“砍头息”在民间借贷中的法律风险

1、砍头息在民间借贷中的法律风险齐精智律师在民间借贷的实践中，资金出借人往往会在实际出借资金 之前将全部利息予以扣除，将扣除过利息的资金借给对方，但 在借条或借款协议中的借款金额确是本金与扣除过利息之和 （往往只出现本金而无利息），借款人归还时也要归还借据上的 数额。出借人以这种借款形式达到收取非法高额利息和规避一 定风险的目的。但上述“砍头息”式的放款方式，有着巨大的法律风险，不 仅不能规避出借人的风险，而且会加重出借人的法律负担。具 体分析如下：一、民间借贷是实践性合同，借款数额是以实际到账金额 为准而非借据或借款协议上的约定金额。依据中华人民共和国合同法第二百条的规定：借款的 利息不得预先在

2、本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当 按照实际借款数额返还借款并计算利息。现在民间借贷中的资金由于规模大，绝大部分都是通过银 行汇款形式。出借人与借款人虽然在借款协议上约定1000万, 但实际银行汇款记录只有800万，其中200万已经作为砍头息 已经在借款前扣除。依据合同法的规定，借贷双方只在800万 的范围内成立借款法律关系，而非借款协议约定的1000万。当然，有些法律意识强一些的出借人会将预先扣除的200 万，让借款人以现金收条的方式出具。出借人协议约定放款 1000万，实际通过银行汇款800万，再加上200万并未实际放 款的现金收条，共计放款1000万，与借款协议的约定1000万 相

3、符。但一旦发生诉讼纠纷，借款人否认实际收到200万现金, 法庭会依据举证规则要求出借人举证证明向借款人出借了 200 万现金，这几乎是不可能的事情！出借人举证不能，那么也只 能在800万的范围内成立借款法律关系。200万现金的重量是一个中等身材成年男子都很吃力才能 搬运的！二、经过公证的债权文书上约定的借款数额与实际放款数 额不一致，可能导致经过公证的债权文书强制执行效力受损。民间借贷中，出借人往往会要求借款人对借款协议进行公 证并且赋予其强制执行效力。但是在上述讨论的“砍头息”操作 程序中，在经过公证的债权文书上约定的借款金额与出借人实 际借款金额不一致，这样或导致经过公证的债权文书的强制执

4、 行效力出现瑕疵。1、由于经过公证的债权文书上约定的借款金额与出借人实 际借款金额不一致，导致经过公证的债权文书成立但未生效。如前所述，民间借贷属于实践性合同，除了合同当事人意 思表示一致外。还需要该合同实际履行才能生效。经过公证的债权文书约定的数额为1000万,但实际履行的 数额为800万。借款人完全有理由认为这是两笔民间借贷，第 一笔1000万有协议并公证但未实际履行,第二笔800万无协议 但实际履行。由于1000万借款协议并未生效，那么更无从谈起 强制执行效力。第二笔800万借款生效但未办理公证，也没有 强制执行效力。2、经过公证的债权文书上约定的借款金额与出借人实际借 款金额不一致，一般理解为借贷双方变更了原经过公证的借款协议中的数额。依据云南省高级人民法院、云南省司法厅关于公证债权 文书强制执行效力有关问题的通知二、关于签发执行证书的 程序规定（四）当事人变更债权的金额、期限等主要内容未重 新申办强制执行公证的，公证机构不予出具执行证书。全国其 他公证机构对此也大都是此观点。出借人无法取得执行证书，