企业合同法律风险防范(20210519072420)

1、专业资料企业合同法律风险防企业合同法律风险防第一部分合同签订阶段风险及防1、对当事人缔约能力风险风险一：合同效力待定的风险无权代理、限制行为能力订立的合同为效力待定的合同， 合同是否有效取决于有处分权人、被代理人的事后追认，但 追认是对的单行为，主动权在对，对其有利才追认，不利则 不予追认。防：签订合同前要审查对是否具有完全行为能力，能否履 行合同上的义务，对自然人而言是否成立，对企业而言则 是否具有法人地位，是否已经注册成立。涉及标的物处分或 转让的，审查该是否对标的物具有处分的权利（包括其是否所有人或具有处分权），必要时要求对对自己的处分权作出保 证。风险二：合同欺诈的风险对盗用其他单位签

2、订合同或以虚假的单位签订合同。从合 同法的角度上分析，被假冒单位没有做出交易的意思表示， 不是合同上的当事人，不会承担任合同上的法律责任，而假 冒单位或个人不是以自己的名义签订合同，合同根本不存 在，也不能追究其合同上的责任。如果造成己的损失，该假 冒人可能根本没有能力承担任法律责任，其目的在于利用合同进行欺诈，骗取己的财物专业资料防：实行客户资信管理制度，签订合同前要对客户的资信 信息、资信档案、信用状况、信用等级进行调查了解，最大 限度地控制客户信用和违约风险。签订合同时要审查对的信 誉和履约能力，包括对合同承办人的资格进行审查，必要时 应查看对的营业执照和企业年检资料，确定对是否为依法注

3、 册并有效存续的法律主体，了解对的经营围，以及其资金、 信用，经营情况，是否具有法定的资格进行合同项下的业务 同时对合同经办人尤其是签字代表进行审查，查看对开具的 授权委托书，包括该授权委托书签字盖章是否真实、授权围 是否明确，有无存在涂改之处，以确定对签约人的合法身份 和权限围，确保合同的合法性和有效性。对于标的额大的交 易或需长期履行的合同，还应到工商、税务、银行等单位调 查对当事人的资信能力。风险三：签约能力禁止的风险风险：单位部不具备缔约资格的职能部门订立合同、法律 禁止某些主体订立特定合同，合同一律无效。这种无效的法 律后果是，如果一有过错的，应对无过错一承担损害赔偿责 任。因此，如

4、果己和不具订约资格的主体订立合同导致合同 无效并发生损失，自己有过错的，对己过错部分将不能获得 对赔偿。另一面，如果己部职能部门对外订立合同，合同被 认定无效，己存在过错的需向对承担赔偿责任。防：合同一定要盖公司的合同章或公章，其中公章的效力 专业资料高于签字，即使法定代表人或授权代表的签字系伪造，合同 仍然有效。对于法人的分支机构、职能部门等对外签订合同 应有法人的授权委托书，分支机构或职能部门的负责人变更 时应有法人重新签发的新的授权委托书。签订合同时一定要 对提供法定代表人身份证明、营业执照并通过一定渠道予以 核实（如到当地工商局核对注册信息 ），委托代理人签订合同 的，要求对出具法定代

5、表人授权委托书、代理人的身份证明 等。对己而言，应实行部授信管理制度，格控制企业部人员对 外签订合同的权限的围、取得程序，避免因企业人员任意签 约行为给企业造成损害。在己职能部门以公司的名义对外签 订的合同时，如合同有效对己有利，可以认定职能部门的签 约行为为无权代理，己可以事后追认承认该合同有效。2、对当事人履约能力风险可能风险：对如果根本不具有履约的能力，或者陷于经济 困难无力履行债务，或者已经进入破产清算程序，己履行合 同后无法回收价款，或者只能从对的清算财产中获得部分赔 偿。防应对：在合同签订前通过各种式和渠道对对的资信情况 进行调查，掌握和了解对的履约能力，如调查该企业的行业 地位，

6、商业信誉、产品的销售渠道和市场份额，企业的履约记录、企业财务报表上体现的盈利能力、是否受到任行政处 罚或者处罚是否影响企业的商誉或履约能力等。对于金额大 专业资料的合同，最好要求对提供担保。如果对履约能力不高，又不 能提供任担保，在非签合同的情况下，应注意采取分期发货 的式，实行按月结算，尽量降低呆坏帐风险。3、争取使用己的格式文本一般而言合同起草掌握主动权，其可以根据双协商的容， 认真考虑写入合同中的每一条款，斟酌选用对己有利的措 词，更好地考虑和保护自己的利益。因此，为了争取在履约 过程中或发生争议时的主动地位，公司应制定自己的标准格 式采购合同和供应合同并要求对接受自己的格式文本。在制

7、定标准文本时，应充分考虑公司所进行的同类交易行为可能 面临的法律问题和风险，以及出现该等问题或风险时有利于 保护己利益的最佳处理办法。采用自己的格式文本，不仅能 节省交易成本，更重要的是减少交易风险，以及避免以后可 能出现的争议。此外，争取合同的起草权，还可以在合同中 充分考虑己的利益，从而尽量避免己可能发生的损失，以及 在损失发生的情况下如获得充分有效的救济。4、重视法律专业人员的参与合同条款系对双权利义务关系的确定，直接关系双之间的 利益安排，一项技术性要求高、风险性很强的经营行为，如 果合同草拟不当，很有可能陷于对设置的法律陷阱，己需要 承担更多的义务和责任，而受益明显地和义务不对等。有

8、了 专业资料纠纷，对会以合同上的约定系双自愿达成的结果进行抗辩， 是己遭受巨大的经济上的损失。因此，无论是如将谈判容以 文字的形式体现在合同文本上，体现疏而不漏，还是从法律 的角度对合同文本存在的可能风险进行评估和应对处理，都 需要法律专业人员的参与，才能更好地避免履行合同中的风 险，预防合同纠纷。5、不得疏忽对最终签字文本的审查甲公司将双商定好的合同文本两份签字盖章（包括骑缝章）后寄给乙公司，乙公司手写对其中某一条款作了对乙有利的 修改，然后在修改的地加盖了乙公司的公章，然后将两份合 同文本签字盖章，回寄其中一份给家公司，甲公司没有注意 到条款已经修改，未及时提出异议。后乙根据修改后的条款

9、主权利，甲不得以只得根据合同条款履行。这是典型的单面 修改合同最终文本的案例，但是甲没有及时发现修改后的条 款，直到合同履行完毕乙要求按修改后的条款结算货款，因 甲不能证明修改系乙单面所为，导致甲的损失。第二部分 合同条款的审查与风险防1、审查合同双名称及法定代表人根据我国公司企业登记法律法规的规定，企业名称一般由 以下几个部分构成，即注册区域名称、字号、行业、责任形 式等几个构成要素。如果企业名称表述不规，工商管理机关 专业资料将拒绝企业注册申请。因此，如果最后签订的书面合同中双 的企业名称表述出现错误，则被错误表述的一可能会被认定 为不是合同的一当事人，其将不能享有合同上的权利或要求 其承

10、担合同上的义务。即使需要追究对的违约责任，也需要 花费很高的人力物力证明该表述错误的一就是对当事人。因 此审查合同，应首先审查合同的首部合同各的企业的名称的 表述是否完整准确，法定代表人是否为营业执照上登记的法 定代表人，授权代表人是否为企业授权委托书所委托授权的 代理人。此外，还应该核对合同上注明的对企业名称是否和 对营业执照上的企业名称完全一致。2、审查合同名称和容是否一致合同法对现实生活中比较典型的合同作了类型化的规，合 同类型不同，双的权利义务关系不同，可适用的法律规则也 不一样。因此，对于某些根据合同文本可能会对合同的类型 和性质做出两种以上判断的情况，合同名称的准确尤为重 要，否则

11、对履行合同或者在发生争议时适用法律条款徒增困 难。以超市储物箱发生盗窃案为例，如果超市向消费者提供 储物箱的行为是一种保管合同，则超市应对消费者的损失承 担责任，如认定为借用合同，则超市不会承担任责任。因此 合同类型不同，适用的法律规则不同，最后的法律效果可能 完全迥异。因此审查合同必须保证合同的名称是否与合同的 专业资料容完全一致。3、审查合同生效条件合同成立和合同生效是两个不同的法律概念，合同成立是 一个事实的判断，是一种过错责任，但这种责任不是合同上 的违约责任，法律上称之为缔约过失责任，赔偿围为对在缔 结合同的过程中发生的费用和遭受的损失；合同生效是一个法律判断，就是双必须根据合同的规

12、定履行合同上的义务， 否则违约应向守约承担违约责任，赔偿围为对根据合同可得 利益的损失。一般而言，合同经双签字盖章成立后即生效， 但一些合同成立后需待一定条件成就后或履行一定程序后 才生效。如一些合同的生效应以法定形式要件，一些合同的 生效要履行法定手续，一些合同的生效与权利转移之间需要 通过法定形式公示等。而订立合同的对当事人往往利用这些 空档进行欺诈，之后又以合同没有成立或没有生效为由而不 履行，或者以合同生效与权利并没有转移而由而不履行等。 因此在审查合同时应注意合同生效的时间和条件，对于需要 一定事件的发生或遵守法定的形式或程序后才生效合同，己 是否能够有能力保证这些条件得以实现。如果

13、合同签订以后 尚未生效，应谨慎向对作出任履行行为。此外，根据诉讼的 有关规则，对尚未生效的合同发生争议，应尽量在诉讼的一 审答辩结束前使合同生效。4、重点审查有关合同标的物的条款专业资料风险一：合同标的物不具唯一性的风险。在现实生活中， 有些词语指向对象并不具有唯一确定，有些词语在边界上存 在模糊性，如果对这些词语不进行定义，很有可能就会出现 对合同标的物约定不明确的情形，甚至被对利用，导致争议 的发生。如笔记本电脑市场，各品牌笔记本都会根据功能或 配置不同生产不同系列的产品，每一系列都有不同的型号， 虽然在商务谈判时双都理解交易对象所指的是哪一种产品， 但是，如果为图省事不在合同中以书面的形

14、式对标的物的名 称、系列、型号确定下来，一旦发生争议诉诸法院，需提供 证据证明合同标的的确切型号，徒增交易成本。这就使得本 来可以在合同文本中用一句话就能够避免的问题变得复杂 起来，特别是双都没保存完整合同谈判过程中的资料的情况 下，证明会是一个很大的问题。如果只有己提供的资料，证 据法上的证明力不一定能获得法院的认可。防应对：应审查合同中对标的物的约定是否具体明确，包 括标的物的名称、性能、成分、适用的质量标准、大小、重 量、面积、形状、单价和总价、折扣等。特别地，对标的物 的数量应尽量细到它最小的计量单位，因为同样的产品，女口 果它的计量法不同，可能就会出现不同的后果。如某产品标 号有公斤

15、装的和1公斤装的两种，如果约定不明确，有可能 是支付1公斤的价格取得公斤的产品或发送1公斤的产品收取公斤的价款。此外，在标的物需要包装的情况下，应审查 专业资料该包装标准，包括外包装的材质、包装或者填充物保护的说 明，以及对防潮、防火、防撞击颠簸的要求等，如果采用标 准或行业标准的，是否已经表明该标准的名称、 代号或编号， 同时包装费用的承担式是否已经约定明确。风险二：标的物侵害他人的知识产权的风险。知识经济在 当前的经济关系中发挥着越来越重要的作用，大家对知识产 权的保护意识越来越强，企业稍微不慎，就有可能陷入知识 产权的侵权纠纷中。如果通过合同交易接受对的产品或服务 侵犯了第三的知识产权，

16、公司就有可能需要应对第三的侵权 诉讼，承担侵权损害赔偿责任，在事态重的情况下，企业很 有可能还会遭受行政处罚，包括吊销企业营业执照。防应对：如果是购买对的产品，首先要注意对是否是该产 品上的商标的合法持有者，并在合同条款中要求对保证其提 供的产品或服务不得侵犯他人的商标权、著作权、专利权或 其他知识产权，并且一旦出现侵犯他人知识产权造成己损害 的情况，应要求对予以全额赔偿；如果在为对提供产品或服务 对要求己保证不侵害他人知识产权时，应在合同中同时约定 己不对由于对的原因，包括对提供的图纸等技术资料或遵从 对的指示安排导致侵害他人知识产权承担任法律责任。5、审查价款的支付式企业之间交易活动的良性

17、发展建立在交易双诚信的基础 专业资料之上，交易的目的是互通有无各取所需，实现财富的增长。 如果交易双有良好的合作基础，一般情况下不存在回收账款 的问题，但商场上的情况瞬息万变，有时前一天还是行业巨 子，第二天就陷入经济危机从而丧失偿债能力。如果是双是 初次进行交易，相互之间对对的企业情况不甚了解，双尚未 建立稳定的信任关系，就必须特别当心价款支付的问题。因 此，为了确保能够及时足额地回收价款，必须格审查价款支 付条款，从源头上控制经营风险。首先，最好采用先付款后 发货式，如果是提供服务的合同，尽量约定分期付款，合同 签订后支付一定的预付款，项目进行中支付部分服务费，项 目完成审核验收后结清全部

18、价款。其次，如果先支付货款有 一定的难度，可以采用先交部分定金的式来减少供的风险， 并在合同约定交付定金之日起，合同生效，如果对未交付定 金，合同未生效，己无义务发送货物 ；第三，如果一定要采用 先货后付款的式，则在合同签订前要注重把握好需的整体实 力、信誉度及付款时间的长短等。最后，为避免在合同履行 中发生对价款支付的争议，要详细列明每项商品的单价，特 别是在标的物是多类商品的购销合同中，不应为图省事只在 合同中明确商品的总价款，而不确定具体每种商品的单价， 否则一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的 部分商品的价款。6、审查质量标准条款专业资料在合同纠纷中，因为质量问题发生的争议

19、占很大的比例， 特别是对合同产品没有可适用的质量标准或者既有国际标准，又有标准，还有行业标准及企业标准等几个标准存在的 情况下，质量标准约定不明确时更容易发生纠纷。而一旦发 生质量争议，就需要一个客观标准进行衡量来确定责任。因 此，为防止争议发生，首先应在合同中约定所适用的客观标 准，如果约定有几个标准的情况时，应明确在几个标准的要 求不一致时哪个标准优先的问题。如果没有具体的质量标 准，则应在合同中具体详细地约定合同产品的质量要求，并 尽量避免以某一的主观判断为标准，即使在约定不明确的情 况下也必须规定另由双诚信协商解决。其次，合同产品的质 量保证期应有限制，规定供应对产品质量保证的期间和环

20、境 条件，只有在规定的时间和期限发生的质量问题，才承担保 证责任;超过这一限度，就不再承担质量责任。 同时质量保证 期的计算，一般应从产品交付之日起算，而不得以接受销售 或安装产品之日起算，否则若由于接受在其仓库长期积压产 品而引起的质量问题，供应仍要承担质量保证责任。7、法律条款的审查合同中的条款一般分为纯商业上的条款和法律条款，商业 条款是规定双交易的条件，是双对纯商业上的事务作出安 排，法律条款则主要规定双的法律权利和义务以及一出现违 专业资料约时的处理。商业条款是合同的基础，没有商业条款交易就 没有必要存在，双也不会签订合同，但这并不是说法律条款 不重要，多合同只规定双交易的主要条款，

21、基本上就是交易的商业条款，却忽略了双各自应尽的责任和义务，以及违约 应承担的责任。这样对合同解除了双应的法律责任，从而削 弱了合同的约束力。一般而言，应特别注意审查合同中的如 下法律条款：(1)一单独决定的条款。一般情况下在合同中不得出现一单独决定的条款，如在己 承担费用运送货物的货物买卖合同，己承担运费的原因是该 部分费用已经体现在合同的金额当中，但通常该笔费用是计 算至对所在的运输费用，如果合同规定货物运送至对指定的 任意地点，则运送至对所在地以外的目的地所发生的额外费 用要由己承担。(2)对单独确认的条款。对于交付货物或服务成果的合同，对一般会要求在合同文 本中规定货物或工作成果经对验收

22、合格后支付，但没有规定 对验收的客观标准，则合格与否完全取决于对的主观态度， 给对违约提供合理的理由。因此对于这种条款一般应规定根 据双约定的客观标准或合同文本的约定予以验收，在对合格 与否发生争议时不应由对最终决定，应规定通过双诚信协商 专业资料解决或者有共同委托的独立第三裁决。此外，即使约定确认 的客观标准，如果对拖延确认或拒绝确认，也会给其迟延履 行义务提供机会，因此还应在该等条款中增加对不得无正当 理由迟延或拒绝确认的词句。在合同履行过程时，应注意及 时要求对予以书面确认，并保存经对授权代表签署的书面确 认证据。(3)对单要求修改更换的条款如果合同规定对可以对己提供的合同产品提出修改意

23、见，如果没有任限制性的条件， 可能存在的风险至少有二： 第一， 如果对合同产品没有最终的认定标准，则对可以接提出修改 意见的机会随意改变产品的要求，甚至提高产品标准，而相 关费用则由己承担；第二，即使在约定客观标准的情况下，对也可以为拖延自己履行义务的期限而随意提出任修改理由。因此对于这样的条款应增加“合理”的限制，即对提出的修改理由应为合理的要求。(4)损害赔偿条款如果合同条款规定己在违约的情况下应承担一定金额的违约金。对于此类条款应注意审查每一违约事项所对应的赔 偿金额和可预计的损失金额，如果约定的赔偿金额过高，则 己有可能因轻微的违约事件而承担高额的损害赔偿金。因此 应尽量将该条款修改为

24、“对违约所发生的损失承担相应的赔 偿金额”。(5)研发风险承担条款专业资料就技术开发而言，一般存在开发失败的风险。如果技术开 发为产品供应合同的前提条件，供应只有在技术开发经采购 认可后才能供应产品，技术开发成功，当然可以将开发费用分摊到产品价格中去，一旦开发失败，产品供应事实上成为 履行不能，这就存在开发费用承担的问题。因此在约定技术 开发条款时应对技术开发失败的风险承担作出安排，否则就 有一承担所有风险损失的不公平后果。(6)商业秘密保护条款如果合同履行涉及技术资料的交换，建议在合同文本中增 加商业秘密保护条款，规定双互相对承担保密责任，而且保 密责任期限一般应持续到合同终止或因任原因解除

25、后的一 定期限，如果是关键技术秘密，应承担终身保密的责任。(7)模糊的法律责任条款虽然在合同文本中规定一违约时另一享有追究其法律责 任的权利，但条款写得十分含糊笼统，没有明确责任形式和 赔偿金额，这种规定也不利于以后发生争议时迅速有效地确 定违约赔偿责任的围和数额。因此，审查合同时应注意合同 条款是否对双违约所应承担的法律责任作出明确的约定，包 括确切的违约金和赔偿金的数额或计算法。(8)法律责任不对等的条款专业资料如果合同约定由双各自分别向对履行相同容的法律义务， 在一要求对违反该项义务承担法律责任的同时，对也可以要 求该不履行义务的违约责任。如合同约定为了保证合同的履 行，甲须向乙提供某些

26、文件资料，乙也必须向甲提供某些文 件资料，在甲要求乙保证其所提供的文件的真实性和准确性 的同时乙也可以要求甲对其提供的文件资料的真实性和准确性负责。(9)多当事人之间的连带责任承担如果合同一为几个当事人，他们共同构成甲或乙，则应在 合同文本中规定对违约时几个当时人相互承担连带责任的 条款，以加强对己利益的保护。(10)审查违约责任条款审查违约责任条款应注意审查有无不平等的违约责任条款和加重己责任的违约责任条款。在约定责任承担式时，一 般只能在违约金和经济损失中选择其中一种，如果既主违约 金又主赔偿损失可能就得不到法院的支持。因此，如果对违 约的损失能够预先估计，可以约定一定金额或一定比例的违

27、约金，可以免除争议发生后举证证明损失额多少的问题。但 是，如果损失无法估计，则应当约定违约向守约赔偿因违约 实际造成的损失。此外，如果希望约定定金条款，应注意定 金与“订金”的区别，因为“订金”在法律上被认定为预付款，不 专业资料具有担保功能，是不能要求双倍返还的。并且定金与违约金 也不能相竞合，否则这样的约定会因为与法律相抵触而导致 无效。8、保证条款的审查如果合同条款中约定己保证具有某种能力和资格，包括但 不限于订约能力、履约能力、特别资格的可、资格证书等，一旦己不具备该种能力和资格，即需向对承担违约责任，对 这种条款应引起重视。因为，己违反了保证条款的约定，或 者不具有保证条款的某种能力

28、或资格，即使不具有该能力资 格并不影响合同的履行，对也可以要求己承担违约责任。因 此，如果己不具备对要求的特别资格，可要求对将该条款从 合同文本中删除。9争议处理条款的确定合同争议管辖法院有原告所在地法院、被告所在地法院、合同签订地法院、合同履行地法院、标的物所在地法院。因 此在需要通过法院诉讼解决争议时，各都希望争议能在己所 在地的法院进行诉讼，从而发生法院管辖争议。但是如果能 在合同中约定具体的管辖法院，就会避免合同争议解决前的 法院关系纠纷了。合同约定法院管辖时应如意避免如下问题：表述不清楚，容易产生歧义，如：“如果发生争议，可由双所在地法院 专业资料管辖”，实际上约定本身隐含了纠纷；(

29、2)约定由上述五个地以 外的法院管辖，因超出法院管辖围导致约定无效 ；(3)约定违反 了级别管辖或专属管辖的规定，导致约定的受诉法院实际上 没有管辖权，错失争议解决的最佳时机。如果采用仲裁的式，仲裁条款或仲裁协议一定要约定明 确。第一、约定的仲裁机构必须真实存在。我国仲裁机构是 在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，以及其他设区的市设立，县一级人民政府所在地不设立仲裁机构，如 果约定区/县一级政府所在地的“仲裁委员会”管辖，因为该仲 裁机构根本不存在，约定无效。第二、仲裁机构的名称应具 体明确，不得笼统约定由甲（或乙）所在地仲裁部门解决，因 为这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构

30、没有 约定。不过，如果约定某地仲裁机构仲裁，而该地区只有一 家仲裁机构，一般认为该约定指定了确定的仲裁机构。第三，不得同时约定法院和仲裁机构同时管辖，否则视为约定不明 确导致无效，争议由法院管辖。第四、约定仲裁可以不必限 于各自所在地，因为仲裁没有地域管辖的问题，为了避免地 仲裁机构的地保护主义倾向，可以约定双以外的地区的仲裁 机构仲裁。10、用词谨规合同语言不同于日常生活语言，需要以最简练的语言表达专业资料双最准确的意思，不得出现模棱两可的解释或者歧义。第一、特定术语需要定义。如果合同文本需使用某些特定 术语或词句，而该术语在合同所应具有的含义不同于日常生 活中所包含的意义，则应在合同中对该术语进行定义。如合 同约定“甲提供的产品不得存在工艺上的缺陷”，根据该条款 对是否存在缺陷可能在不同的语境环境中有不同的指示对 象，因此在合同中就应规定所谓工艺上的“缺陷”具体包括哪 些容。再如合同要求一其股东不得失去对该的控制权的约 定，“控制”在法律上包括持有股权50%以上的控制