借款合同受领

1、借款合同受领篇一：迟延篇一：债权人受领迟延性质浅论债权人受领迟延性质摘要：债权受领是指债权人接受债务人履行的行为。债 权人依此权能受领债务人的履行并永久保持因债务履行所 生的利益，体现了债权的保持力。在受领是一种权利还是一 种义务上，学界仍存在较大争议，笔者认为债权人受领是债 权人请求给付权的附随权利，债权人在债务人适当履行给付 时没有及时受领或不能受领，则构成了债权人受领迟延，此 时债务人不能要求债权人行使受领权利。债权人受领迟延是 自身附随权利的不恰当行使或放弃，从而不影响债权人请求 给付权的效力。关键词：受领附随权利受领迟延一、债权人受领的性质探讨大陆法系和英美法系国家在关于何为受领的问

2、题上，文 字表述不尽相同，但其本质含义基本一致。所谓受领，是指 债权人按照生效的债的法律关系，接受债务人履行的行为。 然而外国以及我国学界对债权人受领性质的界定却存在多 种学说。在法国民法学说及判例上，多以受领为债权人的义务，法国的判例认为债权人不当拒绝履行的提供，系违反法国民 法典第1146条及第1153条关于债务不履行的规定应负损害 赔偿责任，即以受领义务为债权人的债务，其不当之受领拒 绝为债务不履行。1在德国普通法时代，关于受领的性质 曾有较大的争论，德国普通法旧学派多倾向义务说，而新学 派则倾向权利说。德国民法典颁布以后，一般解释论上认为 受领并非债权人的义务，换言之，债权并不伴有义务

3、。惟依 其特别规定，对于买卖（德国民法典第433条）及承揽（德国民法典第640条）认为有受领义务。2在我国大陆民法学说上，债权人受领迟延更是众说纷纭，归纳起来大致有 4个学派：（1）受领权利说，把债权 人的受领解释为权利而不是义务。代表学者为梁慧星，其认 为作为债权的一种权能，受领为债权人的权利已属无疑，基 于此权利，债权人才得以接受并保持债务人的履行及其利 益。（2）受领义务说，认为受领关系到合同目的的实现， 拒绝受领的法律救济措施与不交付的大致相同，即可解除合 同及要求赔偿损害。代表学者有佟柔、王利明、叶林等。（3）附随义务说。代表学者为张广兴，该说认为受领 作为债权的一项权能，是债权人的

4、权利，并非义务，但依诚 实信用原则，债权人在需要时发生协助履行的义务。该义务 的违反，足以减轻债务人的责任，债权人并应负担可能的赔 偿损害责任。（4）不真正义务说，代表学者为崔建远。该 说认为受领是一种协助义务，这种协助义务和附随义务同源 于诚实信用，但附随义务其主体是债务人，所以这种协助义 务不是附随义务，性质上属于不真正义务。我国台湾民法基本上追随德国民法，认为除法律另有规 定外，债权人的受领解释为权利而不是义务。从法理学的角度看，权利和义务是互相排斥的，又是互 相依存的。”没有无义务的权利，也没有无权利的义务。” 笔者认为，债是指特定当事人之间可以请求一定给付的民事 法律关系。根据债的一

5、般定义，在债的关系中，请求对方为 一定给付实为债权人的权利，给付实为债务人的义务，受领 则为债权人请求权所派生出来的附随权利。具体分析如下：（1）债中的权利与义务主要是通过给付和受领的形式来表现 的。如果把受领界定为义务，那么债权人与债务人的法律地 位便无法确定。（2）债权的本质体现为利益和自由。因而债 权人对于给付的受领是一种债权行使的当然行为，以求获得 债权人最终追求的利益结果。给付受领权是债权的一项重要 权能，若将其视为债权人的义务则限制了债权人私权处分的 自由。（3）受领是债权人接受债务人履行的行为，是债权人 实现债权利益的基本手段。值得注意的是，我们有必要把债 权人的协助义务与受领相

6、区别。协助义务又常被称之为协 作，指合同当事人应互为对方行使合同权利、履行合同义务 提供照顾和方便，促使合同的全面实现3。协助义务是附 随义务的一种。对于债权人而言，有部分协助义务发生在债 权人受领阶段，我们应该将其与债权人的受领权利加以区分。例如，合同法第157条规定：”买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检 验期间的，应当及时检验。”二、债权人受领迟延的性质解析债权人对债务人的履行当且能够受领而不为或不能受 领，就会产生受领迟延。我国法律对受领迟延缺乏明确的规 定，理论上也缺少深入的论述。笔者认为，债权人受领是债 权人请求给付权的附随权利，债权人在债务人适当履行给付 时没

7、有及时受领或不能受领，则构成了债权人受领迟延，此 时债务人不能要求债权人行使受领权利。债权人受领迟延是 自身附随权利的不恰当行使或放弃，从而不影响债权人请求 给付权的效力。换言之，债权人受领迟延时，债的关系继续 存续。当债权人从受领迟延的状态中恢复时，仍可以行使请 求给付权以满足自身实际获得并保持债权利益的目的，即便 此时由于受领迟延造成了债务人的给付不能。在此情形下出 现两个问题，其一，债权人对受领权的不恰当行使不构成债 权的放弃，那么何谓债权人放弃债权？其二，对于债务人而 言，即使在债权人受领迟延时仍需继续承担给付义务，而且 被经常保持提供给付之债的状态所累，债务人如何解开”法 锁”？笔者

8、认为，债权人的受领权是由其请求给付权当然派 生出的附随权利，后者的不恰当行使或放弃不影响前者的存 续是逻辑前提。当债权人想实现债权利益而受领迟延时，需 要从受领迟延状态恢复时再次行使请求给付权，但此时在债 的关系中债权人与债务人的主动受动关系发生了变化。在保 护债权人利益实现的同时应充分考虑对债务人的救济。此时 债权人应在受领迟延状态恢复时以通知的方式（债权人的义 务）及时告知债务人其重新行使请求给付权，此举使债权人 当然再次获得了受领附随权，可以受领债务人提供的给付。 若债务人此时给付不能，则由债权人自己承担所有不利益后 果。债权人的重新行使请求给付权通知应在受领迟延后一定 期限内做出，期限

9、内债权人未做出通知， 债务人应进行催告 若催告后债权人在一定期限内仍未做出通知，受领给付，则 视为债权人放弃债权，债务人可以单方面解除合同。对于债 务人权益的救济，因为我国对债权人迟延的规定主要体现在 合同法总则、买卖合同、承揽合同等章节中，债务人可以根 据债权人受领迟延行为的违法性获得相应赔偿和救济。三、结语虽然我国现行法没有对债权受领迟延问题作出系统规 定，但是我国合同法对于债权受领迟延纠纷处理及其相关问 题都有涉及，而且规定较为详细。目前而言，基本可以通过 对合同法的解释暂时解决所存在的问题，但仍有必要认真研 究和借鉴其他国家法律中迟延制度的成熟经验，科学地建立我国迟延制度体系。参考文献

10、：1史尚宽.债法总论 m.中国政法大学出版社，20XX. 407.2 日椿寿夫，右近健男.德国债权法总论m.日本 评论社，1988 . 167.3道文.试析合同法上的附随义务j.法学.1999. 10.作者简介：刘犇昊（1985-），男，黑龙江 省七台河市人，北京航空航天大学20XX级民商法学专业硕士研究生。研究方向：民法、知识产权法；张杲博（1987-）, 男，河南省灵宝市人，北京航空航天大学20XX级宪法与行政法学专业硕士研究生。研究方向：宪法、行政法。篇二：受领迟延制度的属性争议受领迟延制度的属性争议张阳:安徽理工大学学报社会科学版20XX年第02期摘要：受领迟延制度是大陆法系一项传统的

11、债法上的 制度，我国民法虽然有相关规定，但也未形成系统的制度。 受领行为的性质直接决定了受领迟延责任的定性，即迟延受 领是否要承担违约责任。主要大陆法系国家包括我国法律中 都没有明确规定受领行为的性质，透过学说和外国立法例的 分析，受领实质上是债权人的权利，而在一般情况下，受领 迟延系对权利的放弃，债权人不承担违约责任；意定或者法定情况下，若违反相关义务，债权人则要承担迟延责任。关键词：受领迟延；权利；义务；不真正义务中图分类号：d9文献标识码：a 文章编号：1672-1101 (20XX) 02-0013-03 收稿日期：20XX-12-20作者简介：张阳(1993-)，女，上海人，在读硕士

12、，研究方向：民商法学。on the dispute about characteristics of defaulted acceptance behaviorzhang yang(college of postgraduate education， east chinauniversity of political scienceand law ， shanghai20XX42, china)abstract : default of acceptance is an importantlegal system of obligation law of continental law sys

13、tem， yet china s civil law system is still lacking in a systematic system. the definition of acceptance determines the nature of the responsibility of defaulted receiving ， ， whether the creditor shouldbe liable for the breach of contract or not. most continental law countries include the qualities

14、notexplicitly regulated in our country. the analysis oftheory and foreign legislation denotes that acceptance is substantially the right of creditors. under normal circumstances , the default of acceptance is the abandonment of rights and the creditor bears no liability for the breach of contract ；

15、by agreement or legal provisions , if violating the obligations , creditors should be liable for the default.key words : default of acceptance ; right ; obligations ; obliegenheit 一、债权人迟延相关概述 债权人迟延(default of the creditor)，或称受领迟延，是指债权人对于已提供的给付，未为受领或未为其他 给付完成所必要的协力的事实1。在债的履行中，给付既包括债务人单方即可完成，又包括需债权人和债

16、务人双方配 合才可完成的。前者如脱密期间履行保密等不作为的债务， 只要债务人不泄露有关工作业务秘密，合同债务便得以履 行；后者则普遍存在于双务合同中，只有债权人完成协助行 为或者接受给付，当事人才能履行合同和实现交易。债权人 的延迟受领，使得债务人陷入债务拘束中，债务人不仅无法 进行新的交易，而且有可能承受履行迟延所产生的负担或不 利益。债权人的迟延履行不仅有违公平原则，且妨碍了正常 的交易秩序。基于此，各国都规定了债权人迟延制度来保护 诚信的债务人，并提高交易效益。合同中债务人的给付行为分为现实提供给付和言词提 出给付，在这两种情形之下都存在债权人受领迟延的情况。 其中现实提供给付分为赴偿之

17、债和送付之债，前者要求债务 人必须前往债权人处履行给付，后者则要求标的物必须到达 债权人处，现实提供中债权人的受领行为即为一般接受给付 行为。若债权人已明确拒绝受领或者拒绝为协助受领之行 为，债务人只需要提出言词给付即可。比如在往取债务中， 债务人只需为催告的给付行为，而债权人前往提取标的物的 行为即为受领行为。虽然大部分大陆法系国家法律中都存在 受领迟延的内容，但是鲜有对受领行为明确的定性规定。若 受领是债权人的义务，那么受领迟延则要承担违约责任，反 之则不存在追究责任的问题，各国法律和学说对此都有着不 同认识。二、受领行为的定性：权利抑或义务（一）外国学说的认识法国民法的各家学说及司法判例

18、倾向于义务说，即受领 是债权人的义务。法国的判例认为债权人不当拒绝履行的提 供，系违反法国民法典第 1146条及第1153条关于债务不 履行的规定，应负损害赔偿责任2。受领既然是义务，债权人迟延受领就是违反债务，应当承担违约责任。法国民法典没有明确界定受领是否为债权人之义务，但 依“清偿的提出和提存”制度可推断立法与学说判例立场相 吻合。法国民法典第1257条和1260条规定，债权人若受领 迟延，债务人可提供现实的提议，债权人若再次拒绝，债务 人可提存其提供的款物；债权人负担提供现实履行及提存的 费用3。德国民法典关于债权人受领迟延的规定详见于第293条至第304条，法条本身也并未明确地表示受

19、领行为的性质 归属，只规定了债权人迟延的效力，即第 300条规定债权人 受领迟延后自动承担标的物风险，且债务人仅对故意或者重 大过失负责。同时，债权人迟延以债务人已提供现实的给付 为前提，法典第372条规定了提存制度，债务人为保护自己 的权益可提存标的物4。德国民法典“债务关系的内容”这一章中共规定了 四种给付障碍，即给付不能、不当履行、债务人迟延和债权 人迟延，然而前三种情况都属于该章第一节“给付义务”的 内容，第二节则单设为“债权人迟延”。此可看到，立法者 明确了债权人受领非给付义务。民法典中“义务”一词 为“ pflicht ”，而债权人的受领行为则是“ obliegenheit ” 。

20、与债务人的给付义务不同，债权人的受领行为本质上是为了 使自己顺利地得到给付，这在原则上并不是债权人的义务（pflicht ）。国内有部分学者将“ obliegenheit ”翻 译为“不真正义务”。所谓不真正义务，是指在债的关系中，除给付义务和附随义务之外的一种强度较弱的义务，其主要 特征在于相对人通常不得请求履行，而且其违反并不发生损 害赔偿责任，只是使承担此项义务者遭受权利减损或丧失不 利益而已5。也有学者将“ obliegenheit ”称为“负担” 6，没有履行该负担仅损害债权人自身法律利益，并减轻 债务人的责任。新的日本民法典在旧的法典基础上，补充了德国法的相关内容，将迟延责任与提存

21、制度相结合，即第 413条、第494条规定债权者拒受履行债务，或不能受之， 则其债权者，从提供履行之时，任迟滞之责；辨济者供托辨 济目的物，以免其债务。我国台湾民法之规定较之德国民法基本相同，并未认定 受领之具体性质，仅规定债权人拒绝受领或者不能受领者， 负迟延责任。（二）我国相关学说我国民法界对于受领行为性质也无统一定论，总的来说 可归为四种学说：（1）受领权利说。受领理所应当为债权 人之权利，代表学者为梁慧星 8。其认为债权系一种权利， 而债权权利的权能之一是受领，这样债权人承担债务人的给 付才有权利依据，债权人的受领才属于正当得利。（2 ）受领义务说。合同目的的完成取决于债权人最终时候适

22、当受 领，受领行为是债权人的合同义务，债权人迟延受领系债务不履行的体现，因此拒绝受领之后，债权人就要承担违约责 任，债务人即可解除合同及要求赔偿损害9，代表学者有王利明、佟柔、叶林等。（3）权利一附随义务说。该学说也将受领解释成债权 的权能之一，故受领首先是一种权利，同时依诚信原则，若 债务人的履行需要债权人受领或给予协助时，为了减轻债务 人不必要的负担，使债权人和债务人公平交易，债权人须协 助债务人受领给付。然而这样一种协助行为的特殊之处在于 其并非一种受领义务，不具有强制履行性。如果没有履行这 种协助义务，债权人将造成自身利益的消极减损，债务人的 负担因而减轻，债权人可能还须承担相应的赔偿

23、责任。债权 人的协助义务与附随义务均基于诚信原则而生。该学说代表 学者为张广兴，其认为受领既为权利，又为附随义务10。（4）权利一不真正义务说。 韩世远先生借用德国法上的“不真正义务”一词来说明受领的性质。他认为债权身为权利， 其基本属性为利益与自由。因而，债权人的受领行为首先是 一种自由、一种对权利的支配，即受领体现了债权的直接效 力。同时，根据诚实信用原则，债权人应履行协助义务和附 随义务，该两种义务并非法定或意定的，属于现代债权法发 展过程中债之义务群的扩张。但二者又有明显区别，协助义 务包括适当受领、配合履行、积极协助等，是债权人的 义务。附随义务的主体则是债务人而非债权人，因而受领不

24、 同于附随义务，而是一种不真正义务。不真正义务属于一般 义务的特例，它没有强制性，具体到受领来说，债务人不能 强制债权人为受领行为。三、受领为权利附随义务是指法律没有规定，合同主体 也未明确约定，但为保护对方利益，依照诚信原则，当事人 应当负担的义务。一般来说，附随义务或协助实现主给付义 务（如妥善包装等），或为维护对方当事人人身财产利益 （如 禁业竞止等）。由此可见，附随义务都是为了实现合同目的， 双方当事人根据合同约定各自都完成给付之后，就已经实现 合同目的，之后债权人是否受领给付都不影响合同目的实现 与否。“不真正义务”并非强制性地要求当事人作为或者不作 为，而是民事主体若不为特定行为，

25、 主体之权利便发生障碍， 权利的相应请求权不发生。权利的障碍只是导致行为主体权 利行使不便，该结果是民事主体自主选择的，并非行为强制 资格，“不真正义务”必然不属于义务范畴。债权人首先行 使债权请求权之后，债务人再依约履行相应给付，此时债权 请求权已得到实现，若债权人迟延受领，不存在债权请求权 之障碍，仅债权人放弃自身利益而已。因此受领既非附随义 务，亦非不真正义务，受领应是债权人之权利。其实在债权理论中，应该明确给付是债务人的义务、受 领为债权人的权利，这是债权关系成立的基础，混淆受领的 性质，将会造成整个债权关系的混乱。因为首先，法律关系 的内容即为权利和义务，具体到债权法律关系则表现为受

26、领 和给付的形式。债务人负有给付义务，债权人则对立地受领 债务人的给付，如果不区分给付与受领的性质，那么将模糊 债权人与债务人对立的法律地位。同理，既然权利和义务是 对等的，那么把受领解释为权利中的附随性义务更是毫无逻 辑而言。其次，假设受领为债权人的义务，债权人未按约定 适当受领系违约行为，应当承担相应违约责任，债务人则享 有强制受领权、赔偿请求权和行使合同解除权。然而综观我 国民法，都没有规定债务人以上各种权利，就连合同法 规定的违约责任内容中，也未曾规定债权人因受领迟延而应 承担何种违约责任。第三，只要债务人完整适当地履行了给 付义务，债权的目的就已实现。如在双务合同中，双方当事 人互为

27、债权债务人，当两方都完成其相应给付之后，合同目 的便已实现。受领作为与给付对应的概念，是指债权人接受 债务人的给付。正是因为债权人有受领的权利，所以其接受 给付才有合法权源，债务人的给付和债权人的受领完成后也 就实现的债的目的。基于此点，受领是债权人的权利，而给 付是债务人的义务。第四，权利的本质即为自由，债权作为 一种权利也是以自由为核心，因而债权人是否行使债权是完 全由自身意志决定的。债权人不为受领行为，属于抛弃债权 权利，直接体现了债权的自由性。若受领为债权人的义务， 那么债权人拒绝受领即违反了义务，这是不符合常理的，这 样不仅完全限制了民事主体的私权处分，也是违背民法基本 精神的。对于

28、受领的定性，之所以除了权利说外还存在其他学 说，是因为他们认为受领如果为权利，受领迟延则是权利人 放弃行使权利的体现，那么债权人只产生了消极的不利益， 而没有造成债务人的损失。但各国立法都规定了相关制度， 即债权人在受领迟延时需赔偿债务人的相关损失（如债权人 需支付债务人提存费用等），这样理论与实践便产生了冲突。其实这种理解下产生的冲突，并不是因为“受领是权利” 这个逻辑推理的基础错误， 而是由“受领是权利”推导出“受 领迟延不应该赔偿债务人损失”这一逻辑思维的错误。根据 前文所论，在债权的权利义务关系中，与债务人给付义务相 对应来说，受领是一种权利，因此为受领行为是债权人享有 权利的体现。债

29、务人受领迟延是一种行为事实，该事实发生 之后，债务人便承担着约定之外 （或者法定之外）的责任（如 善良保管等），这对善良的债务人来说无疑是不公平的。基 于诚实信用原则，为了减轻债务人不合理的负担，法律遂规 定在发生受领迟延这一事实之后，债权人应该承担标的物的 灭失风险以及提存保管之费用，该费用若是债务人支付的， 债权人应予以赔偿。这时所谓的赔偿责任，并非原先之债里 的违约责任，而是由迟延受领之事实而引发的独立的无因管理之债篇二：借款合同借款合同甲方（出借人）：乙方（借款人）：借款合同使用说明一、出借人与借款人签订借款合同时，双方应认真阅读 借款合同。借款合同一经依法签订即具有法律效力，双方必

30、须严格履行。二、借款合同必须由出借人和借款人亲自签章方为有 效。三、合同参考文本中的空栏，由双方协商确定后填写 清楚。 四、双方经协商一致后，对借款合同文本条款的修 改或未尽事宜的约定，可在文本中明确，或经协商一致另行签订补充协议；另行签订的补充协议，作为借款合同的附件， 与借款合同一并履行。甲方：出生日期：年月日居民身份证号码：联系电话：联系地址：邮政编码：邮箱地址：乙方：出生日期：年月 日居民身份证号码 ：联系电话：联系地址：邮政编码：邮箱地址： 本合同指定送达方式为邮箱送达，合同一方将相关文件 投递并到达对方指定邮箱中即视为已送达【律师提示】：方便合同双方顺利履行向对方送达相关文书的义务

31、，避免因无法送达带来的法律风险。合同双方也 可约定其他指定送达方式。乙方因 需要，向甲方借款。经双方一致协议，签订 本合同，以资共同遵照执行。第一条、借款金额乙方今向甲方借款人民币 （大写）（小写）。【律师提 示】：借款金额为合同重要条款，要准确填写，利息不能在本金中预先扣除。第二条、借款用途该借款用于。【律师提示】：甲方可监督、检查乙方是否按照约定的用途使用借款，根据合同法第二百零三 条：“借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可 以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。”第三条、借款期限本合同项下借款期限年，自 年 月 日起至 年 月日止。遇合同借款日期与借款凭证记载日期不一致的，

32、以借 款凭证载明的日期为准。【律师提示】：将借款期限明确而详细的做出规定，并 且约定以此借款凭证记载日期为准，可避免因借款交付日期 的变动带来的利息计算等方面的不准确性，引发双方的争议。第四条、借款利息自支用贷款之日起，按实际支用数计算利息，月利率 为。【律师提示】：若无此条款，自然人之间的借款将视 为不支付利息。自然人之间对借款利率的约定不可超过同类 银行贷款利率的四倍，否则将不受法律保护。第五条、借款偿还本合同项下的贷款由乙方于合同到期日一次性还清本 息。总计人民币（大写）（小写）。第六条、提前还款乙方提前还款的，应书面通知甲方，经甲方同意可提前 归还全部或部分欠款，提前偿还的部分款项优先

33、冲抵实际产 生之利息，提前偿还部分款项后，甲方根据实际未还欠款重 新计算利息。【律师提示】：明确约定提前偿还款项的冲抵顺序，可 有效避免未偿款项的数额争议，此点也是社会多发的热点争 议。乙方提前清偿借款的，利息计算期限为自借款日起到实 际还款日止。第七条、双方权利义务 甲方的义务在乙方到期还清本息后，将全部契据、证件完整交还乙 方。【律师提示】：此项条款明示甲方义务，也是提示乙方还清本息后，向甲方收回借款单证，做到款还证清，避免事后纠纷。此点也为社会多发的热点纠纷。乙方的义务应在合同规定的时间内主动还本付息。第八条、违约责任乙方未按期偿还贷款本息的，甲方对其欠款加收每日万 分之的逾期罚息。乙方

34、如未按贷款合同规定使用贷款，一经发现，甲方有 权提前收回部分或全部贷款，并对挪用贷款部分在原贷款利 率的基础上加收的罚息。篇三：借款合同名为合伙实为借贷案作者： 时间：20XX-11 -04 浏览量382 评论00 0二审代理词尊敬的审判长、审判员：湖南南舫律师事务所接受本案上诉人的委托，指派本律 师担任其二审代理人，代理人现根据事实和法律，发表如下 代理意见。一、本案并未超过诉讼时效，上诉人的合法债权依法应 当得到保护。、关于20万元的诉讼时效问题。年9月11日双方签订的第二份合作协议中，第三条清楚的订明“投资借款期限”为三年，也就是从20XX年9月11日起至20XX年9月10日止，诉讼时效

35、的起算点应从 20XX年9月11日开始算起，上诉人于20XX年7月8日向法 院提起诉讼，完全没有超过两年的诉讼时效期间，上诉人的 合法债权依法应当得到保护。关于8万元的诉讼时效问题。年3月25日上诉人、被上诉人和原审被告陈某某签订 第三份合作协议，也就是风金桥合资建房的合作协议。 第一宗合作项目履行完毕后，三方在市风华宾馆结账，得出“被上诉人下欠上诉人 8万元整”，有陈某某 20XX年9月 20日出具的书面证明一份附卷为证，见案卷 20XX年10月 16日三方签署的结算单见案卷第 49页又将该8万元债权的 清偿时间及逾期利率再次加以明确固定，其表述是“限被上 诉人在20XX年11月19日以前付

36、清，否则，应负担每天5 % 的利润损失。”由此可以看出，上诉人作为债权人主张权利 的行为，已经数次导致了诉讼时效的中断，最后一次中断的 时间是20XX年11月19日即上诉人催告还款的合理期限届 满的时间点，20XX年7月8日上诉人提起的诉讼正好发生在 两年诉讼时效期间届满之前。所以，本案不存在已超诉讼时 效，上诉人的债权不再受保护的法律障碍。二、关于被上诉人在其答辩状中辩称合作协议无效的意见 被上诉人在其答辩状中的第 5点答辩意见辩称：“双方20XX年签订的合作协议因约定有上诉人不负亏损，被 上诉人须保证资金安全，违背利益共享、风险共担的合伙 原则，违反了法律的强制性规定，是保底条款，无效协议

37、。”对此，上诉人认为这种说法是不正确的，理由是：当前，我国关于“保底条款”的效力问题的立法及司法 现状是：除了 “联营合同中的保底条款”、“委托理财合同 中的保底条款”、“建筑企业参联建合同中的保底条款”、“证券公司对客户证券买卖的收益或赔偿证券买卖的损失作出承诺的保底条款”因违反法律的禁止性规定被司法实践 认定无效外，其他合同尤其是借贷合同中并没有认定保底条 款无效的立法根据。合同法第52条第规定了导致合同无效的五种情形，合同法解释（一）第 4条规定：“ 1999年10月1日合 同法施行以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及 其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得 以地方

38、性法规、行政规章为依据。”合同法解释（二） 第14条规定：“合同法第 52条第（五）项规定的强制性规 定，是指效力性、强制性规定。”而保底条款既不属于合 同法第52条规定的导致合同无效的五种情形之一，也没 有违反法律和行政法规的效力性、强制性规定，故将保底条 款确认无效的做法缺乏立法依据。在合同领域，原则上应当尊重契约自由和意思自治。民 法是私法，应当极大地尊重当事人的意思自治，法律要相信 当事人是其自身利益的最佳判断者。在法律或行政法规没有 明确的效力性、强制性、禁止性规定时，应当认定合同有效。 被上诉人一而再再而三的声称本案的合作协议违反了法律 的强制性规定，是无效协议，去卩并未明确指出违

39、反了哪部法 律的哪一效力性、禁止性条款，事实上被上诉人也举不出该 所谓的法律规定，其主张依法不足为据。退一万步讲，即便保底条款被认定是无效条款，根据合同法第56条的规定，合同部分无效，不影响其他部分效 力的，其他部分仍然有效。因此，被上诉人辩称本案中的整 个合作协议均系“无效协议”的说法是错误的。只有在合伙、联营、协作等经营活动中才会存在所谓的“保底条款”，本案属名为合伙实为借贷的民间借贷纠纷， 本案真的存在“保底条款” 一说吗？事实上，被上诉人用“保 底条款”一词来形容并表述合作协议中关于“保证资金 安全、不负亏损”的条款内容，本身就存在问题，就是不正 确的。因为“保本有息”、“还本付息”本

40、来就是借贷关系 所固有的法律特征和应有之义。本案的处理，与其说是对“保 底条款”的效力评价，倒不如说是对双方“约定利率”的过 高部分的消减调整。本案既然已被明确认定为名为合伙实为借贷，那么在民间借贷法律关系中，当事人被借款后，能否在合同中约定“借 款人保证本金安全、到期全额偿还”的同时，享受固定的法 定孳息的利息对价呢？我想这个看似简单，不是问题的问 题，对于本案的处理却是十分重要的。被上诉人在没有得到 上诉人的授权和同意的情况下，就将上诉人的20万元转投资他处，事实上，这正如络流行的词语“被自杀”、“被死 亡”一样，本案的上诉人实际上就是“被借款”。在借贷法 律关系中，无论借款人借款后是投资

41、、是消费、还是炒股， 是盈利、是亏损，借款人均应当依照约定如期偿还借款本金 和利息。所以，即便如被上诉人所说自己投资不善、没有得 利，被上诉人也应当全面而及时的清偿欠款和利息。否则， 就应当承担法律责任。三、被上诉人关于“本息款项20XX年就早已结清”的辩称不是事实。首先，一审中上诉人即已向法庭提交了合作协议三 份、补充协议、承诺函、结算单、书面证明、银行单据 等一系列的证据材料，足可以证明双方之间确实存在20万元本金及利息的债权债务关系，而且这也得到了一审法院的 明确认定，所以，上诉人已经完成了“债权事实存在”的举 证责任。其次，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第五条第二款之规定：

42、“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”作为义务履行人，被上诉人竟然将自己应负的“已经履行了还款义务”举证责 任人为倒置，要求上诉人拿出被上诉人未履行还款义务的证 据，岂不荒唐？尽管被上诉人一而再再而三的口口声声辩称 账款早已还清，却自始至终均未向法院提交“任何可以证明 20万元款项”本息清偿完结的证据，根据民事诉讼证据的 若干规定，这种只有言辞凿凿的本人陈述而不能提出其他 相关证据的主张是不能成立的。再次，被上诉人在其提交的答辩状第4点答辩意见中辩称“如果20XX年的事不清不白，产生意见，还能有后面的 合作吗还能有合作的机会吗？反之，正是能有后来的多次合 作，可以推

43、定 20XX年的事项早已结清。”如果被上诉人的 这种反问能够成立，那么，试问：有哪一条法律规定“经济 往来没有结清就不能再有合作”？又有哪一条法律规定“债 权未受清偿，就不允许债权人放水养鱼、以助其力”？事实 上，开庭之前，我详细的询问了上诉人，由于当时被上诉人 欠上诉人的钱，而且被上诉人负债较多无力还款，上诉人正 是因为想帮助被上诉人，想等到其赚了钱，具有了偿还能力 再还钱，这才有了后面的再一次合作。四、原判决适用法律错误。一审法院适用最高人民法院关于的解答（以下简称解答）对本案进行判决系适用法律错误。该解答第三条“关于联营合同的主体资格认定问题”第（一）项明确 规定：联营合同的主体应当是实

44、行独立核算，能够独立承担 民事责任的企业法人和事业法人，“个人合伙”只有在与企 业法人或事业法人联营的情况下，才可以成为联营合同的主 体。但是，一审法院既已认定上诉人与被上诉人之间并非“个人合伙”而为借贷，那么就不存在所谓的“个人合伙”与企 业法人联营进而成为联营合同主体的可能。即适用该解答的前提主体资格缺失。所以，一审法 院以该解答为据判决本案是适用法律错误。五、原判决对8万元债权采用“不高于银行四倍的利率” 进行计息而对20万元的本金仅仅采用“银行基准利率”（而 非四倍）进行计息，系避重就轻，明显不公。原判决将本案定性为名为合伙实为借贷，并基于此，对上诉人与被上诉人关于“ 8万元债权若逾期

45、清偿则按每天 5% 计息的约定利率”进行了调整，即对超过银行同类贷款利率 四倍的部分不予支持，以“银行四倍利率”的标准进行计息， 这无疑是正确的。150%;150%;旦对于本案另一笔较大款项20万元本金之利息的计算，原判未同样的以“银行四倍利率”进行计息 却是错误的。因为上诉人与被上诉人对20万元本金之“利息及利息支付时间”的约定比对8万元之“利率”的约定还要清晰而明确，原判对小额款项采银行四倍利率而对大额款 项却不等同视之，对大额款项的约定利率置若罔闻，不仅令 人匪夷所思，更令人难以服判。年9月11日双方签订的合作协议第二条和第三条 明确约定：“每月利息 6000元，合计全年，七万两千元，

46、每月2号前一次付清。时间三年，三年到期20万元本金一次性收回。”因此，双方所约定的年利率为 36%月利率为3%, 虽然超过了中国人民银行调整公布的自20XX年9月11日至20XX年7月8日期间同类贷款利率的四倍， 但根据借贷案件 司法解释的相关规定，仅仅是超过银行同类贷款利率四倍的 部分不予支持，未超过部分还是应该得到保护的。所以，上 诉人认为本案两笔款项的计息方法不应有别，20万元本金的约定利率即便超过四倍，在调整后同样应当按照“不高于银 行四倍利率的部分”为利率标准进行计息，而且应当随着中 国人民银行对利率的调整采用浮动利率分段计息。六、原判决认定部分事实不清，证据不足，将案外事实 所涉及

47、的两笔款项：75000元和65000元牵入本案并抵减利 息是错误的。篇四：最新个人借款合同个人借款合同注明：借款合同，是当事人约定一方将一定种类和数额 的货币所有权移转给他方，他方于一定期限内返还同种类同 数额货币的合同。其中，提供货币的一方称贷款人，受领货币的一方称借款人。贷款人（提供货币的一方）身份证号码：借款人（受领货币的一方）身份证号码：保证人：身份证号码：第一条：借款用途借款人为进行生产（或经营活动），向贷款人申请借款， 并邀请保证人作保证，经三方协商，特订立本合同，以便共 同遵守。第二条：借款金额借款人向贷款人借款人民币（大写）；（小写）：第三条：借款利率经双方商定上述借款月利率按

48、月息两分一厘计算。第四条：借款期限借款期限为个月，自年 月曰至年 月 日止。第五条：缴交利息与还款方式借款人从签订合同日期起每六个月向贷款人结息一次， 合同到期后一次性偿还本金。第六条：还款资金还款资金：第七条：特别说明贷款方如需急需资金使用，可提前一个月想借款方催收借款金额，借款方偿还借款金额后，本合同终止第八条：保证条款1、保证人承担连带责任。借款人到期不能归还贷款人 的贷款，贷款人有权向保证人追缴。2、借款人必须按照借款合同规定的用途使用借款，不 得挪作他用，不得用借款进行违法活动。3、借款人必须按照合同规定的期限还本付息。4、借款人有义务接受贷款人的检查，监督借款的使用 情况，了解借款

49、方的计划执行，经营管理，财务活动，物资 库存等情况。借款方应提供有关的计划，生产经营盈利情况 等。第九条：其他本合同非因借款合同条例规定允许变更或解除合同 的情况发生，任何一方当事人不得擅自变更或解除合同。当 事人一方依照借款合同条例要求变更或解除本借款合同 时，应及时采用书面形式通知其他当事人，并达成书门面协 议。本合同变更或解除之后，借款方已占用的借款和应付的 利息，仍按本合同的规定偿付。本合同如有未尽事宜，须经 合同双方当事人共同协商，作出补充规定，补充规定与本合 同具有同等效力。第十条：合同争议的解决方式本合同在履行的过程中发生争议的，由当事人双方友好 协商解决，也可由第三人调解。协商

50、或调解不成的，可由任 意一方依法向贷款人所在地人民法院起诉。本合同一式四份，贷款执两份，借款人、保证人各执一 份。另附缴交借款利息登记表，此表，一式两份，贷款人、 借款人各执一份，用于缴交利息时的记录证明。贷款人（签字）：身份证号码：地址：电话号码：借款人（签字）：身份证号码：地址：电话号码：保证人（签字）：身份证号码：地址：电话号码：合同签订日期：年 月 日借据借款人为进行生产（或经营活动），向贷款人申请借款， 并邀请保证人作保证，经三方协商，特订立本合同，以便共 同遵守。今有借款人：，向贷款人：；借到贷款人人民币：小写：利率按月息两分一厘计算， 借款期限为两年，从年 月 日起，止年 月 日

51、止，特立此借据。借款人（签名）：身份证号码：地址：贷款人（签名）：身份证号码：地址：借据签订日期：篇五：借款合同范本 3篇借款合同范本3篇借款合同，是当事人约定一方将一定种类和数额的货币 所有权移转给他方，他方于一定期限内返还同种类同数额货 币的合同。其中，提供货币的一方称贷款人，受领货币的一 方称借款人。以下是xx为大家精心准备的：3篇借款合同范 本。欢迎阅读与参考！借款合同范本一甲方：_乙方：_甲乙双方为携手合作， 促进发展，满足利益，明确责任， 依据中华人民共和国有关法律之相关规定，本着诚实信用， 互惠互利原则，结合双方实际，协商一致，特签订本合同， 以求共同恪守：第一条贷款项目、种类、

52、金额、用途、利率、期限如 下项目_种类：_金额（大写）：_用途：_利率：_期限：_年_个月（自 _年_月 _日至_年 _月 _日）第二条 本合同生效后，甲方在提用贷款前，应向乙方提交具体提款计划，并按提款计划提款。乙方应在甲方按提款计划办理提款后 _个营业日内将贷款放出。第三条甲方用下列资金归还本合同项下借款本息：第四条 甲方应在本合同约定的借款期限内归还全部借 款本息，并按乙方要求向乙方提交具体还款计划，按还款计 划还款。第五条 本合同项下贷款，自乙方划拨贷款之日起计息， 按_结息。在本合同有效期内遇国家调整利率，本合同项下贷款利率也有变化时，乙方毋需通知甲方，从调整 之日起即按调整后贷款利

53、率计算利息。第六条本合同项下借款本息，由取得乙方认可的担保 人以保证获或（和）抵押的方式提供担保，并另行签订保证 合同或（和）抵押合同，作为本合同的附件和本合同生 效的前提条件。第七条 在本合同有效期内，乙方有权检查贷款使用情况，甲方应按乙方要求向乙方提供情况和资料。第八条合同的变更、解除一、本合同生效后，甲、乙任何一方不得擅自变更和解 除本合同。二、甲方需延长借款期限，应在借款到期前 _个营业日向乙方提出申请，经乙方同意（有担保人的，应经担保人同意）签订延期还款协议。三、甲、乙任何一方，需要变更本合同的其它条款时均 应及时书面通知对方，并经双方协商一致，达成书面协议。四、甲乙任何一方需解除合

54、同时， 应及时书面通知对方， 并就合同解除后的有关事宜协商一致达成书面协议。解除合 同的协议达成后，甲方已占用乙方的贷款和应付利息应付给 乙方。五、在本合同有效期内，甲方因实行承包、租赁及其它原因而改变经营方式时，应最迟于 _天前通知乙方。乙方有权参与清产核资和承包、租赁、兼并等合同（协议）的研究。甲方如果要将本合同项下的权利、义务转让给第三者， 应经乙方书面同意，并由受让单位和乙方重新签订借款合 同。六、在本合同有效期内，甲、乙任何一方变更住所、通信地址时，应在变更后 _天内书面通知对方。第九条违约责任一、甲方未按提款计划，按时到乙方营业部门办理提款手续，又为和乙方达成变更提款计划协议，应根

55、据违约的金 额和违约天数，每日付给乙方 _的违约金。但出现本条第二项、第五项、第八项和第九项的情况时除外。二、甲方未按本合同约定的用途使用借款，乙方有权停止发放贷款，收回已发放的部分或全部贷款并对违约使用部 分，按银行规定加收 _%的利息。三、甲方未按本合同约定的还款计划归还借款本息，也未与乙方签订延期还款协议，或所延期限已到仍不能归还借 款时，乙方有权限期或主动追回逾期贷款，乙方按银行规定 加收_%的利息。四、乙方擅自提前收回已发放的贷款。应按违约金额和违约天数每日向甲方支付 _的违约金。但出现本条第二项、第五项、第八项和第九项的情况时除外。五、甲方在乙方按本合同第五条的约定调整本合同项下

56、贷款利率后，不按新的利率计付利息时，乙方有权停止发放 新贷款，提前收回已发放的贷款。六、甲方违反本合同第八条第五项、第六项的约定，或者乙方违反本合同第八条第六项约定，对方均可要求违约方 支付贷款总额 _的违约金，造成对方经济损失的，还应赔偿对方经济损失七、甲乙任何一方擅自变更本合同其它条款或擅自解除合同，或者甲方擅自转让本合同项下权利、义务，应按贷款 总额的_向对方支付违约金。对方要求继续履行合同的，应继续履行本合同，应继续履行本合同。八、甲方向乙方提供的情况、报表及其它资料不真实， 乙方可责令对方限期纠正。甲方拒不纠正时，乙方可停止发 放贷款，提前收回已发放的部分或全部贷款。九、在本合同有效

57、期内，甲方或保证人因经营管理不善， 发生亏损或虚盈实亏，或与第三者发生债务纠纷，或者抵押 财产发生损毁、灭失，危及贷款安全时，乙方可停止发放贷 款，并可提前收回已发放的贷款本息。十、上列第二项、第三项、第五项、第八项和第九项贷 款，乙方可直接从甲方存款帐户中扣收。对于逾期贷款，需 要其它金融机构协助扣收时，可商请其它金融机构代为扣 收。十一、本条所列违约金的支付方式，双方约定如下：第十条 甲乙双方商定的其它事项:第十一条争议的解决方式甲乙双方在履行本合同中发生的争议，由双方协商或者通过协调解决。协商或者协调不成，可以向合同签订地人民 法院起诉（或： 向_仲裁委员会申请仲裁）,第十二条 本合同未

58、尽事宜，按国家有关法律、法规和 金融规章的规定执行。第十三条 甲方向乙方提供的借款申请书、分期提款和 还款计划、分期提款凭证、双方签订的延期还款协议书和其 它有关变更合同条款的协议，以及乙方要求甲方提供的与本 合同有关的其它材料，均为本合同的组成。第十四条 本合同自甲乙双方法定代表人或法定代表人 授权的代理人签字并加盖单位公章之日起生效。有担保合同 的，和担保合同同时生效。至本合同项下贷款本息全部清偿 时，本合同自动生效。篇六：借款合同概述和范例借款合同概述和范例核心内容：合同，是约定一方将一定种类和数额的货币 移转给他方，他方于一定期限内返还同种类同数额货币的合 同。其中，提供货币的一方称贷

59、款人，受领货币的一方称借 款人。1.借款合同的标的物是金钱。借款合同的标的物是一种 作为特殊种类物的金钱，因此，原则上只发生履行迟延，不 发生履行不能。2.借款合同是转让货币所有权的合同。当贷款人将借款 即货币交给借款人后，货币的所有权移转给了借款人，借款 人可以处分所得的货币。这是借款合同的目的决定的，也是 货币这种特殊种类物作为其标的物的必然结果。3.借款合同一般为有偿合同（有息借款），也可以是无偿 合同（无息借款）。4.借款合同一般为要式合同，应当采用书面形式。自然 人之间的借款合同的形式可以由当事人约定。贷款方：借款方：保证方：借款方为进行生产（或经营活动）,向贷款方申请借款, 并聘请

60、作为保证人，贷款方也已审查批准，经三方（或双方协 商）,特订立本合同，以便共同遵守.第一条：贷款种类第二条：借款用途第三条：借款金额人民币（大写）元整.第四条：借款利率借款利息为千分之，利随本情，如遇国家调整利率，按新规定计算.第五条：借款和还款期限第六条：还款资金及还款方式1,还款资金：2,还款方式：第七条：保证条款1,借款方用做抵押，到期不能归还贷款方的贷款 ，贷款方有权处理抵押品借款方到期如数归还贷款的，抵押品由贷款方退还给借款方.2,借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动.3,借款方必须按照合同规定的期限还本付息 .4,借款方有义务接受贷款方的检