浅析我国股票发行方式 的不足与完善

1、 辅修法学专业毕业论文（ 08秋季班）论文题 目 ：浅析我国股票 发行方式的不足与完善原 学 院 经济管理学院 学生学号 学生姓名 指导教师 辅修法学专业毕业论文初审表（08秋季班）学生姓名院（系）原专业成绩经济管理学院经济学学号：e-mail 指导教师姓名职 称电 话教授论文题目浅析我国股票发行方式的不足与完善 指导教师评语指导教师： 年 月 日备注辅修法学专业毕业论文答辩表（08秋季班）学生姓名院（系）照 片经济管理学院学号原专业论文题目浅析我国股票发行方式的不足与完善评委姓名职 称所提问题打 分总评成绩评委意见 签 名： 年 月 日学院意见 学 院（章） 年 月 日 宁 夏 大 学 政

2、法 学 院 08秋 季班 法学 专业二学位论文选题申请表姓 名学 号联系电话原专业经济学学 院经济管理学院时 间2008年8月学位论文选题方向经济法学位论文题目浅析我国股票发行方式的不足与完善选题目的及意义从理论来说，规范的发行市场对整个股票市场有序运行至关重要，而作为股票发行过程中一个极为重要的制度安排股票发行方式的选择，不仅影响了资本市场的效率，而且在一定程度上阻碍了我国发行体制的完善。从现实意义上来看我国股票发行方式的主动权还掌握在国家的手中，国家控制较多，为了改变这种状况，我们应该从最基础的发行方式上去完善我国股票发行的不足，完善我国证券法，使我国的法律制度能尽快与国际接轨。论文的主要

3、内容我国股票发行是证券市场最基本的活动之一。高效、合理、公平的新股发行方式，对于证券市场的健康发展有着极其重要的作用。证券法颁布后，我国曾实行过很多发行方式。但主导发行市场的主要包括两大类：一是公募发行，二是私募发行。本文分析了我国股票发行方式的演变历程及存在的问题，进而提出进一步完善和创新我国股票发行方式的思路。主要参考文献1中华人民共和国证券法2中华人民共和国公司法3中国证券市场发行方式的演变作者：张启振4我国现行证券和私募发行制度亟待完善作者：王宋 (载于理论纵横第10期)5证券市场与法律 吴志攀、白建军 中国政法大学出版社 6中国和发行法律制度研究张旭娟 法律出版社 2006年第1版7

4、林海颖、陈晓芸撰：新股上网定价发行方式亟待改革，载经济论坛2000年第4期。8中国证监会指导教师意见 签 名：浅析我国股票发行方式的不足与完善一 我国股票发行方式的演变中华人民共和国证券法（下简称证券法）作为规范我国证券市场的基本法律，已在1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改中华人民共和国证券法的决定修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订。 证券法引言但纵观证券法全部条款，我们不难发现我国对股票发行方式方面的改革是最多的。无论是证券法，还是中华人民共和

5、国公司法（下简称公司法）中对股票发行方式的规定都经历了一个不断探索和完善的过程。我们可以将这个过程分为以下几个阶段： 第一阶段：从1984年的股份试点到1990年，在这期间我国一般采取按照面值发行股票，发行对象多为内部职工和地方性的公众。这种发行方式多为自办发行没有承销商，很少有中介机构参加。 第二阶段：1990年到1992年，这期间股票发行方式采取了有限量发售认购证方式。该方式存在明显的弊端，极易发生抢购，造成股票市场动荡，以及出现徇私舞弊的现象，严重违背了公开，公平，公正的原则。 第三阶段：从1992年10月12日证券监管委员会(下简称证监会)成立后2000年，自证监会成立后，我国开始从立

6、法方面规范股票的发行方式。在1993年制定并颁布了关于股票发行方式的一系列的法规和政策，之后根据市场运作情况进行了不断地调整和完善，具体表现在股票发行监管发行方式和定价方式。在此之后我国股票发行还陆续采取了以下几种方式：无限量发行认购证、摇号中签方式、无限量发售申请表、银行储蓄存款挂钩方式、全额预缴款、比例配售、上网竞价、上网定价等多种方式。从中我们可以看出股票发行方式经历了不断探索，不断完善的过程。第四阶段：从2001年下半年至今，在2001年下半年至2002年5月期间，新股发行基本上采取区间累计投标询价方式，而且询价上限按照严格的市盈率预定范围发行新股。此后，证监会又在2006年9月17日

7、发布证券发行与承销管理办法，规范了首次公开发行股票的询价、定价以及股票配售等环节，完善了已有的询价制度。其中第32条规定，首次公开发行股票达到一定规模的，发行人及其主承销商应当在网下配售和网上发行之间建立回拨机制，根据申购情况调整网下配售和网上发行的比例。 中国证券市场发行方式的演变作者：张启振 从以上几个阶段我们不难发现，我国股票发行方式的成长历程屡入迷途，在证监会成立后对股票的发行方式进行了一系列的法律制度的规范和制定，使股票的发行方式迎来了一个又一个春天，才会有今天的法律成果。二 我国股票发行方式的种类 从我国股票发行方式的历史演变，我们不难看出，股票的发行方式在我国经历了一个曲折的过程

8、，但按照我国证券法及股票发行与交易管理暂行条例的规定，股票发行应遵循公开，公平，公正和诚实守信的原则。同时也根据我国股票发行市场的实际情况，我们可以将我国股票发行方式分为两大类：公开发行和不公开发行。一）公开发行股票的方式 公开发行又称公募，是指发行人通过中介机构向不特定的社会公众广泛地发售证券，通过公开营销等方式向没有特定限制的对象募集资金的业务模式。为适应广大投资者的需求，公募没有合同分数和起点金额的限制，因为涉及众多中小投资者的利益。因此，证监会对公募资金的使用方向和风险防范要求都非常高。公开发行的好处是，有利于股东队伍的扩大和产权的分散化，有利于克服垄断和提高股票的适销性。防止囤积股票

9、或被少数人操纵，有利于提高公司的社会性和知名度，为以后筹集更多的资金打下基础。公开发行可以采用股份公司自己直接发售的方法，也可以支付一定的发行费用通过金融中介机构代理。根据证券法第二十八条及公司法第八十八条的规定：发行人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。证券承销业务采取代销或者包销方式。 证券法第二十八条股票的发行方式采用代销方式是指证券公司代发行人发行股票，在代销届期满时将未出售的股票全部退还发行人，证券公司承担的风险较小，因此，一般收取的费用也较少。代销方式销售股票的方式一般适用信誉好的，知名度高的股票。股票的发行方式采用包销方式是指证券公司将发行人的股票按照

10、协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余股票全部自行购入的承销方式。采用包销的发行方式可以使发行者快速获得全部所筹资金，但中介机构要承担全部的风险。因此，包销费用远高于代销费用。股票发行时究竟采用那种发行方式，因发行者和承销者考虑的角度是不同的，故需要双方协商确定。一般来说，发行者主要考虑自己在市场上的信誉、用款时间、发行成本和对 承销商的信任程度；承销商则主要考虑所承担的风险和所能获得的收益。（二）不公开发行又叫私募发行不公开发行又叫私募发行，是指面向少数特定的投资人发行股票的方式。一般是指股份有限公司向公司内部职工和与公司有关的法人(发起人)发售股票。通常在两种情况下采用：一是股东配股，又

11、称股东分摊，即股份公司按股票面值向原有股东分配该公司的新股认购权，动员股东认购。这种新股发行价格往往低于市场价格，事实上成为对股东的一种优待。二是私人配股，即股份公司将新股票分售给股东以外的本公司职工、往来客户等与公司有特殊关系的第三者。采用这种方式往往出于以下几种考虑：一是按优惠价格将新股分摊给特定者，以示照顾；二是当新股票发行遇到困难时，向第三者分摊以求支持；三是可以节省委托中介机构的手续费，降低发行成本；四是可以调动股东和内部的积极性，项固和发展公司的公共关系。 综上所述，我们可以看出我国股票发行方式虽经历了众多曲折，却逐渐趋于成熟。然而在股票发行方式趋于成熟的同时，我国股票发行方式也存

12、在许多不足与缺陷。因此，我对我国股票的发行方式的不足与缺陷做了一些分析，并对其做了我个人的补充与完善。三 我国股票发行方式的不足 通观证券法，其成就似乎更多地体现于对现行证券法规的规范化和系统化上，而在股票发行方式的内容上严重制约我国证券发行市场的建设和完善，同样也阻碍了我国股票发行体制的发展，而且在股票发行方式上仍然存在着诸多空白点。例如公募发行的程序复杂、核准时间长、发行费用高、对私募发行在证券法上的空白的问题，以及代销发行的失败的不可避免等问题都困扰着我国股票发行方式的完善。这与证券法作为规范证券市场的根本大法的地位是不相称的。（一）公募发行的不足从我国证券发行到现在，我国证券法规定：证

13、券发行，证券交易，必须实行公开，公平，公正的原则，可见公募发行在我国法律地位重要性。但公开发行的手续复杂，登记核准时间太长、发行费用较高，这使得许多投资者对证券发行上市望而却步。1 公募发行的程序复杂我国规定股票发行的程序如下：(1)提出募集股份申请。 (2)公告招股说明书，制作认股书，签订承销协议和代收股款协议。 (3)招认股份，缴纳股款。 (4)召开创立大会，选举董事会、监事会。 (5)办理设立登记，交割股票。而在证券法第十二条是这样描述的：设立股份有限公司公开发行股票，应当符合公司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请应含有

14、以下文件：（一）公司章程（二）发起人协议（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明（四）招股说明书（五）代收股款银行名称及地址（六）承销机构名称及有关的协议依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件。 证券法第十二条另外，在公司法中第八十五、八十六、八十七、八十九、九十、一百三十四、一百三十五条都对新股发行的程序及条件作出详细的规定和更加严格的说明，这样不仅使许多有能力发行股票的投资者无法进入证券市场同样也加长了股票发行的时间。与此同时在申请发行的过程中，由于手续复杂使得发行者承担了更多的

15、发行的费用增加了发行成本。可见我国公募发行在长期发展中存在一定的弊端，我们应该从立法上去完善它的不足，使其能得到健康的发展。2公募发行核准时间太长、发行费用高根据证券法第二十四条：国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定，发行人根据要求补充、修改发行申请文件的时间不计算在内；不予核准的，应当说明理由。 证券法第二十四条 可以看出新股发行就单在申请文件时就得需要三个月时间，假如在加上公告招股说明书，制作认股书、招股说明书以及办理设立登记，交割股票的时间前后加起来估计就得半年的时间。由此看来公募发行股票

16、不仅延长了发行时间，还大大降低了股票发行的效率。此外，公司法第八十三条规定以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 公司法第八十三

17、条从上反映了新股发行过程中不仅要支付出资费，还要缴纳各种手续费，无形中增加了投资者的发行成本。 3发行失败代销发行 股票采取的发行方式对新股发行是很重要的，它直接影响了发行的成功与否。我国证券法规定公募发行股票时，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议，证券承销业务采取代销或者包销方式。一般情况下包销发行不存在发行失败，发行失败主要表现在代销发行上。所以，在选择股票发行方式上投资者必须谨慎考虑。（二）私募发行的不足 目前，私募作为一个专有名词越来越多的出现在资本证券市场上。但我国现行的证券法及公司法上并没有关于私募发行的太多规定。私募发行在前几年被称为“定向发行”。 在我国现行法律、法规中

18、，有关定向发行只出现于中国证监会2003年的15号令证券公司债券管理暂行规定中，其中第五条：“ 证券公司债券经批准可以向社会公开发行，也可以向合格投资者定向发行。定向发行的债券不得公开发行或者变相公开发行。 证券公司债券管理暂行规定第五条”可见，我国股票的私募发行方式在立法方面存在很多的漏洞。具体表现在以下几点：1 私募发行缺乏明确的法律规定在我国证券法第二章证券发行中仅有两款对私募发行做出了规定，第十条第四款和第十三条第三款。其中第十三条是这样规定的：上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。同样证券法第十条明确规定有下列

19、情形之一的，为公开发行:(1)向不特定对象发行证券；(2)向累计超过二百人的特定对象发行证券；(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。 证券法第十条，第三款这样我们是不是就可以理解为除了规定的几种公开发行的情形之外的都为私募发行呢？ 显然这样认为是缺乏法律依据的。按照国际惯例，证券法第二章证券发行中应该将证券发行分为公募发行和私募发行，但该章并未将私募发行方式纳入管辖范围，也并未对私募发行方式做出明确的规定，可见，我国股票的私募发行方式的立法方面很缺乏的。2 对投资者没有明确的界定虽然我国目前已初步建立了私募发行的框架，但只规定了“特定对象”，对于哪些是符合发行条件的投资者没有明确的规定，从而

20、增加了私募发行在现实中的应用的难度。不像公募发行对这方面的规定很明确，也不像其他国家对私募发行中的投资者的人数和资格有明确的限制。这样就避免不了对公共利益造成不当损害。因此，这也要求我国法律法规对投资者进行明确的规定。四 我国股票发行方式的完善（一）公募发行的完善1简化公募发行的程序 通观证券法第二章证券发行，我们可以看出在第二章共二十六条中对公募发行程序的规定就有十几条，可见公募发行的程序在我国是很复杂的。我建议应该从立法的角度去减少公募发行的程序。把复杂繁琐的程序简化，这样不仅能为国家行政机关节约人力资源，同样对投资者也是很有利的一是缩短了发行股票的发行时间，二是降低了发行者的发行成本。这

21、样一来不的一举两得吗？2 缩短公募发行的时间及降低发行费用 针对公募发行的时间的问题，除了以上提到的以外，我建议投资者在发行股票时将所有能同步进行的程序分配开下去一起进行。例如，在提出募集股份申请时，就开始公告招股说明书，制作认股书，这样就会节约很多时间。假如不能同时进行的，就可以在前一个申请的过程中开始准备下一个所需要的相关资料和文件，从而来缩短发行时间。 就发行费用来说投资者是没有办法减少的，我们只能从立法规定上去降低，国家应该就发行费用做一些调整，适当的降低一些，当然简化公募发行的程序是降低费用的重要手段。这样不仅能够完善我国私募发行的发行体制，对投资者也是很受益的。3代销发行失败的后果

22、根据证券法的规定第三十五条：股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的，为发行失败。对于发行失败我们可以从以下几个角度来考虑：1、发行股票的股份有限公司：筹资计划的落空，另外还要按照规定将股票认购款以发行价并加算银行同时存款利息返还股票认购人；2、承担代销业务的证券公司：已经履行自己的义务，有权向证券公司按照协议收取代销收入；3、投资者：未实现预期的盈利计划。 为了预防代销发行的失败，股票发行人应当选择信誉度高的证券公司，从而减少发行失败的几率。（二）私募发行的完善1 明确规定私募发行的概念及认定标准 我国证券法的现行规定对私募发行并没有给出

23、确定性的定义。这在一定程度上阻碍了该制度在我国的运用，不利于发挥其在资本市场的巨大作用。考虑到我国刚刚确立该制度，社会各界对其尚不熟悉，如果能在证券法中明确规定私募发行的概念，并仿照公开发行那样规定它的标准，无疑对于该制度的广泛运用将产生巨大的作用，对完善我国证券发行体制也做出了巨大的贡献。2 明确界定私募发行中投资者的资格 在我国现行的法律法规中对私募发行的规定本身就寥寥无几，更何况是对私募发行中投资者的规定呢？私募发行制度存在的基础是这种发行与社会公众利益牵扯不大，不需要监管部门给予公开发行相同级别的保护，私募发行中的投资者是拥有相当资产的机构或个人，他们一般 是具备足够投资知识经验，而且能够自我保护的人。我国证券法只规定了“特定对象”但对哪些是符合发行条件的投资者没有明确规定从而增加了现实中应用的难度，这就要求我们在完善法律是应借鉴其他国家先进的立法体系。 我国现行证券和私募发行制度亟待完善作者：王宋