分最后涉及到公司的市场变动。我们还要考虑到一个相关的问题公司的资本制度，里面涉及到公司的融资，融资方式有两种，一种是股权式的，一种式债权式的。股权式融资就是成立时募集股份和成立后的发行新股。因此在发行新股这个问题上，就设计到保护市场投资者的问题，这里面设计了一系列的制度来规范公司募集资本的行为。很重要的是防止公司利用向市场募集资本的机会来转嫁他的经营亏损，让市场上的投资者来承担他的经营亏损。因此法律规定了公司在发行新股时的资本状况、经营状况和财产状况提出了一些要求，必须是一个业绩良好、信用充实的公司，才有资格在市场上募

23、集新股，这是为了保护投资者，保护信用。在公司变动时，特别是公司合并分立时，还涉及一个问题，就是对债权人的保护的问题。公司的合并也是一种变相市场融资，来扩大公司的经营规模，来获得更多的资源。这当中会发生很多法律关系的变化，在变化的过程中要防止损害债权人的利益。例如把一块优良的资产剥离出去了，成立一家独立的公司，剩下的公司承担原来的债务，那偿债能力肯定是大大的减弱，如果此时公司破产，那债权人受清偿的机会就会大大的减少。这就是所谓的分立逃债的现象。合并也是一样的，本来一个企业偿债能力挺强，却跟一个亏损企业合并，那他整体的偿债能力就会下降，原来好的企业的债权人肯定就要受到损失，这里就有一个债权人的知情

24、权和异议权的问题。这也是我们在学习中要注意的。我们在学习中还要注意债券融资和股权融资的问题。简单来说，债券融资的投资回报是优先的，体现在公司破产时，债权人可以优先得到清偿，而股东不能得到清偿，法律上也没赋予他们在破产程序中的请求权。另外他们在清偿时的比例和期限是固定的。相反，股权式投资，相对于债券融资是劣后的，投资回报和清偿期限是不确定的，这些既是风险，也是机遇。如果公司经营的很好的话，他得到的回报可能会高于债权人的回报，公司不断兴旺壮大，他可以永无止境的获取利润，而不是一次性还清就失去了这个资格，反过来说，如果公司破产了，那所有的投资就化为乌有。所以投资有风险，一分风险一分报酬，就是这个道理

25、。最后涉及到公司清算的问题时我们知道，一个公司当市场运行后，已经形成了很多的法律关系。当公司要清算关闭时，一定要处理好这些法律关系，不能遗留下问题。清算程序就是要处理这些法律关系，首先当然是债权债务关系，公司在清算时，要把全部的财产来清偿所有的债务。其次，公司要用自己的财产来处理好劳动关系，税务关系。最后，有剩余的财产才分配给股东。这就是剩余回报权。最后我们大体上把公司制度理了一下。我们在学习当中要知道，公司法上有两大类型的公司。一类是有限责任公司，一类是股份有限公司。有限责任公司这种公司形式在我国的适用范围是非常的大，这种公司形式当初是由德国人为了鼓励小企业的发展而设计出来的，是人为设计的公

26、司形式，而其他公司形式都是在商业活动中自发产生最后被法律所确认的，唯独有限责任公司是人为设计，然后颁布法律在实践中运用的。德国人当初设计这个公司时只是为了小企业，其好处在于，一方面是有限责任，便于吸收投资；另一方面人数很少，内部有一定的封闭性，即其股份转让受到一定的限制，内部股东有优先认股权，内部成员间有彼此信任的关系，这种形式有利于加强内部的凝聚力。这种小企业的股东会和董事会之间，人事是交叉的，股东当董事的情况比较多，股东参加经营管理。这和股份有限公司不同，股份有限公司的股东会是最高权力机构，就像国会议员一样，是基本上不参政的。而在中国，情况是不一样的，有限责任公司主要是用于国有企业公司化改造的，因