《合同法》知识讲座(邮政)

1、合同法知识讲座各位领导、邮政界的朋友们：大家好！为了邮政事业的辉煌，秀外慧中的绿色天使默默奉献，吃苦耐劳的护花使者辛勤耕耘。在这春意盎然、群芳争艳的美好时刻，江苏朱德华律师事务所全体同仁被你们的敬业精神深深感动着，受泰州市邮政局的委托，今天为大家提供合同法知识讲座服务。引言：契约精神与合同意义今年春天有点冷，2月上旬泰州城区某楼盘打出广告：“抄底价4980至5880元每平方，全新组团80套特价房，限时抢购，入主xx的绝佳时机”。次日原以7000至8000元每平米购房的业主冲击售楼处砸毁沙盘，拉横幅封路进行所谓维权，要求退房或退还差价。摘录泰无聊网友几则评论：“自己种的树，自己收取果实。如果现在

2、涨价了，开发商可以要求之前的业主补差价吗?”“货买当时价，愿买服跌。大家要把住房当投资就ok了，房市和股市要一样，有涨有跌才是正道！难不成在股市套牢了就要去证监会静坐示威？”“投资有风险，入市需谨慎。都说了这么多年了，怎么就闹事啦？十年零涨幅，也没有人闹事。7000多买那里的房子，看来傻子真不少！”“在契约合法的前提下，把自己的无知和失误投机，用蛮横或是无理取闹，试图让别人为你买单同样不公平。”众多网友的评析映射着理性光辉。毋庸讳言与饶舌，在法治文明的时代，契约精神已经渗透到社会生活的各个层面，并作为行为准则而深入人心。在经济界和法律界有一个共同的热门话题，那就是市场经济就是法治经济，市场经济

3、就是契约经济，契约是什么？契约就是合同。我国国民经济发展、企业实力的增强、个人频繁的交易往来都与合同有着不可分割的关联。我们日常的生活都离不开合同，早晨起洗脸用水，是在履行与自来水公司供应合同，上班坐公共汽车，就与公共汽车公司建立了客运服务的合同关系，车票就是合同。在饭店吃饭我们得埋单，我们与饭店或者食堂建立的饮食服务合同关系，我们逛商场、超市建立的是一种买卖合同关系。邮政与用户之间构成服务合同、报刊订阅合同，储蓄合同，买卖合同，代办合同等；邮政企业采购、招标、租赁、工程合同等等。合同法是市场经济的基础法律，是调整合法经济流转的法律规范体系，为社会经济提供合法交易、促进交易、指导交易、保护交易

4、、维护交易秩序与安全的法律手段。第一部分 合同法概述一、合同的概念合同也称契约。在古代，刻木为契，剖分左右，两人各执一半，以求日后相合符信，所以有时将契约也称作契合。其中持有左契的人为贷款人（债权人），持有右契的人为借款人（债务人）。“男左女右”依据的原理是男尊女卑、左阳右阴。合同，通俗地说又称协议、协约，是指当事人之间订立的确认一定权利和义务关系的约定。合同法第条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”一个“合”，一个“同”，合强调什么呢？不是一个人，二人以上才能是合，所以它讲的是两个主体之间，两个当事人之间的事情。还有一个“同”，双方同

5、意，双方协商一致，这叫合同。合同这种行为方式已经被广泛应用于社会生活的各个领域，在社会生活中存在着各种各样的合同。从合同所调整的社会关系的性质来看，合同可分为民事合同：是平等民事主体之间订立的协议；劳动合同：是劳动者与用人单位之间明确劳动权利和义务关系的协议（人事劳动争议）；行政合同：是行政关系的主体之间为实现管理的目的而订立的协议，由行政法（复议、诉讼）调整，如综合治理、计划生育、环境保护等协议或责任状（金融机构薪酬保密协议）。合同法所称的合同就是民事合同，不包括劳动合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，主要是指有关财产关系的合同。有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等协议适用其他法律，

6、如婚姻法、收养法等（婚姻是一纸合同局限、孩子姓氏选择），不适用合同法。民事合同大体可分为两类，一是债权合同；二是物权合同。债权合同即以债权债务为内容的合同，如买卖合同；物权合同即合同当事人之间的权利是一种物权，而不是债权，如抵押合同中的抵押权、质押合同中的质权、留置合同中的留置权、土地使用权出让合同中的土地使用权、承包合同中的承包经营权等等，这些权利都属于物权，这些合同都属于物权合同。在平等主体当中，把原来所说的公民改为自然人。我们过去的法律当中，从来是不分公法和私法，一讲到主体都叫公民。因为公民是指有中华人民共和国国籍的人，有中国的国籍才叫公民（居民身份证号码实为“公民身份号码”）。那些来华

7、的旅游者，外国企业、外国机构驻华工作人员他们是外国的公民，但是在中国的市场上活动，签订合同、履行合同，有的时候还要起诉应诉，如果从公民的角度来讲，他就不是公民，因此提出应该叫作自然人。在政治生活领域当中的主体叫作公民，只有具有中国国籍的人才能够去参政议政，才能够行使选举权，被选举担任国家的干部、公务员等等。除了政治生活，社会生活还有另外的一半，这另一半就是我们平时所说的经济生活，还有家庭生活。这个经济生活和家庭生活加在一起，我们在法律上就把它叫作民事生活。民事生活当中的主体，就不应该再叫作公民，它应该有一个专门的名称，叫作自然人。在自然人这个概念上，是非常平等，看不到什么区别的。有一位同志在国

8、家政治生活当中担任某一位干部，局长或者处长职务。在政治生活的领域当中，他是一个国家的公务员。一上班，根据他的级别，还有各种待遇，同志们要服从他等等。这样一位干部，一旦下了班回到家，进入家门的时候，站在他的妻子，站在他的儿子面前的时候，这时候还是不是一个领导呢？不是。这个时候他只不过就是一个丈夫，一个父亲，这就是一个自然人。他的那些职权、级别，全部没有，他就成了一个自然人。还有同样这位同志，如果一进入商场，他要去购买东西的时候，站在那个售货员面前，在自由市场上站在那个小商贩面前的时候，别人是否把他当作一个什么领导干部呢？不是。把他当作一个平等的交易对方，就是一个自然人。自然人它是现代民法上一个非

9、常重要的概念，它是真正平等的，不用公民这个概念而用自然人的概念，符合法治的要求，也符合市场经济的要求。其他组织，它首先要有一个组织体，还要有一定的经费、财产，还要选择一个负责人来对外签订合同、履行合同。这样的组织体可以在法院起诉应诉。所谓非法人组织、非法人团体，就是说没有法人资格的组织、团体。这样的组织在我们现在的生活当中，它们可以签订合同、履行合同、起诉应诉，它们在工商行政管理机关取得了一些营业执照，可以从事市场交易。如车行、装饰公司等。还有一个公司下面的分支机构，没有取得法人资格，它也就是一个其他经济组织。如邮政局所辖的分局、支局，集邮分公司，车队等，公章没有机构代码、五星，须法人对其授权

10、。二、合同的分类（一）双务合同与单务合同（二）有偿合同与无偿合同（三）诺成合同与实践合同（四）要式合同与不要式合同（五）主合同与从合同（六）为本人利益的合同与为第三人利益的合同（七）有名合同、无名合同与混名合同（八）本合同与预约合同（九）格式合同与非格式合同三、合同法的基本原则（一）平等原则。是合同当事人在签订合同时法律地位是平等的，不是指的经济地位的平等，平等原则是自愿原则的前提。【快递公司保价运输问题】所谓保价运输，是指托运人在交付货物时，声明托运货物的价值，运输公司在收取正常运费的同时，再按照托运人声明的托运物的价值收取一定的费用（一般为标的物价值的1%）。如果托运人没有声明货物的价格，

11、快递公司则采取限额赔偿办法，即按照货物重量（如每公斤20元）或者运费的倍数（如运费的5倍）予以赔偿。快递公司的这一条款不属于“霸王条款”，因为其不处于垄断经营的地位，该约定也符合平等原则。法律适用规则：位阶法律、法规、规章；特别法优于一般法（邮政法）。（二）自愿原则。自愿原则被认为是合同法的最重要的基本原则。意思是指合同当事人在从事合同活动时，能充分、自主地根据自己的内心意愿，设立、变更、终止债权债务关系，任何单位和个人不得非法干预。它是平等原则的必然延伸和要求，又是公平原则的前提。具体表现为：是否订立合同自愿；同谁订立合同自愿；以何种形式订立合同自愿（书面、口头等）；订立什么内容的合同自愿；

12、选择纠纷解决的方式和适用的法律自愿。自愿原则也不是绝对的，也是要受到一定限制的。一是缔约限制。即给一部分当事人施加必须缔结某种合同的义务，这主要是对一些从事公共服务事业的当事人提出的要求。如第289条规定：“从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。”邮政柜面不得歧视用邮顾客，邮储不得差别服务储户。二是由法律的强制性规范进行限制。任何人都不能排除这些规范的适用。如：1、在计划性合同（即依据指令性计划签订的合同）中，当事人不享有是否订立合同以及同谁订立合同的自由；2、在存贷款合同中，当事人不享有约定过高利率的自由（徐镜人语）（常熟美女老板跑路案，正常借贷与非法集资、集资诈骗）

13、（自然人间借贷约定利率不得超过同期银行贷款利率四倍）；3、有些合同必须经过审批或者登记，当事人不享有选择合同形式的自由。（三）公平原则。权利义务对等就是我们一般所说的公平原则。一般而言，最终解释权、店堂告示无效的原因都是因为违反了公平原则。“31日不计息”一案。北京储户段先生在中国工商银行北京分行朝阳支行取款时发现在利息计算方法上“不算31日”，协商未果，段先生将其告到法院。从民法上讲，贷款31日计息而存款31日不计息，此显然不符合民法权利义务一致原则。由于法院判决只有个案适用性，因此法院应向银监会出具法律意见函，要求银监会对此“霸王条款”予以干预，保护储户的利益不受侵犯。格式条款与格式合同也

14、是不同的概念。如超市在购物小票上注明“如需发票，请在一个月内办理。”该格式条款对消费者而言没有法律约束力，即使超过一个月，超市仍然有给付发票的义务。用户在交寄邮件时选择了非保价条款，在邮件丢失时就只能依照非保价条款规定的赔偿责任主张权利，这是民事公平原则的体现。（四）诚实信用原则。诚实信用原则被看作是私法活动的“帝王”规则。在合同法上要求当事人讲究信用，格守诺言，诚实不欺。在不损害他人利益的前提下，实现自己的利益。诚实信用原则贯穿于合同的订立、履行直至合同终止以后。话有三说，巧说为妙。美国著名导演卡梅隆（泰坦尼克号、阿凡达是其代表作）一生结婚五次，如果是一般人，人们对其的评论肯定是说其对感情不

15、专一，而法学家朱伟一对卡梅隆的这一行为进行评价时的表述却是如此：“卡梅隆结过五次婚，这就是追求完美的铁证；相信有情人终成眷属否则就不会第五次结婚。”一些格式合同或者格式条款，条款提供人故意将合同的内容规定得似是而非，表面上看信誓旦旦、骨子里责任不明。如“买房子送家具”（运送，还是赠送）。学理界将这样的条款称作“毛玻璃”条款。全国消费者协会副秘书长武高汉去上海出差，在饭馆吃饭，菜谱上注明大黄鱼30元，付账时饭馆收取300元，后来才发现大黄鱼后边还有一个小的括号，用很小的字体注明“每50克”。格式合同提供人的说明义务主要存在于以下两种情况：免责条款；对方当事人请求说明的条款，如一些技术性、专业性非

16、常强的条款。（五）尊重社会公德、遵守公序良俗的原则。这一原则是一切民事法律的基本原则，也是对“自愿”原则的限制和补充，即当事人在自由地行使自己的权利时，不能超过其正当界限，并且要尊重公共秩序和善良风俗。2002年1月，四川省泸州市中级法院对被称为“公序良俗第一案”的张某诉蒋某“二奶”的遗产继承权纠纷一案作出判决，以该遗嘱虽然办理了公证手续，但其本身违反了社会公德，损害了社会公共利益，因此属于无效民事行为，判决驳回了张某的诉讼请求。辽宁某市下岗职工任某经人介绍到一家殡仪福利厂工作了半年，但工厂拖欠其2400元的工资没有支付。任某无奈提起诉讼，申请法院强制执行，没想到法院最后给其执行回来的却是折抵

17、工资的24个骨灰盒。检察院以该执行结果违背公序良俗原则为由提起抗诉，建议法院重新执行。（亲戚不寄贺年卡：选择四院，就选择了健康。）人社局委托邮政局邮寄养老保险对账单，允许可搭载广告，广告内容就不得违背公序良俗原则，如在清明前后进行公墓广告宣传（人生美好的后花园）。第二部分 合同的订立一、合同的形式合同形式有以下几种：（一）书面形式（包括合同书、信件和数据电文电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。书面形式就是以文字方式表现合同内容的形式。采用书面形式的最大特点就是便于保存，有据可查，发生纠纷时方便举证，有利于当事人主张权利，也便于法院或仲裁机构审判、裁决。因此，对于关系复杂的合同、价款或报

18、酬数额较大的合同，当事人最好采用书面形式。书面合同除合同书外，还有数据电文，体现了现代科技的要求，这一规定具有一定的超前性。书面形式又分为一般书面形式和特殊书面形式。特殊书面形式是指除了用文字表现合同内容外，还要对合同进行其他程序，主要有公证、审批、登记。公证：当事人约定公证和法律规定公证。登记：如抵押合同（房产局登记，非交付权利证书）、质押合同。一般情况下，合同采用书面形式和口头形式都是有效的，但有两种情况下，应当采用书面形式：一是法律、行政法规规定采用书面形式的，也就是法律、行政法规中对于某一种合同特别规定应当用书面形式。如合同法第215条规定：“租赁期限6个月以上的，应当采用书面形式。”

19、第270条规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”还有城市房地产管理法第40条规定：房地产转让应当采用书面形式。二是当事人约定采用书面形式。合同法第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第37条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”（形象说法：履行医治缺陷。）（二）口头形式口头形式就是以谈话的方式订立合同，如当面交谈、电话联系等。以口头形式订立合同，简单、方便、迅速，在日常生活中经常被采用，如集市上的现货交易，商店里的零售买卖

20、等。但口头形式的缺点也是明显的，即不能复制，容易发生争议。发生争议后不易举证。所以，对于非即时清结的和标的额较大的合同，还是用书面形式（发票、凭证）为好。（三）其他形式其他形式一般是指推定形式和默示形式。推定形式是指当事人不直接用书面方式或者口头方式进行意思表示，而是通过某种行为来进行意思表示。例如，在房屋租赁合同中，期满后，双方都未提出终止合同，而且承租人继续支付租金，出租人继续收取租金。这就是双方以行为延长了房屋租赁期（但租赁期限成为不定期的）。（再如，双方约定经公证后生效，担未经公证就开始履行，等于双方以实际履行行为废除了“经公证后生效”条款。）默示形式是指当事人用沉默不语的方式进行意思

21、表示（即有时候沉默也是一种意思表示）。如在试用买卖合同中，试用人可以在试用期限内购买标的物，也可以拒绝购买，但是在试用期满时，不表示是否购买的，视为购买。还有，收到标的物如邮发报刊，不在约定的期间提出数量或者质量异议，视为数量或质量符合合同约定。二、合同的内容合同法第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。”这样，可以防止因缺少某些条款，而过多地造成合同不成立的情况，有利于促进交易。当然，有些条款是必备的，缺少这些条款，便使

22、合同不能成立，如标的、数量。本条还规定：“当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同示范文本一般由制定者根据长期的实践，反复优选，统一制订，具有指导性、内容完备性等特点。当事人参照示范文本，可以比较全面、公平地约定双方的权利和义务。在我国目前人们还不太会签订合同的情况下，推行示范文本很有必要。但有两点需要注意：一是示范文本是国家综合部门制定的，而不是某单位的格式合同，如购房合同、报刊征订清单；二是“参照”，不具有法律强制性。（一）当事人名称、姓名和住所。是指自然人的姓名、住所以及法人和其他组织的名称、住所。自然人的姓名指身份证上登记的正式用名，法人和其他经济组织的名称、住所一定要以其营业执

23、照的的名称和住所为准。一要注意其前面所写的名称与其公章是否一致。二要注意哪些合同行为有效：a、是法定代表人签字；b、是行政章；c、是合同专用章；d、是在催要欠款时用财务章；e、是有明确授权的代理人签字。单位内部章和无明确授权的代理人签字无效。三要看清对方是以一个单位的名义签订合同还是以一个单位下属单位的名义签订合同，以免上当受骗。如某集邮公司不能等同于某市邮政局。泰兴古溪邮政支局装饰工程的发包人为泰州邮政局。四要注意在合同名称一栏及收货条上用全称，不要用简称。如某物资公司与某机床厂签订购销钢板合同，共2000吨。物资公司送货，机床厂保管员马令写收条，只写“今收到物资公司钢材2000吨。收货人：

24、机床厂马令”。后物资公司起诉要求支付货款，而机床厂却说，这一城市机床厂有8家之多，叫马令的就有100多个，我们单位却没有叫马令的，不能证明是我们收了货。相反，我们与原告签了合同后，原告尚未履行，我们要求原告履行合同。（二）标的。是指合同当事人权利与义务共同指向的对象。标的可以是物，可以是行为，比如某项工程或者劳务，如建设工程合同的标的是工程。标的还可以是智力成果，如技术转让合同的标的是技术成果。在签订合同时要注意：a、要明确具体的品名、规格、型号等。如苹果案（本意是要买红富士，但仅写了苹果，结果卖方给送来了果光）（南京、黄鹤楼香烟）。b、要注意合同及发票上所写是否与实物一致。c、买卖房屋等不动

25、产必须写明确具体位置。（三）数量。是衡量合同当事人权利义务大小的尺度，是以数字和计量单位表示的尺度。a、要写清楚数字，大小写都要写，尤其是收条。b、量词要规范，如果非要用不规范量词，则要另加注释。如发放福利花生油，仅写了个20桶花生油，多大的桶没说，一方主张10升一桶，一方主张5升一桶。超市计量单位有1千克、500克之分，现在又冒出了250克计量单位，容易让消费者误解。（红五星）（四）质量。是指检验标的内在素质和外观形态优劣的标志。国家对质量规定了许多标准，此外，当事人还可以自行约定的质量标准。订立合同时，标的物的等级、材质等都要写清楚。如中央电视台所播买家具案，用录音机录下来说是木头的，而实

26、际上是木制板的。发票上也盖着一个章“木制板”。结果，消费者败诉。（五）价款或者报酬。是合同当中最重要的条款。合同的利益就是通过这条来实现的。a、要写，不能不写。b、要写单位，不能只写数额。如苹果1.5/斤，不知是元还是角。c、要写清楚结算方式或支付程序。如某法院经济庭一个案子，原告起诉被告多收工程款，要求退还。而被告反诉要求支付工程款。结果判原告败诉，再向被告支付工程款8万余元。原因是被告方施工队长从原告处以借款名义支出工程款20多万元。但被告拿出合同，合同载明，结算工程款必须有施工方（也就是被告方）法定代表人签名或施工方公章，否则，任何人不能领取工程款。（六）履行期限、地点、方式。履行的期限

27、应明确、具体，不能用“尽可能”、“争取”、“左右”,“最先进的”、“最新的”等文字来进行表述。履行的地点涉及三个问题：一是在履行合同义务时，谁的义务多，谁的义务少。如是送货上门，还是买方自提。二是涉及风险承担。假如泰州与南京签合同，约定南京为地点，则交运后，风险转移至泰州方。如约定泰州为地点，则到泰州买方后风险才转移至泰州方，在途中风险归南京方。三是涉及履行的方式，如上文提到的工程结算方式。（七）违约责任。对于采用定金还是采用违约金，以及违约金是不履行违约金还是迟延履行违约金最好在合同中明确。（委托代办邮政业务协议不足：乙方可根据业务需要安排代办人员，其人员与甲方不存在劳动关系，原有性质不变。

28、乙方2名代办人员的养老、医疗等保险费用按国家相关法律规定由甲方负责缴纳）（八）解决争议的方式。解决争议的方式当事人可以选择，如要选择仲裁，应明确三点：a、请求仲裁的意思表示；b、仲裁事项；c、选定的仲裁委员会。实践中往往是有前两项而忽视了后一项。（委托代办邮政业务协议不足：因不可抗拒的因素造成损失，其责任由公安、法律部门仲裁）（九）还应注意，如果合同采用格式合同或者合同示范文本签订，文本中常有“其他”或空格。如果在这些“其他”项或者空格处没有内容的话，应写上“无”或相同意思的表示。千万不能空着，最好也不要只划一道“”，以防被人填上内容。（十）签合同应写清楚两个条款：a、是“本合同每一页都应由双

29、方加盖公章，无公章或只有一方公章的，该页无效”；b、是“本合同内容如有修改，应在修改处加盖双方公章，无公章或只有一方公章的，修改后的内容无效，合同内容以修改前的为准。”（防止通过电脑打印、套印修改）（十一）向合同对方发催款通知或者重要文书，一定要用特快专递（最好选择邮政ems），并在封面上注明是什么。不要只在“文件”一栏打“”。否则，出现纠纷就很难举证。（十二）未付款而开发票的问题。一旦出现纠纷，只要买方持有发票，而没有其他相反的证据，法院就可直接认定买方已经付款。三、合同的订立程序合同的订立，就是双方当事人在平等基础上经过充分协商达成协议的过程。合同法对要约、承诺作出了全面、系统的规定，可以

30、说填补了我国立法上的一个空白，具有极为重要的意义。在双方以信函、数据电文往来方式订立合同的情况下，当事人就一个合同是否成立发生分歧时，就要用要约和承诺的规则来进行分析判断。 （一）要约与要约邀请要约是希望和他人订立合同的意思表示，也就是一方当事人以订立合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受。要约又通常被称为发盘、出盘、发价、报价（发盘分为实盘和虚盘，实盘为要约，虚盘为要约邀请）。其中发出要约的一方叫要约人，对方当事人叫要约相对人或者叫受要约人。合同法上的用词是“受要约人”。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请有三个特点：一是其内容不具备合同成立的全部必要因素，

31、一般只有标的，有时候有价格；二是要约邀请对当事人不具有约束力。因为要约邀请只是订立合同的一种预备行为。其本身不发生法律后果，对当事人不具有约束力，要约人并不受其约束；三是要约邀请的相对人一般为不特定的人。商品价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。如“本公司有大量某种型号的水泥，价格为200元/吨，保证现货供应”，即为要约（报刊征订广告为要约邀请、收订目录则是要约）。（二）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺需要具备三个条件：承诺的内容应当与要约的内容一致，即“受要约人同意要约”。这里需要注意“受要约人同意要约”的含义。承诺

32、必须是不附条件地接受要约，不得缩减、添加或变更要约的内容。否则会导致拒绝要约的后果。这在英美法系中被称为“镜像法则”，即承诺应如同镜子一样照出要约的内容。如果承诺只是对要约的非实质内容作了更改，仍为承诺，不影响合同成立。 四、缔约过错责任 所谓缔约过错责任，是指一方当事人在订立合同过程中，因为过错给对方当事人造成损失时，所应承担的责任。 （一）假借订立合同，恶意进行磋商。例如，乙正在就出让餐馆与丙谈判，而甲和丙是竞争对手，甲不想让丙买下这个餐馆，于是向乙发出要约，表示愿意以更高的价格购买，使乙转而同甲谈判，丙见此就买了其他人的餐馆，甲知道后找借口不与乙订立购买餐馆的合同了。这样，致使乙的餐馆卖

33、不出去，只得以更低的价格卖给别的买主。甲的行为就是假借订立合同恶意进行磋商，要承担擅自撤回要约的缔约过错责任，乙低价转卖的损失可以要求甲来赔偿。 （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。如订立购买对方商品的合同时，隐瞒自己无力支付的财务状况，或在订立运输合同时，夸大自己的运输能力。这些缔约过错会使对方当事人遭受交货后无法得到货款或货物不能按时运达的损失，根据本条的规定，缔约过错方应当就此承担损害赔偿责任。 （三）有其他违背诚实信用原则的行为。在当事人为订立合同而进行接触、洽商时，基于诚实信用原则而发生的各种说明、告知、注意以及保护等义务，这叫先合同义务。违反它即构成缔约过错责任

34、。如订立合同的双方约定赴外地察看标的物，一方当事人因遇有其他事情无法成行，又没有通知对方，使得对方当事人既支付了差旅费，又无法就标的物的情况进行磋商。在这种情况下，过错方就要承担未尽通知义务给对方造成损失的缔约过错责任。2004年5月重庆市民张某将重庆市某商场告上法庭。该商场在周年庆典时贴出广告，称在场女顾客如果脱掉外衣，只剩下“三点式”时即可任意从商场挑选一件衣服穿走。张某挑选了一件价值上万元的貂皮大衣，但出门时却被商场保安拦下。（曼妙春光岂能白白泄漏）法院以商场违背诚实信用原则为理由，判决商场承担缔约过失责任。我国业内的招标（缔约）分为三个类型：1、明标是指公开招标。商业贿赂在明标中实现的

35、难度比较大，行贿人必须事先和专家组协调好，以保证内定的人中标。2、暗标是指不公开的招标。招标的程序名义上还要走，但没有通知的公司或者个人不能参加竞标活动。商业贿赂在这样一个阶段比较容易实现3、陪标是指参与竞标的人是一伙人，只是名义上表现为不同的投标人而已。陪标是典型不正当竞争。 第三部分 合同的效力 一、合同的生效合同作为一种民事法律行为，其生效也要具备三个条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。 二、合同生效的时间根据合同法的规定，合同生效的时间有以下几种情况： （一）依法成立的合同，自成立时起生效。 （二）办理批准、登记手续后生效。 （三）条件成就时生

36、效、失效。这里对所附条件有几个要求：第一，这种条件是当事人自己设定的，不是法律规定的；第二，这种条件是将来可能发生，也可能不发生的，不是必定发生，也不是根本不可能发生。也就是条件处于不确定状态；第三，条件必须合法。如某公司与某中学生约定，待该学生考上大学时，赠与其5万元，以资助其完成学业。该赠与合同就是附生效条件的合同，考上大学就是所附条件。考上大学，合同发生效力，考不上大学，合同不发生效力。 但有时候“当事人为了自己的利益，不正当地阻止条件成就”或“不正当地促成条件成就”。这时候，按照本条第二款规定：“视为条件已成就”或“视为条件不成就”，以防止当事人滥用条件。如，为阻止学生考上大学，故意将

37、考生的手表拨慢2小时。（一老汉卖12只羊，买主提出等全部杀完后，再付款。买主只杀了10只，剩余两只不再杀，并以此拒绝付款。）（租房子，约定三个月付一次房租，最迟不超过第四个月，否则，合同自行解除。后来该地方越来越繁华，房主想提租，但又无借口，便故意躲着不见承租人，以此来达到不收房租的目的来解除合同。出租方就是不正当地促成条件成就。承租人可采用提存的方式来履行合同） （四）期限届至时生效、届满时失效。 三、效力待定的合同 效力待定（或者叫未定）的合同是指这些合同的签订从主体上来看存在着某些瑕疵，不完全符合法律的规定。那么其效力如何确定呢？是一概否认其效力？还是承认其效力？对此合同法作了较为灵活的

38、规定，在某些情况下认定其是有效的，在某些情况下认定其是无效的。所以人们把这种合同叫作效力未定或者叫待定的合同。 （一）限制民事行为能力人订立的合同 限制民事行为能力人（年龄、精神状态）所签订的合同的效力可以用三句话来概括：1、纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同有效。(如获奖、买棒棒糖、打酱油等)2、其他合同经法定代理人追认的有效；法定代理人未追认的无效。（购买手机、电脑，火车票）3、相对人享有催告权和撤销权。即相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。 （二）无权代理人签订的合同 无权代理是指

39、不符合法律规定的代理行为，包括没有代理权、超越代理权和代理权终止后的代理（如出卖保管物）。基于这种无权代理行为签订的合同的效力也可以用三句话来概括： 1、合同一般无效，基于合同无效所产生的责任由行为人即无权代理人承担。也就是说“被代理人”对无权代理人的行为不承担任何责任。2、经被代理人追认后有效。行为人在进行“代理”行为时没有代理权，但是经过被代理人追认后，无权代理行为变成了有权代理行为，所以代理行为有效，被代理人要承担合同义务。3、相对人有催告权和撤销权。即相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。 （三）表见代理合同

40、（合作银行、邮政吸储员） 表见代理人实际上没有代理权，但是相对人有理由相信其有代理权，法律为保护善意相对人的利益，规定代理行为有效，被代理人要承担责任。表表见代理有两个条件或者叫突出特征：1、行为人为无权代理，即行为人在进行“代理”行为时确无代理权，本质上属于无权代理；2、相对人为善意，主观无过错，即行为人虽然实际上无代理权，但是从外部表象上看，他是有代理权的，也就是相对人完全有理由相信其是有代理权的。而且这种有代理权的表象往往是由于“被代理人”的过失引起的，在这种情况下法律强制要求被代理人履行合同义务，承担合同责任。 出现表见代理的情形主要有以下几个方面：被代理人对第三人表示将代理权授予他人

41、，而实际并未授权。被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白合同书、空白介绍信、合同专用章等等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权而与之进行法律行为。（解除储蓄代办员的代办关系，须收回凭证并进行公示）代理授权不明。代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权（例办公室主任招待签单）。 （四）法定代表人、负责人越权订立的合同合同法第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” （五）无处分权的人处分他人财产的合同 处分权是财产所有权（占用，使用，受益，处分）的四大权能之一，

42、应该由财产所有人和享有处分权的人来行使。如果无处分权的人处分了他人财产则构成侵权，由此签订的合同一般应认定无效。但也不是一概而论。第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”如甲把某物借给乙，乙将该物卖给丙。本来乙无处分权，乙与丙的买卖行为无效。但此后，甲同意把该物卖给乙。则乙属于事后取得处分权，乙与丙的买卖行为有效。 无处分权的人处分他人财产的合同一般无效，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 1、一般合同无效。 2、两种情况下有效：一是经权利人追认的合同有效。因为经过追认后，行为人的无权处分行为变成

43、了有权处分行为，当然就产生效力。二是行为人订立合同后取得处分权的合同有效。这种事后取得的处分权具有溯及既往的效力，使得行为人在无处分权时的处分行为变成了有效。 但是这里有一点需要特别予以说明，就是无处分权的人处分他人财产未经权利人追认无效，这里的无效，不能否定物权法中的“善意取得”，即这种无处分权的人处分他人财产的合同虽然在债权法上是无效的，但是善意相对人却可以基于其善意而取得该财产的所有权。财产的权利人不能基于其权利而要求善意相对人返还财产，而只能要求无处分权的行为人赔偿其经济损失。 四、合同的无效 合同法规定了两种无效情形： （一）合同无效。合同法第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效

44、：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”如买卖毒品等。 （二）免责条款无效 合同法在规定合同无效的同时，还规定了两项免责条款无效：1、造成对方人身伤害的（小心地滑，跌倒责任自负）；2、因故意或重大过失造成对方财产损失的（安保义务）。 五、可变更、可撤销的合同 两“可”合同也叫相对无效的合同，而“无效”又被称为绝对无效，确定无效。无效指不管当事人自己的意愿如何，不管是否申请仲裁或诉讼，在法律上都是不能产生法律效力的。而两“可”合同效力待定，如果当事

45、人申请变更或撤销，则合同无效，如果当事人并未申请变更或撤销，则合同有效。 （一）合同可变更、可撤销的情形 1、因重大误解订立的；2、在订立合同时显失公平的。3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。重大误解指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与自己的意思相悖，且由于该合同造成较大损失。如误将五粮液当五粮春销售。 显失公平指一方当事人利用自己的优势或者利用对方没有经验签订合同，致使双方的权利义务明显违反公平原则。如人造宝石当天然宝石。 （二）撤销权的消灭 如

46、前所述，两“可”合同的效力待定，当事人申请的就无效，当事人不申请的就有效。但是当事人是否申请，他人不得而知，这就使这类合同的效力处于不确定状态。如果这种不确定状态持续时间过长，就会不利于社会经济秩序的稳定。所以合同法规定，撤销权在一定条件下消灭。合同法第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：1、具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的。” 一年又叫除斥期间。 第四部分 合同的履行 合同的履行是合同法中一个极为重要关键的问题。当事人之所以要订立合同，完全是为了实现合同的目的。合同权利义务的

47、实现，只有通过履行才能达到。所以合同的订立是前提，合同的履行是关键。合同法中关于担保、违约责任的规定都是为了合同的履行。 一、合同的履行原则 （一）全面履行原则 全面履行原则，又称为正确履行原则和适当履行原则，指当事人应当按照合同的各个条款，全面、正确地履行自己的义务。这是履行当事人约定的义务。包括主体、标的、数量、质量、价款、报酬、期限、地点、方式等。任何一个条款都应不折不扣地履行，任何一个条款不履行都会使当事人不能实现合同目的。情人节代送鲜花延迟（没有情人的情人节）、中秋月饼迟到（十五的月亮十六圆），违背了礼仪委托合同根本目的。 （二）诚实信用原则 诚实信用原则是指当事人在履行合同义务时，

48、秉承诚实、守信、善意、不滥用权利和规避义务，根据合同的性质、目的和交易习惯 履行通知、协助、保密等义务。这是当事人履行法定的义务。甲房地产开发商将房子出售给乙，双方在商品房买卖合同合同中约定乙购买的房子为16层1号，即1601室。交房屋时乙发现16层1号房屋已经交付给别人，且该房屋注明的房间号为1801号，而自己购买的房屋为自然层14层。为此双方发生纠纷，甲公司告知乙：因为民间忌讳13、14这两个数字，因此在房屋编号时有意对自然层13层、14层进行了跳号处理，即自然层13层在合同书中称15层，自然层14层在合同书中称16层。法院认为，开发商为了迎合民间数字忌讳的习惯，对房号作跳层处理，这本无可

49、厚非。但综观该地房地产市场，在房号中将13、14层隐去的做法仅为个案，并没有成为当地普遍的习惯，且开发商无法举证证明乙对此已经明知，因此开发商应该承担履行不能得责任。法院据此判决解除合同，由开发商承担因此而给乙造成的损失。保密。因为合同内容往往涉及商业秘密，诚实信用原则要求当事人遵循保密义务，尤其是在合同义务履行完毕，合同终止后或发生合同纠纷后。（邮政保密规定，银企对账单）保护公民的个人信息是现代社会文明、进步的重要标志，也是人权保护的重要内容。未经法律授权或者权利人许可，使用个人信息进行商业活动属于侵权行为，情节严重的构成“出售、非法提供公民个人信息罪”和“非法获取公民个人信息罪”。二、市场

50、风险与情势变更 在交付期限内价格变动时，是按照情势变更原则，把政府价格的调整作为一种情势变更，按交付时的价格计价。在交付期限外价格变动时的履行规则体现了惩罚违约方，保护守约方，即谁违约，谁受损，谁守约，谁受益的价值取向。情势变更原则最早产生于德国审判实务中的“铁丝案”。铁丝买卖合同设立后、履行前，铁丝价格猛涨，出卖方不愿交付铁丝，官司打到法院，一审法院判决出卖方必须履行交付义务，上诉后，帝国法院判决出卖方免除交付义务。理由是依诚实信用原则，看情势变更后继续履行合同是否属于合同当事人的期望。当事人订立合同，目的是达成一份公平交换的契约，双方意在等价交换，如果合同履行远不等价，债权人仍坚持要求履约

51、，这无疑违反诚实信用原则。该案后来被称为1921年的德国铁丝案，是情势变更原则产生的先例。金融危机后出台的合同法解释（二）第26条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”（区别于市场风险）油8来了，申通等公司快递涨价；国家政策调整；邮政资费上调（不可滥用职权渎职）；汇率变化等等。 三、合同履行的抗辩 合同履行的抗辩是指合同当事人（债务人）对抗或否认对方当事人（债权人

52、）要求他履行债务的请求权。债务人这种对抗或否认债权人请求权的权利叫抗辩权。（一）同时履行抗辩 适用同时履行抗辩需要有两个条件：一是双务合同债务的存在。即当事人之间互相负有债务。如果是单务合同，则当事人一方无须履行合同义务，负有义务的一方也就无从抗辩。二是没有先后履行顺序。包括没有约定履行顺序以及根据交易习惯无法确定先后顺序。 同时履行抗辩制度的作用表现在平衡利益、维护秩序、促进协作。关于这一制度所赖以产生的法律基础，有人主张为诚实信用原则。从同时履行抗辩（权）发展的历史可以清楚地看出公平原则更准确地体现出同时履行抗辩（权）的法律价值所在。 （二）顺序履行抗辩（或后履行抗辩） 适用顺序履行抗辩也

53、需要有两个条件：一是双务合同债务的存在；二是存在履行债务的先后顺序。 顺序履行抗辩（权）产生的法律基础应该是合同的全面履行原则。 （三）不安抗辩合同法第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。为防止不安抗辩权的滥用，保障不安抗辩制度价值的真正实现，合同法要求进行不安抗辩的一方负举证责任，要有确切证据证明对方丧失履行能力。第五部分 合同的担保合同的担保就是法律规定或者当事人协商确定的，促使一方履行合同义务，保障他

54、方权利得以实现的一种法律措施。前面讲合同履行原则的时候讲到了合同的全面履行原则，为促使当事人全面履行合同义务，在经济活动中，经常采用担保的方法。“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”（担保法第5条）担保法规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置和定金。商品房按揭贷款中的商品房专指期房，如果是现房，一般采取抵押贷款的方式。商品房按揭贷款是房地产业和金融业交融的产物，其最大地好处是“广集资金（房地产开发商可以凭此募集到房地产开发的资金），降低风险（由于不动产的潜在

55、升值性，抵押的可靠性，因此银行的风险很小，有人形象的对“按揭”作出了这样的解释：“按”住购房人，一层一层“揭”皮），刺激消费（消费者可以用明天的钱消费今天的房屋）。按揭贷款制度传入中国大陆后，其构成要素发生了一定的变异。主要表现在按揭贷款买卖合同的设立程序上：开发商与购房人签定买卖合同；购房人交付首付款；开发商给购房人选择贷款银行，由购房人与贷款银行签订借款合同，开发商作为购房人的保证人；贷款银行以购房人的名义将贷款直接划入开发商账户，购房人按月归还贷款本息；开发商向购房人交付房屋、住宅质量保证书及住宅质量说明书；开发商给购房人办理房屋产权过户登记手续的同时，用购房人的房屋所有权作为对贷款银行

56、债权的抵押担保(他项权证)（附带保险），开发商的保证责任随之消灭。可见，按揭贷款与抵押贷款的主要区别在于贷款合同成立时采用的是保证，后来才变成了物保，其他方面基本相同。如果办理了抵押登记手续，银行和贷款人发生纠纷后，可以按照抵押贷款合同处理；如果尚未办理抵押登记手续，此时发生贷款人没有按期归还借款的情形，对按揭的商品房，银行没有优先受偿权，其只能要求开发商承担保证人的责任。因为物权法定主义，物权法没有规定按揭一类的担保物权。担保往往重承担义务，轻享有权利。（“局长”结构）邮政企业内部应当健全担保业务的分级授权制度，未经集团公司书面授权，各级县、市邮政企业不得对外签订任何形式的保证合同，绝对禁止

57、邮政企业对外进行担保，对以其名义对外签订的合同也要严格管理。第六部分 合同的权利义务终止一、合同权利义务终止的情形合同的权利义务终止，也叫合同的终止，是指当事人双方终止合同关系，合同确立的当事人之间的权利义务关系消灭。合同终止也消灭了合同的附随关系，如担保关系等。但是基于（合同履行的）诚实信用原则而产生的当事人的法定义务通知、协助、保密，尤其是保密义务并不因合同终止而消灭。这些情形可分为两类原因，一是基于当事人的意思表示的终止，如免除债务、协议解除。二是基于合同目的终止，如履行完毕、混同、提存等。二、合同解除三、债务的抵销四、提存（一）提存情形1、债权人无正当理由拒绝受领。即债权人不配合。如仓储合同期满，仓单持有人不提取仓储物，管理人应催告其在合理期限内提取，逾期不提取的，管理人可以提存。2、债权人下落不明。即找不到履行对象，其财产也无人代管。3、债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未确定监护人。即债权人的遗产未确定新的所有人，或丧失行为能力的人的财产没有