仲裁的道德寻踪

1、仲裁的道德寻踪一项法律制度的生成、实施 , 不仅要完成其外在的制度 设计, 更要揭示其内在的价值目标、自觉形态 , 培植与之相应 的社会环境与道德基础。仲裁作为一项舶于西方的法律制度 , 虽然植入我国已有 12 年, 却并未完成与我国文化、道德理念的对接。甚至产生 一定的文化、道德排异。致使制度悬空 , 基础环境缺失 , 系统 标识不明 ,行政化、诉讼化倾向严重 , 没有真正确立仲裁的身 份定位。仲裁的道德寻踪 , 旨在通过对仲裁生成条件、运行方式、 功能效应的分析 , 寻找仲裁的精神 “锚地”; 把握仲裁的特质、 本色; 确立仲裁特有的、中国化的标识。运用我们固有的文 化、道德资源 , 丰富

2、仲裁的调控手段 , 彰显仲裁的个性魅力 , 使之真正能够特色鲜明地立足于市场经济 , 成为社会主义法 治体系中不可或缺、最具活力的重要元素。一、仲裁成因的道德基础 仲裁源于一种道德感应与道德规范。无论是商品经济条 件下的西方社会 , 还是在我国自然经济条件下的特殊社会形 态里 , 仲裁初始的状态均是一种民众自觉的道德警悟 , 是民 众自发地利用已有的道德标准及商业惯例解决民商事活动 所产生的各类纷争。其功效主要依赖于道德的约束力和感召力。不管现代仲裁方式如何发展、演进 , 仲裁的法律条文如 何变更、增减 , 仲裁成因的道德基础却始终无法改变 , 仲裁的 权力属性也不会改变。仲裁的权力成因是当事

3、人财产处分权 的授予 ,契约属性是仲裁的本质属性。当事人基于对仲裁机构与仲裁人的信任 , 通过契约方式 自愿将争议提交仲裁机构或仲裁人。仲裁机构或仲裁人以第 三者的身份对争议事实和权利、义务作出合乎情理的判断和 裁决, 以解决争议 ,维护正当的权益 , 促进经济交往与社会和 谐。从仲裁的提起 ,到仲裁终结 , 虽有完备的法律制度加以规 范, 但其法律制度是以一定的道德理念为依托, 依靠道德力量来推行的。整个仲裁的过程构成了一个完整的道德链 , 决 定仲裁的生成、启动、运行与发展。在此过程中考量着每一 个仲裁人、当事人的思想境界和道德情操。如果没有当事人解决问题的诚意与胸襟 , 仲裁就不会被 约

4、定; 没有仲裁机构和仲裁人的社会公信力与人格风范 , 仲 裁也不可能被选择。同时在仲裁过程中 , 若无当事人的积极 参与、精诚合作 , 仲裁也难以取得理想的收效。可见 ,仲裁的 每一环节都是以人的思想素养为前提的 , 都立足于深厚的道 德土壤。仲裁与其说是一种法律手段 , 不如说是当事人与仲 裁人共同参与的一项道德实践。这种道德实践是基础性的 , 处于仲裁活动的高端地位 , 而法律手段只是在穷尽道德手段 之后一种辅助性、补充性的调控措施 , 是道德行为的延伸与 设限 , 它在整个仲裁活动中属于低层次的属性。为此 , 我们应以全新的角度审视仲裁 , 把仲裁作为一种 以法律为保障 , 以道德引导和

5、道德感化为基点的纠纷解决机 制来加以开掘运用 , 不断丰富和完善仲裁的道德内涵 , 提升 仲裁的执法境界 , 体现其别样的性质、别样的功能、别样的 成效。二、仲裁过程的道德效应 仲裁成因的道德基础 , 决定了仲裁过程的道德化作为。 实践中 , 仲裁自然会将“求和”作为其首选的价值目标, 充分发掘我们民族的文化、道德资源 , 研究仲裁受众群体的思想 形态、文化心理及行为方式 , 有效地实施道德教化、道德引 导和道德警示 , 通过公正廉明的道德形象 , 亲切平和的人文 关怀 , 严谨求实的工作作风 , 引领当事人走出误区 , 回归理性 , 提升境界 , 再造和谐。其所以会形成这样的道德效应 , 主

6、要基于如下因素 : 其一 , 受制于仲裁的管辖方式与纠纷类别。仲裁实行协 议管辖 , 签订仲裁协议 , 须以良好的道德素养和道德愿望为 前提。无视这种道德基础 , 不唤起和遵从当事人初始的道德 良知与道德诉求 , 仅从法律层面思考问题 , 不但有负于当事 人的厚望 , 而且会降低仲裁的层次 , 增加仲裁的难度及当事 人的成本。同时 , 仲裁纠纷的类别属于商事纠纷 , 其终极目标是在 于平衡一种利益关系 , 无碍社会正义的实现、人身权益的保 障。应以不伤及既存的商业关系为原则。 只有坚持道德引导 , 才能互谅互让 , 求同存异 , 缩短距离 , 消解矛盾 , 找到利益的 平衡点 , 实现互动双赢

7、 , 建立坦诚、友善的商业信用关系。其二, 缘于仲裁的意思自治和公平合理原则。当事人意 思自治是仲裁的一项基本原则。它统帅仲裁活动的全部内容 是仲裁的帝王法则。仲裁规则的制订 , 仲裁行为的规范 , 仲裁 价值目标的实现 , 均服从、服务于当事人在法律许可下的自 由意志。而这种自由意志带有较强的主观色彩 , 道德力量将 有助于使其提升意思自治的层次 , 找到化解矛盾的良方。单 靠法律手段很难改变当事人的意志 , 更谈不上实现自治了。 另外, 公平合理原则本身就打破了仲裁单纯执法的盲区, 使仲裁活动的参照元素增多 , 张力增大 , 使其体现为一种法理、 情理、伦理的立体效应 , 做到合法、合理、

8、合情、合规、合 算。由此可见 , 仲裁的法律化、诉讼化 , 不仅不能准确地反映 仲裁的特性 , 反而会扼杀仲裁应有的生机与活力 , 降低仲裁 的功能。探寻仲裁法律之上的道德效应 , 才符合仲裁的特质、 定位 , 是仲裁发展的必由之路。其三, 基于我们的历史传统与国情民意。我国作为一个 历史文明古国 , 德治思想源远流长 , 是几千年历史的一条传 统文脉。在这一文脉培育下的人民 , 自古就有重和、惜和的 传统 , 与生就具有仁爱、谦和的美德。如何使仲裁的现代法 治理念与我们的传统德治思想及民族精神相融合 , 形成独具 特色 , 体现我们民族个性和价值目标的纠纷解决手段 , 不仅 关乎到仲裁事业的

9、发展 , 也关乎到我们民族文化的复兴和身 份确位。仲裁应在德治与法治的结合上找回自我 , 找到自身 的价值定位和发展空间。其四 , 归于道德手段运用的实践效应。由于道德作用于 人的内心 , 法律作用于人的行为 , 因而仲裁过程中的道德启 迪、引导具有纯法律手段无法比拟特殊功效。一个具有人格 魅力的善举 , 一句情真意切的规劝 , 一段闪现人生智慧的道 德警言 , 往往具有神奇的功效 , 可能会使当事人打开心结 , 尽 释前嫌。道德手段能够达到法律手段所不能比及的高度, 自然能够解决法律手段所不能解决的问题。仲裁的柔性执法不 仅有助于及时、有效地定纷止争 , 而且有利于存续已有的商 业关系 ,

10、保持长久的商业往来。这种实际效应远非纯法律手 段能为。这将极大地降低当事人解决纠纷的成本。当然道德引导不能完全建立在自发的基础上 , 必须在明 辨是非和法律强制力保障的前提下 , 才能有效实施并发挥作 用。没有法律保障的道德引导是苍白无力的, 也难产生积极的效用。仲裁过程既不能只见法律不见人, 也不能只见人不 见法律。任何一种感知偏差 , 对仲裁实践都是有害的正是基于以上引发道德价值因素的理性思考 , 我们特将 仲裁界定为一项高度文明自治的君子活动, 提出了“君子之争 , 和谐仲裁”的理念。在此过程中当事人与仲裁人须: 立君子之约 , 备君子之能 , 扬君子之风 , 怀君子之量 , 秉君子之义

11、 , 决君子之争 , 体君子之道 ,从君子之德。这是仲裁道德寻踪的 具体解注 , 是通过仲裁道德寻踪所形成的一种自觉意识 , 试 图以此完成仲裁中国化的身份确位。从心理上、制度上走出 仲裁的身份焦虑。三、仲裁人的道德使命基于仲裁的道德基础与道德效应 , 仲裁人在通晓法律的 同时 , 更重要地在于完善自己的人格品质, 以肩负仲裁过程中所赋予的道德使命。仲裁人的道德使命在于 :第一 , 全力塑造仲裁人的职业形象。实践证明 , 仲裁人的职业形象不仅关乎仲裁案件的质量 而且决定着仲裁未来的发展走向。重塑仲裁人的职业形象 , 是仲裁发展的第一要务。目前 , 由于仲裁员的兼职状态 , 从业 者职业跨度较大

12、 , 导致仲裁人的职业形象不够突出。从业标 准上 , 除与仲裁法对专业职级的要求外, 对于职业操守的规定过于原则化 , 使其难以掌控。因此实践中对仲裁员的遴选 过于强调其专业性 , 而弱化了其道德层面的考评和界定。这 种现象对仲裁事业的发展是极为有害的。仲裁员选聘必须坚持德、能、绩、效并重的原则, 必须唤起崇高的职业责任感 , 注重提高自身的综合素养 :首先, 仲裁员须明确仲裁人的职业定位与从业目的。仲 裁是一项社会公益性事业 , 是基于自身的公信力而受托于当 事人的一种社会权力。能够担任仲裁员, 表明自己的德性与专业水平达到了相应的水平 , 具备运用这种社会权力的素养 与能力。这对自我价值的

13、提升有非常重要的意义。仲裁员应 珍视这一荣誉 , 增强职业的荣誉感、使命感 , 审慎地履行这一 神圣的职责。绝不能以此作为谋取个人利益的工具 , 将荣誉 和权力异化。其次, 仲裁人应强化道德内醒与职业素养的要求。要努 力做到三常 : 常怀敬畏之心。敬畏当事人与法律的双重授权 , 绝不以一己私利 , 一丝疏忽损害自身和仲裁机构的形象。常 思仲裁之德。 “道之以德 , 德者得也”。要不断提高自己的道 德修养水平 , 以一颗平常心面对行色各异的当事人 ; 要秉持 良知, 投入感情 ,慎用授权 ,守住底线 ;要以优良的职业操守 立人 , 以可贵的人格品质服人 , 以高超的专业素养和法律水 平赢人。常用

14、促和之法。要将调解贯穿于仲裁的全过程 , 耐 心细致地做好仲裁调解工作 , 做到有意识求和、高水准理和、 高效率达和 , 切实提高仲裁的调解率和自动履行率 , 提高仲 裁解决现实问题的能力。如果每位仲裁员都做到心存敬畏、 立德为本、勉力促和、自然适法 , 仲裁人的职业形象必会有 一个空前的提升。再次, 应建立必要的制度与机制的保障。经过十一年的 仲裁实践 , 西安仲裁委员会已建立了一套行之有效的行业规 范标准。这对仲裁员的行为规范、仲裁员的选定和指定具有 重要的参考价值。另外 , 仲裁委的内部监督机制也在不断的 完善。裁决文书核阅制度、专家咨询制度 , 对仲裁程序的规 范、仲裁员职业素养的提升

15、起到了很好的保障作用。第二 , 着力强化仲裁过程的道德引导。 仲裁活动是仲裁员与当事人的一项互动过程。仲裁员的 人格品质 , 职业形象将影响到这一互动效果。仲裁人的道德 使命, 不是要仲裁员独善其身 ,成为一个纯粹的道德完人 , 而 是要通过仲裁员的道德感悟说服当事人 , 自如地运用道德的 手段去解决现实问题 , 实现其兼济天下的社会理想。如果说 道德完善是仲裁员从事仲裁工作的基础条件 , 那么道德指导 则贯穿仲裁工作的始终。依据我国的国情及现阶段市场主体 的认知现状 , 为了更有效地实施仲裁的道德引导, 我们可将仲裁道德引导设定为循情、明理、适法、息争四个程序。所谓循情 ,即感知人自在的性灵

16、 , 遵循人之常情。尽其心 知其性 ,明其志 , 将人的情感、良知升华为一种精神、品德 , 以达到共情共识的效应。所谓明理 , 是指精确明白地解析事理、法理、情理、伦 理。由点到面 , 由表及内 , 由个别见一般 , 引领当事人走出认 识误区 , 从大的长远的利益格局中考量利弊得失 , 作出正确 的理性抉择。所谓适法 , 即适用法律。在准确认定事实的基础上 , 用法 律来确立准则 , 判断是非曲直 , 强化道德调控的力度。使情有 所依 , 理有所界 , 行有所规 , 提高仲裁的科学性及效力。所谓息争 , 是指仲裁活动的最终状态。它是仲裁道德引 导的终极目标 , 是仲裁质量的判定标准。仲裁结果要力求做 到案结事了。仲裁活动的所有环节、仲裁员的全部功力都应 落实到息争的目标上。这四个程序具有严格的逻辑顺序 , 符合我国民众的思想 情感与心理特征。如果运用得当 , 定会产生奇妙的功效 , 取得 理想的仲裁效果。第三, 理性审视仲裁选择的价值导向。仲裁道德体系构建中 ,除了仲裁人的职业形象 , 仲裁过 程的道德引导外 , 仲裁选择的价值导向也是极为重要的环节。 它既决定着仲裁活动的基础 , 也体现仲裁道德建设的成效。 明晰的价值导