民事诉讼法重点法条

1、民事诉讼法重点法条（1）第一篇总则第一章任务、适用范围和基本原则【重点法条】第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。第十二条人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。【意思分解】以上几条规定了民事诉讼的几项基本原则，应当重

2、点掌握：1同等原则与对等原则的区别(第5条第1款与第2款)：(1)同等原则是指我国民诉法给予在我国法院起诉、应诉的外国主体与中国主体同样的待遇，既不优待，也不歧视。(2)对等原则指外国法院对我国主体诉讼权利加以限制的，我国法院对该外国主体加以同样的限制。司法考试的考查角度在于，让考生识别以上两原则的内容，故应对以上两个原则的含义有所了解。2调解必须坚持自愿和合法原则(第9条)。应注意：(1)一般情形下，调解并非诉讼的必经程序，在离婚诉讼等少数诉讼中，调解才是必经程序；(2)调解不成的，应及时判决。3处分原则是民事诉讼法的特有原则(第13条)。当事人处分的权利对象包括两大类：民事实体权利与诉讼权

3、利。对民事实体权利的处分主要体现为当事人确定、变更、放弃、承认诉讼请求，达成调解协议等。对诉讼权利的处分主要体现在是否行使起诉权、上诉权、反诉权，申请再审，申请执行，撤回起诉、上诉等等。【重点法条】第十五条机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。第十六条人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或者反悔的，可以向人民法院起诉。人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正

4、。第十七条民族自治地方的人民代表大会根据宪法和本法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制定变通或者补充的规定。自治区的规定，报全国人民代表大会常务委员会批准。自治州、自治县的规定，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准，并报全国人民代表大会常务委员会备案。【意思分解】1掌握第15条的支持起诉制度；支持起诉应具备三个要件：(1)主体是机关团体、企事业单位；(2)前提是法人、自然人损害了国家、集体、个人利益；(3)时机是受害的单位、个人不能、不敢或不便起诉。另外，劳动法第30条规定企业工会支持劳动者申请仲裁或提起诉讼，即是支持起诉原则的具体体现。2掌握第16条人民调解委员会的性质及其调解的效力

5、：群众性民间组织；调解无法律执行力；调解不影响诉讼。3了解第17条对民事诉讼法作出变通、补充规定的程序(2000年律考曾考查过)。 第二章管辖【重点法条】第十九条中级人民法院管辖下列第一审民事案件：(一)重大涉外案件；(二)在本辖区有重大影响的案件；(三)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。【相关法条】民诉意见第12条；最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定(以下简称虚假陈述民事案件规定)第8条。【意思分解】关于级别管辖，司法考试以中级人民法院管辖范围为重心。关于中级人民法院的管辖范围，应注意：1了解民诉意见第1条关于“重大涉外案件”的界定。2依民诉意见第2条

6、，目前由最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件主要是专利纠纷案件、海商、海事案件(专属海事法院，级别为中级人民法院)、著作权纠纷、涉及域名的纠纷，重大的涉港、澳、台的案件。3虚假陈述证券民事赔偿案件由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖。【不要混淆】1并非所有的涉外案件都由中级人民法院管辖，非“重大涉外案件”也可由基层人民法院管辖。2并非所有的中级人民法院都能管辖专利纠纷案件。3并非所有的著作权纠纷均由中级人民法院管辖。【重点法条】第二十二条对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者

7、其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。第二十三条下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；(三)对被劳动教养的人提起的诉讼；(四)对被监禁的人提起的诉讼。【相关法条】民诉意见第417条。【意思分解】有关地域管辖的考题，在每年司法考试中都会占到35分，可谓是不折不扣的重点。而民事诉讼法及民诉意见关于地域管辖的规定，也可

8、谓是极尽庞杂，总加起来大约有几十个法条，且都是要求必须掌握的。1第22、23条分别规定了作为地域管辖基本原则的“原告就被告”原则以及作为这个原则例外的“被告就原告”的4种情形。而民诉意见第9、11条第1款又规定了“被告就原告”的2种情形。2注意各种情形下离婚诉讼的地域管辖，见民诉意见第1116条。3注意住所的确定问题，见民诉意见第48条及第17条，尤其是第6、7条。以上各个条文内容都较具体，必须准确识记。【重点法条】第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所

9、在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第二十六条因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。第二十八条因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。【相关法条】民诉意见第1825条；海事诉讼特别程序法第6、8条；虚假陈述民事案件规定第910条。【意思分解】有关各类合同纠纷的地域管辖，是每年司法考试必考内容之一，务求掌握。1第24条普通合同纠纷地域管辖的基本原则。许多考生往往忘记了被告住所地这一基本管辖法院。2民诉意见第1822条对各类具体合同纠纷地域管辖的特别规定，尤其是第18、19条

10、。3特别注意第25条，合同纠纷当事人可以协议选择管辖法院。而选择管辖的协议无效情形包括(见第25条及民诉意见第24条)：(1)违反级别管辖规定；(2)违反专属管辖规定；(3)选择管辖的法院不明确；(4)选择管辖的法院为两个以上。4注意海事诉讼特别程序法第8条关于协议管辖的规定。5注意民诉意见第25条对保险合同纠纷地域管辖的特别规定，即保险标的物为运输工具或运输中的货物时的特殊性。6注意第28条关于运输合同纠纷的规定。7海诉法第6条第(二)项增加了第28条规定的管辖法院。8虚假陈述证券民事赔偿案件，多个被告情形下的管辖确定。投资人对多个被告提起证券民事赔偿诉讼的，按下列原则确定管辖：(1)仅以自

11、然人为被告提起的诉讼，由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。(2)原告所列的多个被告中有发行人或者上市公司的，由发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。但有本规定第十条第二款规定的情形除外。(3)对发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人提起的诉讼，由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。此时有例外情况：人民法院受理以发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起的诉讼后，经当事人申请或者征得所有原告同意后，可以追加发行人或者上市公司为共同被告。人民法院追加后，应当将案件移送发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。上述情形下，当事人不申请或者原告不同追加，人民法院认为

12、确有必要追加的，应当通知发行人或者上市公司作为共同被告参加诉讼，但不得移送案件，仍由原受理法院管辖。【不要混淆】依第25条之规定，合同纠纷当事人协议选择管辖法院的，所选择的法院应限于与合同纠纷有联系点的法院，该联系点共有5个。而与合同纠纷无任何联系的法院不在候选之列，这也是与仲裁协议选择仲裁委的区别之一，后者并无联系点的限制。【重点法条】第二十七条因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。【相关法条】民诉意见第26条。【意思分解】注意民诉意见第26条对“票据支付地”的解释：(1)首先指票据上载明的付款地；(2)未载明付款地的，指票据付款人或代理付款人的住所地或主营业所所在地

13、。【重点法条】第二十九条因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。【相关法条】民诉意见第2829条；海诉法第6条。【意思分解】1掌握民诉意见第28条对“侵权行为地”的解释：包括行为实施地与结果发生地。2注意民诉意见第29条关于产品责任诉讼的管辖界定，其有5个法院有管辖权：(1)产品制造地；(2)产品销售地；(3)侵权行为实施地；(4)侵权结果发生地；(5)被告住所地。3海诉法第6条第(一)项增加了本条规定的管辖法院。【重点法条】第三十条因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。【相关

14、法条】民诉意见第30条。【意思分解】1掌握第30条规定的4个管辖地，此为多项选择题的绝佳命题素材。2了解民诉意见第30条关于铁路运输法院的专属管辖规定，管辖对象既包括合同纠纷，也包括侵权纠纷。【重点法条】第三十一条因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。 第三十二条因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。第三十三条因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。【相关法条】海诉法第6条。【意思分解】1掌握以上3条分别规定的多个法院管辖，

15、要求记忆务必准确。司法考试考查此类规定的形式多为多项或任意选择题，来不得半点含糊。2注意海诉法第6条第(三)(七)项规定的管辖法院，记忆任务十分繁重，建议考生可作一般了解。【重点法条】第三十四条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：(一)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。【相关法条】海诉法第7条。【意思分解】关于人民法院及海事法院的专属管辖，见于以上两个条文。1对第34条第(一)、(三)项的规定，务必准确掌握。2海诉法第7条第

16、(一)项对民事诉讼法第34条第(二)项作了更为明确的规范。港口作业纠纷由港口所在地法院管辖，该法院是指港口所在地的海事法院，而非普通法院。3注意海诉法第7条第(三)项对海洋勘探开发合同纠纷管辖的规定。【重点法条】第三十五条两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。【相关法条】刑事诉讼法第25条；行政诉讼法第20条。【意思分解】注意第35条，管辖权冲突的解决办法：由最先立案的人民法院管辖。【不要混淆】注意三大诉讼法在同一问题上有不同规定：刑事诉讼法是由最初受理的法院管辖，行政诉讼法是由最先收到起诉状的法院管

17、辖。【重点法条】第三十六条人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。第三十七条有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。第三十八条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。第

18、三十九条上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。【相关法条】民诉意见第3337条；经济审判规定第4、6、8条。【意思分解】1关于移送管辖，应注意：(1)一经移送，受移送法院应当受理。(2)受移送法院不得再自行移送。(3)先立案的有管辖权的法院不得移送给另一有管辖权的法院。(4)案件受理后，管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更及行政区域变更的影响。以上内容，见于第36条及民诉意见第3335条。2注意经济审判规定第4、6、8条的规定：(

19、1)后立案法院应裁定移送先立案法院合并审理。(2)管辖权争议解决前，不得抢先裁决，否则上级法院可撤销判决，并将案件移送或指定其他法院审理或自己提审。(3)地域管辖的确定标准只能由最高人民法院作出，地方法院无权作出。3就管辖权异议，须注意：(1)提出时间：提交答辩状期间。(2)对第38条规定的管辖权异议，法院应以裁定形式作出，不得以判决、决定形式作出；(3)对该裁定不服的，可以上诉，而非申诉。4注意第39条上移与下移的规定。第三章审判组织【重点法条】第四十条人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，

20、由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。第四十一条人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。第四十三条合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。【相关法条】本法第42条。【意思分解】对于以上3个条文，应注意：1合议庭的成员人数须为单数。2二审的审判组织必须是合议庭。3重

21、审、再审必须另组合议庭。4合议庭的评议及制作笔录规则：(1)少数服从多数，而非服从审判长；(2)笔录的签名人是全体合议庭成员；(3)评议的不同意见应记入笔录而非裁决书。5了解审判长的确定规则。第四章回避【重点法条】第四十五条审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；(二)与本案有利害关系；(三)与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。第四十六条当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结

22、前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。第四十七条院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。第四十八条人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在3日内作出复议决定，并通知复议申请人。【意思分解】回避制度是司法考试的考查重点，务求掌握。特别注意：1回避的人员范围包括五类人员。2提出回避申请的时间：案件开始

23、审理时。有例外：若回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。3对回避决定程序及其权利救济程序，应注意：(1)作出决定前，被申请人员原则上应暂停参与本案工作，但又有例外；(2)区分第47条不同人员回避的决定人为谁；(3)人民法院应以决定形式作出回避，而非以裁定形式。【不要混淆】1若诉讼当事人在庭审中提出明显无理的回避申请，如某审判员审判水平太低，审判长可当庭作出驳回回避申请的决定。2申请人对决定不服而申请复议的，应向作出决定的人民法院提出。3申请复议仅限于一次。4作出回避决定前与复议期间，被申请回避人员是否停止工作是不同的。第五章诉讼参加人【重点法条】第四十九条公民、法人和其他

24、组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。【相关法条】民诉意见第4049、51条；虚假陈述民事案件规定第7条。【意思分解】诉讼当事人制度一直是司法考试重点，同管辖制度一道构成民事诉讼法的两大司法考试重心，务求准确掌握，尤其是民诉意见的相关规定。1掌握民诉意见第40条对“其他组织”的诉讼当事人资格的规定，尤其是第(5)、(6)、(7)项。2民诉意见第4347条关于个体工商户、个人合伙、私营企业诉讼当事人资格的规定。特别应掌握第45条之规定，此为司法考试热点：雇员在雇佣合同规定的活动中侵权的，雇主为当事人。另外，可参考民通意见第45条之规定，掌握个人

25、合伙的诉讼当事人资格问题，民诉意见修正了民通意见的规定。3注意民诉意见第49条的规定，冒用法人、其他组织名义进行活动的，直接责任人为当事人。4注意民诉意见第51条，清算组织的诉讼当事人资格。5虚假陈述民事案件规定第7条规定了虚假陈述证券民事赔偿案件的被告的确定，首先明确被告应当是虚假陈述行为人，具体包括：(1)发起人、控股股东等实际控制人；(2)发行人或者上市公司；(3)证券承销商；(4)证券上市推荐人；(5)会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构；(6)上述(2)、(3)、(4)项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及(5)项中直接责任人；(7)其他作出虚假

26、陈述的机构或者自然人。【不要混淆】1依民诉意见第40、41条之规定，分支机构的诉讼当事人资格是分三种情形的：(1)依法设立并领取营业执照的，有诉讼主体资格；(2)非依法设立的，无诉讼主体资格；(3)虽依法设立，但未领取营业执照的，无诉讼主体资格。2依民诉意见第48条，不服仲裁机构仲裁或人民调解委员会调解而提起诉讼的，被告仍为对方当事人。【重点法条】第五十一条双方当事人可以自行和解。第五十二条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。【相关法条】本法第50条。【意思分解】1自行和解制度(第51条)。2第52条原告放弃、变更诉讼请求的，是行使本法第13条处分权的体现

27、。3掌握反诉的构成要件：(1)反诉当事人是本诉当事人；(2)反诉应在本诉进行中提起；(3)反诉只能向审理本诉的法院提起；(4)反诉与本诉为同一诉讼程序；(5)反诉与本诉在诉讼标的或诉讼理由上有法律或事实上的牵连关系。4了解第50条关于当事人诉讼权利的规定，尤其是查阅、复制权。另外，第1款实际上规定了一般委托代理人的代理权限范围。【重点法条】第五十三条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼

28、标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。【相关法条】民诉意见第50、5258条；虚假陈述案件规定第1314条。【意思分解】1共同诉讼制度也是司法考试的热点之一。我国民事诉讼法将共同诉讼分为必要共同诉讼与普通共同诉讼。必要共同诉讼是指当事人一方或者双方二人以上，诉讼标的是共同的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。必要共同诉讼可分为两种基本类型：(1)共同诉讼人对诉讼标的原先就有共同的权利和义务。(2)基于同一事实或法律上的原因，共同诉讼人之间才产生了共同的权利或义务。根据民诉意见的相关规定，引起必要共同诉讼的具体情形包括：(1)挂靠。见民诉意见第4

29、3条。(2)实际经营者与营业执照业主不一致。见民诉意见第46条。(3)企业法人分立。见民诉意见第50条。(4)个人合伙涉讼。见民诉意见第47条。(5)借用业务介绍信等。见民诉意见第52条。(6)继承遗产的诉讼。见民诉意见第54条。(7)代理关系中的连带责任。见民诉意见第55条。(8)共同财产涉讼。见民诉意见第56条。(9)一般责任保证。见民诉意见第53条。关于必要共同诉讼人之间的内部关系，我国法认为必要共同诉讼人都是独立的诉讼主体，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认的，对其他共同诉讼人发生效力。2普通共同诉讼是指当事人一方或者双方为2人以上，其诉讼标的是同一种类，法院认为可以合并审理，当事

30、人也同意合并审理的诉讼。与必要共同诉讼相比，其特征是：(1)诉讼标的是同一种类的而非同一的；(2)有数个诉讼请求而非只有一个诉讼请求；(3)是可分之诉而非不可分之诉。普通共同诉讼的构成要件是：(1)两个以上的当事人就同一种类诉讼标的案件向同一法院起诉；(2)归同一法院管辖，适用同一诉讼程序；(3)合并审理符合共同诉讼的目的；(4)法院认为可以合并审理；(5)当事人同意合并审理。换言之，法律赋予了当事人对法院合并审理的建议的拒绝权。关于普通共同诉讼人之间的关系，我国法认为各个诉是独立的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。3注意民诉意见第57、58条关于人民法院通知和追加共同诉讼人的程

31、序，尤其是第58条的规定。4特别注意民诉意见第54条，此系司法考试热点。实际上，其与民诉意见第58条是相通的。5虚假陈述证券民事赔偿案件(1)普通共同诉讼的构成：多个原告因同一虚假陈述事实对相同被告提起诉讼，既有单独诉讼也有共同诉讼的，人民法院可以通知提起单独诉讼的原告参加共同诉讼。多个原告因同一虚假陈述事实对相同被告同时提起两个以上共同诉讼的，人民法院可以将其合并为一个共同诉讼。(2)只能构成人数确定的共同诉讼(代表人诉讼)。共同诉讼的原告人数应当在开庭审理前确定。原告人数众多的可以推选二至五名诉讼代表人，每名诉讼代表人可以委托一至二名诉讼代理人。【重点法条】第五十四条当事人一方人数众多的共

32、同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。第五十五条诉讼标的是同一种类、当事人一方人数众多在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。向人民法院登记的权利人可以推选代表人进行诉讼；推选不出代表人的，人民法院可以与参加登记的权利人商定代表人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。人民法院作出的判决、裁定，对

33、参加登记的全体权利人发生效力。未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，适用该判决、裁定。【相关法条】民诉意见第5964条。【意思分解】1我国法将代表人诉讼分为两类：人数确定的代表人诉讼与人数不确定的代表人诉讼。人数确定的代表人诉讼的构成要件是：(1)当事人一方人数达到10人或10人以上(民诉意见第59条)。(2)起诉时当事人人数已经确定。(3)众多当事人之间具有共同的或者同一种类的诉讼标的，即代表人诉讼是以共同诉讼为基础的。(4)当事人推选出若干代表人。人数不确定的代表人诉讼的构成要件也包括上述第(1)、(3)、(4)条件，但另一条件是起诉时当事人人数尚未确定。2关于诉讼代表人，应掌握：(

34、1)担任诉讼代表人的条件：是本案的共同诉讼人；具有一定的诉讼能力；愿意担任此职。(2)诉讼代表人的权限：代表人在诉讼中的权限相当于未被授权处分实体权利的诉讼代理人。(3)诉讼代表人的更换：在需要更换代表人时，人民法院应裁定中止诉讼，然后由法院召集全体代表人，以推选、协商等方式重新确定诉讼代表人。新的代表人产生后，再恢复诉讼。3注意民诉意见第60、64条的规定。【不要混淆】1比之人数确定的代表人诉讼，人数不确定的代表人诉讼有其特殊性，应予掌握：公告程序；登记程序；裁判效力。2人民法院对人数不确定的代表人诉讼作出裁判后，裁判的拘束力仅及于参加登记的全体权利人，对未参加登记的权利人无直接拘束力，但具

35、有预决效力。未参加登记的权利人在诉讼时效期限内提起诉讼，法院认定其请求成立时，应裁定直接适用法院对代表人诉讼已作出的裁判，并无需另行审判。3两者相比，对于代表人的确定程序也是不同的。4在人数确定的代表人诉讼中，推选不出代表人的当事人参诉方式是不同的：(1)必要共同诉讼中由自己参诉；(2)普通共同诉讼中，另行起诉。【重点法条】第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。【相

36、关法条】民诉意见第6566条；经济审判规定第911条。【意思分解】1民事诉讼中的第三人，是指对他人之间的诉讼标的有独立的请求权，或者虽然没有独立请求权，但同案件处理结果有法律上的利害关系，而参加他人之间正在进行的诉讼的人。第三人可以分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人两种类型。第三人具有下列特征：(1)参加他人正在进行的诉讼；(2)与正在进行的诉讼有法律上的利害关系；(3)在诉讼中具有独立的地位。2两种第三人之间的区别如下：(1)参加诉讼的根据不同。与他人之间案件的处理结果有法律上利害关系，是无独立请求权的第三人参加诉讼的根据；而有独立请求权的第三人参加诉讼的根据则是对他人之间的诉讼

37、标的主张独立的请求权。(2)参加诉讼的方式不同。无独立请求权的第三人，以申请参加或法院通知其参加的方式参加诉讼；有独立请求权的第三人则以向法院提起诉讼的方式参加诉讼。(3)诉讼地位不同。无独立请求权的第三人在诉讼中一般处于辅助人的地位，辅助一方当事人进行诉讼，因而不享有与处分实体权利有关的诉讼权利；有独立请求权的第三人在诉讼中处于原告的地位，享有原告的诉讼权利。(4)是否会被判决承担民事责任不同。无独立请求权的第三人一般参加被告一方进行诉讼，并且在被告败诉的情况下对被告负有返还或赔偿的义务，因而可能被法院判决承担民事责任；有独立请求权的第三人在诉讼中处于原告的地位，即使败诉，也只是诉讼请求被驳

38、回，不会被判决承担民事责任。3注意经济审判规定第911条规定的几种不得通知作为无独立请求权的第三人参加诉讼的5种情形。4人民法院判决承担民事责任的无独立请求权第三人，此时才享有当事人的诉讼地位，即可上诉。【重点法条】第五十八条当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人。第五十九条委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。侨居在国外的

39、中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由当地的爱国华侨团体证明。第六十条诉讼代理人的权限如果变更或者解除，发事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。第六十二条离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。【相关法条】本法第61条；民诉意见第6869条。【意思分解】在民事诉讼代理人中，委托代理人制度是最重要的，也是我们复习的重点。1委托诉讼代理人的范围

40、(第58条)。注意民诉意见第68条，不能作为代理人的人。2代理权限。当事人民事诉讼中的权利大体可分为两大类：(1)纯程序性质的或者实体权利关系不那么密切的诉讼权利，如申请回避、提出管辖权异议、申请复议、陈述案情、提供证据、质证和辩论等；(2)实体权利或与实体权利紧密相关的诉讼权利，如承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等。对此第二类权利，民诉法明确规定委托诉讼代理人除非经过权利人的特别明确授权，不得在诉讼中实施这类行为(民诉意见第69条)。3诉讼地位。当事人委托诉讼代理人后，本人可以出庭参加诉讼，也可以不再出庭，但离婚诉讼例外(第62条)。【不要混淆】1应注意委托诉讼代理人与法

41、定诉讼代理人的不同。法定诉讼代理人主要是为无民事行为能力人和限制民事行为能力人的当事人设立的，因此法定诉讼代理人的范围一般与监护人的范围是一致的。法定诉讼代理人在诉讼中的地位类似于当事人本人，但二者仍有区别。例如，他们必须以当事人的名义进行诉讼，人民法院裁判针对当事人而非法定诉讼代理人作出。另外，法定诉讼代理人在诉讼过程中死亡或者丧失行为能力，人民法院可另行指定监护人代理诉讼而不必终结诉讼。2“全权代理”“特别授权”，即不享有上述第二类权利。第六章证据【重点法条】第六十三条证据有下列几种：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录

42、。以上证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。第七十四条在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。【相关法条】仲裁法第46、68条；民诉证据规定第89、13、23、67、74条；商标法第58条；著作权法第50条。【意思分解】1证据的种类民事诉讼证据的种类是指民事诉讼法第63条规定的七种证据形式。司法考试的考查方式在于要考生区分这些种类。重点与难点在于：（1）书证与物证的区别。书证是指以文字、符号、图形所记载或表示的内容、含义来证明案件事实的证据。而物证，是指以其外部特征和物质属性，即以其存在、形状、质量等证明案件事实的物品。

43、两者的重要区别，也就是区分标准在于同一物体以什么来证明案件事实，如果是以其包含的内容即思想内容来证据，那么就是书证；如果是以物质形态来证明，那么就是物证。同一物体，可以既是书证，又是物证。（2）当事人陈述与证人证言是不同的。两者不会交叉，由于证人不是当事人，因而证人证言在同一案件中不会成为当事人陈述。2诉讼中的证据保全（1）适用条件：证据可能灭失；证据以后难以取得。（2）启动方式：诉讼参加人（广义上的当事人）申请；或者，人民法院依职权。注意：在诉讼中，申请证据保全不必然是原告，被告也可申请证据保全。这与财产保全是不同的。（3）申请期限：当事人申请证据保全，不得迟于举证期限届满前七日提交申请。（

44、4）担保：人民法院可以要求申请人提供相应的担保。注意不是必须要求其提供担保。3诉前证据保全（1）适用条件：主要考点在商标权和著作权案件中，适用于：为了制止侵权（商标权和著作权）行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下。（2）启动方式：由商标注册人或者利害关系人向人民法院申请；由著作权人或者与著作权有关的权利人可向人民法院申请。在诉前，申请证据保全的一般是将成为原告的权利人或其他利害关系人。（3）担保：人民法院可以责令申请人提供担保，也可以不要求申请人提供担保；但是如果经人民法院责令申请人提供担保，其不提供担保的，驳回申请人的申请。（4）解除保全措施：申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不

45、起诉的，人民法院应当解除保全措施。（5）对于诉讼案件的管辖的影响：与财产保全不同，在商标权和著作权案件中，证据保全不影响案件的管辖。4证明对象证明对象是指诉讼参加人和法院运用证据加以证明的对案件的解决有法律意义的事实。对于本考点，主要在于：（1）需用证据证明的事实即证明对象一般认为，证明对象包括以下内容：当事人主张的有关实体权益的法律事实；当事人主张的程序法律事实；证据材料；习惯、地方性法规（主要指非法院本地区的）和外国法；特别经验规则：主要是指专门性的特殊行业的经验规则。以上重点注意第、点。（2）不须证明的事实对于该项事实的内容，民诉意见和民诉证据规定对此作出了规定。综合这些规定，主要有以下

46、情形：自然规律及定理；当事人自认的事实：一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实，明确表示承认的；众所周知的事实；根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实； 已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； 已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； 已为有效公证文书所证明的事实。 对于以上无需举证的内容，要注意并不是一律无需举证：a对于第项，(a)限于对方当事人在诉讼过程中明确表示承认的，但涉及身份关系的案件除外。 (b)对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。 (c)当事人委托代理人

47、参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但有例外：未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的，不是有效的自认，对此例外又有例外：此种情形下，当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。(d)自认可以撤回，但有条件：撤回时间：当事人在法庭辩论终结前撤回：撤回经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符。经有效撤回后，不能免除对方当事人的举证责任。（民诉证据规定第8条）注意以上对于撤回自认的限制，比民诉意见要求严格，应当适用本规定（新法）。(e)还需要注意：对双方当事人无争议但涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权

48、益的事实，人民法院可以责令当事人提供有关证据；即对于这样的事实。即使当事人自认，也需要提供证据证明。（民诉证据规定第13条）在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。 b前述、项，当事人有相反证据足以推翻的，不免除主张方的举证责任。 c、均为生效裁决。如果本诉讼所依据的裁决尚未生效，诉讼应当中止。（民事诉讼法第136条）【不要混淆】证据的分类是在证据理论上（学理上）按不同的标准将证据分为不同的类别。目前来看，主要有：（1）本证与反证依照证据与证明责任之间的关系分类（2）直接证据与间接证据依据证据与案件事实的关系分类（3）

49、原始证据和传来证据依据证据的来源分类此与证据的种类是不同的，民事诉讼证据的种类是指民事诉讼法第63条规定的七种证据形式。【重点法条】第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。【相关法条】民诉证据规定第2、47、1517、19、2528条；关于民事经济审判方式改革问题的若干规定之三。【意思分解】1举证责任一般分配原则一般原则：人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。此为举证责任一般分配

50、原则。适用情形为：在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时。 必须注意人民法院确定举证责任承担的权力。2合同纠纷的举证责任分配及举证责任一般分配原则（1）最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第5条对合同纠纷中举证责任分配作出了明确规定，请参见之。必须掌握的是：对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。 3侵权及其他特殊情形下的举证责任分配此为司法考试的绝对重点，需要关注。根据民法、民事诉讼法等法律的规定，以下情形下，举证责任不适用上述的举证责任分配原则，而作出了特殊的规定，参见 民诉证据规定

51、第4、6、7条。此处不再一一列举，择其要点析之：（1）仔细对照民诉证据规定第4条与民诉意见第74条，可以发现民诉证据规定对特殊侵权案件中的举证责任分配表述更为准确，具体到对于什么事项作出特殊的举证责任分配（倒置），因而读者可以不必再看民诉意见的规定，只需关注民诉证据规定。但是必须关注何人（一般为被告）对何项事实承担举证责任。（2）必须仔细研习民诉证据规定第4条，一共列举了8种情形。其中（二）、（三）、（四）、（五）、（六）项是民法通则规定的特殊侵权行为。而对这些情形又由于民事责任的归责原则不同而规定，因而必须区别何种侵权行为，被告对于何项事实承担举证责任。（一）、（七）、（八）项不在民法通则规

52、定的特殊侵权行为之列，但是也具有特殊性，因而也是比较容易记忆的。仍然需要注意被告对于何项事实承担举证责任。在专利侵权诉讼中，只规定了因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼的举证责任倒置，即由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 4法院主动调查收集证据的适用当事人对于自己的主张应当提供证据加以证明，但是在某些情形下法院也可以调查收集证据。法院调查收集证据的启动又有两种方式：一是当事人依法申请人民法院调查收集证据；二

53、是法院依职权主动调查收集证据。两种方式适用情形是司法考试的重要考点。此处分析法院依职权主动调查收集证据的适用情形。依照民事诉讼法的规定，人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当主动调查收集，对于何为“审理案件需要”，民诉证据规定作了明确的规定，即是以下两种情形：（1）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实； （2）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。 必须注意，除了以上两种情形外，其他任何情形，法院不得主动调查收集证据。5当事人申请人民法院调查收集证据（1）适用情形申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料； 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。以上情形是民诉证据规定作出的最新规定，其他与之不一致的都不应当再适用。如民诉意见第73条、关于民事经济审判方式改革问题的若干规定之三的规定中如果与上述新规定不一致的，一律适用新规定。因此，考生只需掌握以上三种情形。（2）申请方式与期限当事人及其诉讼代理