经济法资料：第五章公司法2

1、第五章 公司法（二）目录第五节 公司的资本、股份与公司债第六节 公司的变更、清算与破产第七节 外国公司的分支机构第八节 公司的法律责任第五节 公司的资本、股份与公司债一、公司的资本二、公司的股份三、公司债一、公司资本(一）概念 指公司在成立时由章程所确定的股东出资额，也称注册资本。公司资产是指公司实际拥有的全部财产.特征1、资本是公司自有的独立财产2、资本来源于股东出资3、资本表现为一定的数额4、资本由章程确定并载明的5、资本是一个相对确定的数额 公司对其资本或资产享有法人财产权，即： （1）公司资产的占有权、使用权和处分权归公司，任何股东不得以股东名义支配该资产。 （2）公司行使财产权所得利

2、益归公司所有。 （3）公司的所有资产均为其债务的担保。（二）公司的资本三原则资本确定原则：即法定资本制。是指公司设立时必须在章程中对公司的资本额做出明确规定，并须由股东依法认足或募足，否则公司不能成立。资本维持原则：公司在存续期间，应维持与资本总额相当的财产。资本不变原则：主要是指公司的资本一旦确定，就不得随意改变。如需增减资本，必须严格按照法定程序进行。我国公司法规定的最低资本额：资本确实原则公司法有关资本维持的规定 发起人以实物、知识产权、土地使用权等出资的，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估，并且以货币出资的金额不得低于公司注册资本的30。 股票发行价格不得低于票面金额。 股东

3、大会和董事会对资本的维持负责 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司法关于资本的增减资的规定：资本不变原则1、有限公司案例 王、李、孙、钱四个朋友成立了一家食品有限公司，公司的注册资本为160万元，每人出资40万元。公司成立若干年后，他们四人协商减少公司资本。这时该公司的实际资产为现金10万元，存料80万元，库存成品80万元，厂房设备150万元，盈利20万元，以及其他财产共计480万元，另外

4、公司还拥有一项专利权，价值60多万元。王、李、孙、钱四人达成协议，将公司上述资产除专利权外全部分掉，设备物料也作价处理，每位股东得四分之一。但是，该公司经理和监事认为此项协议是违法的，因为这样做，实际上是把公司的资产都分配完了，公司将无法经营，只能解散。 四个股东发却认为这是一种减资行为，不是解散公司的行为，因为减资后公司仍有资本60多万元，还是符合我国法律关于有限责任公司最低注册资本的要求的。问： 该公司的上述做法是否合法？哪些做法违反了法律规定？2、股份公司增减资 股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。 依法收购本公司的股票，并

5、在10日内注销该部分股份。（条143）二、公司的股份/股权（一）公司的股份/股权 股权，仅指有限责任公司股东的出资，而股份有限公司的股权单位则称为股份。 股份是构成股份公司资本的成分，是构成其资本的均等的最小计量单位。公司所发行股份就是其资本总额。其外在形式为股票。 比较（二）股份的种类 我国公司法（2005）明确规定了普通股、记名股、无记名股、表决权股和面值股，但对于优先股、无表决权股和无面值股等类型的股份未作出明确规定，下面我们介绍一下： 1、普通股和优先股依据股份所代表权利的差别，可以将其区分为普通股和优先股。普通股，就是通常发行的不具有特别权利的股份，属于公司资本构成的基本股份。其股东

6、享有两项基本权利，即收益权和表决权。优先股是指相对于普通股而具有某些特别权利的股份。优先性是：一是优先于普通股分配股利。其股利通常是事先约定的、固定的，不因公司营利情况而变动；二是在公司解散或破产时，优先于普通股股东分配公司剩余财产。比较而言，优先股比较安全可靠，股息往往比债息高，适合较为保守的投资者。但是，优先股通常不享有表决权。 2、记名股和无记名股依据股票上是否记载股东姓名或名称，可以将其区分为记名股和无记名股，其差异在于行使和转让权利的方式。 所谓记名股，是指将股东的姓名或名称直接记载于股票的股份。除所有者外，其他人不得行使其股东权。这种股份转让后，受让人须将其姓名或名称记载于股东名册

7、。否则，不能对抗第三人。公司向发起人和法人发行的股票，必须为记名股票。无记名股则是指股票上不记载股东姓名或名称的股份。只要持有该股份，即可取得股东资格。该股份转让时，只要交付股票即发生转让效力。公司向作为自然人的社会公众所发行的股份，可以是记名股，亦可为无记名股。 3、表决权股和无表决权股/优先股与普通股依据股份上是否具有表决权，可以将其区分为表决权股和无表决权股。表决权股的股东享有表决权，通常为一股一票。 无表决权股是指股东不享有表决权的股份，但其收益权不受影响，收益权还具有优越性。 4、面值股和无面值股依据股份是否以面值表示，可以将其区分为面值股和无面值股。面值股，亦称额面股，是指股票票面

8、上直接标明一定金额的股份。其每股的金额完全相同，每股金额与股份总数相乘就是公司的资本总额。因公司法（2005）第129条要求股票记载票面金额，故我国公司目前发行都是面值股。无面值股，亦称无额面股或比例股，是指股票票面上并不标明一定金额，而只是标明其占公司资本总额的一定比例。它亦可清晰地表明股东出资在公司资本总额中所占比例，从而表明该股东在公司权益的多少。在公司增资时，无需发行新股，只要增加每股所代表的资本额即可。 （三）发行1、发行的原则公开、公平、公正；同股同权、同股同利2、发行的种类设立发行与增资扩股发行 依据股份发行的时间，可以将其区分为设立发行与增资扩股发行。设立发行是指公司在设立过程

9、中发行股份，其目的是筹集必要的资本，以便公司设立。而后者则是公司成立以后，再次发行股份。 公开发行与非公开发行 所谓公开发行，亦称公开募集，是指面向社会公众公开募集或向特定对象募集股份。相应地，与此相反就是非公开发行。只要公开发行，均需获得中国证监会核准。 3、发行方式与价格 公开发行股份时，公司必须采用间接发行方式，即由证券公司承销，并与证券公司订立承销协议。股款由银行代收，公司应与银行订立代收股款协议。 依据发行价格与股份面值的关系，发行价格有平价、溢价和折价之分。我国只是允许平价和溢价发行，禁止折价发行。采用溢价发行的，超过票面金额所得溢价列入资本公积金。在发行新股时，公司可以根据其经营

10、情况和财务状况，自主确定发行价格。 4、股份的上市（1）股票已向社会公开发行；（2）股本总额不少于5000万元；（3）开业三年以上，最近三年连续盈利（国有改组可连续算）；（4） 1000元以上股本的股东1000人以上，社会公众股不少于25%，超过4亿股本 的，不少于15%；（5）最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。案例 宏达网络股份有限公司是一家 IT 业的著名企业，由五家股东发起设立，注册资本 4000 万元。公司开业 1 年来经营业绩节节攀升，为抓住机遇，扩大公司的规模，公司董事会决定，向国务院授权部门及证券管理部门申请公司上市发行新股，拟发行新股总额为人民币 6000 万元，

11、每股面额 2 元。为吸引投资，其中 2000 万元股份为优先股，优先股股东享有下列权利：（ 1 ）优先股股东可以用 8 .5 折购买股票。（ 2 ）预先确定优先股股利 11% ，且不论盈亏保证支付。（3）优先股股东在股东大会上享有表决权。其余 4000 万股份为普通股，溢价发行，并将股票发行溢价收入列入公司利润中。 问题 1 宏达股份有限公司申请公司上市级发行新股，能否获得批准，为什么？ 2 宏达公司对优先股的规定合法吗？ 3 新股发行方案中还存在什么问题？ 分析： 1、不能上市；从本案来看，宏达公司改制申请公司上市，必须符合开业三年的要求,对于非国有企业必须是三年的,宏达公司不符合. 所以公

12、司上市申请不会被批准。且每股面额二元违法,只能是一元,但可以溢价发行. 2 、不合法。优先股与普通股相比，在分配收益及分配剩余资产方面比普通股股东享有优先权。但优先股事先确定的红利率能否实现有赖于公司能否有盈利及盈利是否足以保证优先股红利获取，盈利不足或无盈利时优先股是无法保证的。宏达公司向优先股股东承诺不论公司是否盈利，都按固定利率支付股利，这违背了法律规定。此外优先股股东一般不享有股东会的表决权，宏达公司承诺优先股股东享有表决权也是错误的。 3 、不得作为利润。公司法规定，以超过票面金额发行的股票所得溢价款应列入资本公积金。宏达公司将溢价发行的普通股的溢价收入款列入公司当年利润，显然是错误

13、的。（四）股权/股份转让 第一、股权转让 首先；约定优先；股权转让内部转让、外部转让均属于自愿转让。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。（第72条2、3款）和强制转让等。对于内部和外部转让，公司章程可以自主安排，且该规定可以优先适用。 其次，无约定或约定无效的，适用法律。 1、内部转让自由转让： 股东之间可以相互自由转让股权，包括全部股权和部分股权。其他股东不得异议，也不存在优先购买权问题。 2、外部转让转让限制：外部转让+内部转让：向非股东转让股权，属于外部转让。鉴于有限责任公司的人合性，这种转让受到一定限制，即应当经其他股东过半数同意。征求其他股东意见的方法是，股东将其股权转让事项书面

14、通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，就视为同意转让。 但是，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该股权第一次内部转让；不购买的，则视为同意转让。外部转让/放弃优先购买权 同时，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。2个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 行使优先购买权/第二次内部转让分析 有限公司是人合兼资合公司，所以，内部转让不影响到人合关系，故转让自由转让给谁，转让份额多少不受限制；但外部转让受到一定限制，这是为了保障人合性。 基于这种制度设置，外部转让

15、满足二项条件的，才可以实现。一是股东过半数同意；二是所有其他股东，无论是同意或不同意的，均放弃优先购买权。由于这种苛刻的条件，外部转让是难以实现的。结果： 由于不购买视为同意转让的规定，股权转让肯定能实现。合伙就没有这种规定，必须其他合伙人全体同意；任何一人不同意，不能转让。这时，退出只能是退伙。 多数情况下，真正实现的股权转让是内部转让外部转让前，存在可能的二次内部转让。 3、强制转让：即强制执行中的股权转让，所有股东都有权购买。法院应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。所有其他股东自法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。此时，法院即可将其转让给第

16、三人。 4、法定转让：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 （第76条,公司章程外，要不要包括” 法律”？ 5、强制回购 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十

17、日内向人民法院提起诉讼。（第七十五条）无论是内部转让、外部转让、强制转让、法定转让，公司均应注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应地修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。此时，对公司章程的该项修改无需股东会表决。案例一 宜宝虎、林琪钰与丰玄黑各出资80万元，设立了某手工艺品有限责任公司，注册资金240万元。后，宜宝虎的债权人冯熙旺要求宜宝虎偿还到期债款80万元。宜宝虎暂时没有现金还债。冯熙旺要求宜宝虎以80万元股权抵债，代替宜宝虎成为公司股东。林琪钰坚决不同意冯熙旺成为公司股东。丰玄黑也有意购买宜宝虎的80万元股权，成为大股东。试问： 1、根据公司法, 冯熙旺是否可

18、以基于债权,直接代替宜宝虎成为公司股东? 2、林琪钰是否可以坚决不同意冯熙旺成为股东?如何做才能拒绝冯熙旺成为股东? 3、冯熙旺想成为股东、丰玄黑也有意购买宜宝虎的80万元股权，成为大股东。谁应获得该股权？案例二 1984年，无锡人庞玉伦到泰兴白手起家创办了泰兴液压元件公司，注册资金73万，他是作为第一大股东，占有41%，价值30万左右。2002年，他的女儿虽然刚刚过40岁，身患绝症，尽管没有能够最终挽救其女儿的性命，但为其治病花掉了20多万，需要还帐。他决定出售自己在该公司的股权，经与现有股东梅亚兵反复磋商，以29万元的价格成交，并订立了股权转让协议书。依据公司章程，股权转让需要董事会批准。

19、公司现任董事长为鞠江兰，她为第二大股东，而梅亚兵本来就是第三大股东。如果让其受让该股份，梅亚兵持股达到53，将会成为绝对大股东。眼看董事长任期即将届满，她非常担心因股权变动而丧失董事长宝座。 于是，她召集董事会，在她的导向下，公司否决该项股权转让。但是，董事会同时决定，将庞玉伦的股权按比例出售给现有的其他8名股东，并为其签发新的出资证明书。于是，董事长自己成为持有58%股份的第一大股东。庞玉伦则不同意该转让，他二话没说便请求法院撤消董事会决议。法院支持了庞玉伦的诉讼请求，宣告董事会的决议无效。 本案的问题是： 法院为什么宣告董事会决议无效？原告与梅亚兵的股权转让协议效力如何？董事会职权，以及约

20、定的效力案例三原告：北京某实业股份有限公司被告：某集团股份有限公司 ） 涉案关系人北京某信息技术有限责任公司（以下简称“中软公司”）；苏州工业园区某信息中心管理发展有限公司（以下简称“某公司”） 案情1999年7月22日，原告与被告签订一份股权转让合同，鉴于某集团股份有限公司对中软公司的出资占其注册资本的70，双方达成如下协议：被告向原告转让其在中软公司拥有的51股权及中软公司拥有的某公司40的权益，转让费合计5500万元人民币，所转让的股权连同其附属的其他权益一并转让。合同订立后，原告即向被告支付了转让价款600万元。 由于股权转让不成，2000年8月，原告向北京市西城区法院提起诉讼。 原告

21、诉称 根据会计师事务所的审计、评估报告。中软公司净资产值低于其注册资本金的80，即未能达到约定的收购条件。且某集团股份有限公司对中软公司的出资义务尚未履行完毕，其出让中软公司股权的主体资格尚存在瑕疵。请求法院判令终止其与被告签订的股权转让合同，并判令被告返还600万元。 被告辩称 我公司对原告所述合同签订过程无异议，但认为评估报告的评估基础不属实，有些无形资产未列入评估范围。实际净有形资产加无形资产为1530万元。我公司收到某实业股份有限公司的600万元转让价款后，即将此款项给付中软公司。现在某实业股份有限公司提出终止合同是由于改变了投资方向，我公司虽然并没有过错，但同意终止合同，由于某实业股

22、份有限公司的转让资金已经付给其他单位，我公司需要一定时间用于准备还款。 法庭查明 1998年11月19日，被告某集团股份有限公司分别与宁波保税区华鑫进出口公司、北京信中纬投资咨询服务有限公司、海南华银国际信托投资公司、海南国富实业开发总公司、深圳市华立森贸易发展有限公司签订股权转让协议书，约定上述公司分别将其所拥有的中软公司股权转让给某集团股份有限公司。但至今有关上述股权转让应在工商行政管理机关办理的变更登记事宜尚未办理完毕。问题：股东向第三人转让其股权时，应满足什么条件？经过什么程序？其他股东过半数同意/放弃优先购买权有限责任公司股东转让其股权的，受让人从何时起取得股东身份?付清转让款+记载

23、于股东名册+过户登记本案中的股权转让合同是否有效？本案中被告拒绝即时退还转让款的答辩理由是否成立? 法庭判决 经审理，北京市西城区人民法院依照中华人民共和国公司法第三十五条第一款、第三十六条、中华人民共和国民法通则第八十四条的规定，作出以下判决： 被告某集团股份有限公司于判决生效后十日内退还原告某实业股份有限公司六百万元。 被告不服一审法院判决，向北京市第一中级人民法院提出上诉，北京市第一中级人民法院审理后认为： 原审法院认定事实清楚，适用法律得当，处理并无不妥，应予维持。依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。第二、股份转让1、转让自由

24、 股东可以依法转让股份。若股份已经上市，这种转让自由体现最为充分。至于转让的场所，除了证券交易所之外，公司法（2005）第139条也为柜台交易等方式预留了空间，只要国家相机出台相关规定即可。 特定股份转让受到限制。一是发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。二是公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。三是公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。其离职后半年内，亦不得转让其所持有的本公司股份。此外，公司章程还可对其转让所持有的本公司股

25、份作出其他限制。 2、转让方式 无记名股，手续更为简便，只要股东将股票交付受让人，即发生转让效力。但必须在依法设立的证券交易场所进行。 对于记名股，股东可以背书或法律、行政法规规定的其他方式。转让后，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得对进行股份转让的股东在名册作变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。三、公司债（一）概念 公司债券，是指公司依法发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。我国则只有公开发行，也就是向社会公众批量发行。 （二）特征 1、证券性 与股票一样，均属有价证券，均具

26、有有价证券的特征，债券与其所表彰的权利不可分离，债券的占有即表明债权的存在，债券的转让亦与债权的转移如影随形。同股票一样，债券也是证权性证券，而非设权性证券。 3、收益稳定性 公司作为发债人向债券持有人支付的股息是事先确定的、固定的，不受公司经营状况的直接影响。只要公司不破产，债券持有人对所持债券的收益即有稳定的预期。这与股东的收益不确定性形成鲜明对比。 4、可赎回性 公司债券可由公司回赎，而回赎的价格是高于债券面值的溢价。公司虽可在特定情形下下回购股份，股东亦可在特定情形下请求公司回购，但回购价格是该股份的市场价格或股权的公平价格。 5、可转换性 上市公司还可以发行可转换债券，其持有人可以选

27、择是否将其转换为公司的普通股票。持有人选择转换时，公司应依照转换办法向其换发股票。 （三）公司债券的类型 1、记名公司债券和无记名公司债券 依据公司债券券面是否记载持有人姓名或名称，可以将其区分为记名债券和无记名债券。前者的券面明确记载持有人的姓名或名称，而后者则没有记载。公司既可以发行记名债券，亦可发行无记名债券。 2、有担保公司债券和无担保公司债券 依据发债人是否提供担保，可以将其区分为有担保公司债券和无担保公司债券。担保公司债券是指以公司全部或部分资产作为偿还本息的担保，而发行的债券。债券到期如不能还本付息，持有人可以以该担保财产作价抵偿债务或以变卖价金清偿其债务。有时，这种担保财产可能

28、来自第三人。无担保公司债券，是指公司仅凭自身信用，而不提供其他财产担保所发行的债券。 3、转换公司债券和非转换公司债券 依据公司债券是否可以转换为股票，可以将其区分为转换公司债券和非转换公司债券。转换公司债券，是指持有人可以选择将其持有的债券转换为公司股份的债券，否则，即属于非转换公司债券。我国上市公司可以发行转换公司债券。 4、普通公司债券、垃圾债券和参与型公司债券 依据持有人的投资回报是否与公司经营情况挂钩，可以将其区分为普通公司债、垃圾债券和参与型公司债券。普通公司债券，是指无论公司盈利分配有多高，仅按照原定债息支付利息的公司债券。参与型公司债券则是在公司股利分配超过债息时，需要按照一定

29、比例增加债券利息的公司债券。该债券已具有一定股权性，而垃圾债券则被称为另类股权，属于没有达到投资等级的债券，风险较高，盛行于20世纪80年代的公司收购浪潮之中，现已不多见。 （四）公司债与股票的区别（五）公司债券的发行与转让 1、发行 无论是股份有限公司还是有限责任公司，均可发行公司债券，上市公司还可以发行转换公司债券。公司债券的发行均需要取得国务院授权的部门的行政许可，即核准。发行转换公司债券的，应获得中国证监会的核准。未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行债券。 证券法规定的发行公司债的条件公司债券上市条件1、债券期限为一年以上；2、债券发行额不少于5000万元；3、申请上市时仍符合债券

30、发行条件。 2、转让 公司债券可以自由转让，已经在债券交易所上市的公司债券，其转让更为自由，手续极其便捷。债券转让价格受市场调节，由转让人与受让人自主协商，达成合意。转让方式则应债券是否记名而异，记名公司债券的转让，一是要有转让人与受让人的合意，二是要采用背书或法律、行政法规规定的其他方式，三是由公司将受让人的姓名或名称及住所记载于公司债券存根。这样，该转让才有对抗效力。 而无记名公司债券的转让则十分简便，只要有当事人的合意，并由持有人将债券交付受让人，即可发生转让效力。 第六节 公司的变更、解散与破产一、公司的变更二、公司的解散与清算三、公司的破产一、公司的变更公司的变更合并图示分立图示合并

31、或分立的法律效力 1、公司的消灭；公司合并的后果体现为至少一个公司归于消灭；新设分立的，原公司消灭。 2、公司变更或新设。吸收合并，公司变更登记；新设合并，新公司办理设立登记。派生分立，原公司变更登记，新公司设立登记；新设分立的，均办理设立登记。 3、债权债务的概括承继。 因合并而归于消灭的公司，无需清算程序即可经注销程序而消灭其人格，存续公司或新设公司取得其财产，其权利义务随之移转。这就意味着，合并各方的债权、债务随之而转由合并后存续的公司或新设的公司承继。 因分立而解散原公司的，无需清算程序即可经注销程序而消灭其人格，存续公司或新设公司取得其财产，权利义务随之移转。公司分立前的债务由分立后

32、的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成书面协议另有规定的，从其约定。 案例 甲生化有限公司与乙贸易有限公司是关系企业。甲负责某品牌产品的生产，乙负责经销，该产品注册商标专用权属于乙。为获取更大经济效益，两公司经协商达成协议合并，乙归入甲。双方董事会分别向各自公司股东会提议，双方股东会均同意合并。于是，两公司签订合并协议。甲依约要求乙向其转移全部财产和商标权。但乙部分股东反对，主张合并协议无效，其理由是，乙股东会关于公司合并的决议在程序上不合法，公司无权与他公司订立合并协议。因为乙共有7名股东，当公司董事会就合并事项通知召开股东会议讨论表决时，即有2名股东（刘某、王某）拒绝

33、到会表决,该2名股东代表公司股份的20. 而在公司股东会讨论这一合并事项时，虽有3名股东表示赞成，但他们只代表公司股份的55，其余2名与会股东（李某、方某）表示反对合并，虽然这2名股东仅代表公司股份的25，但加上2名不赞成合并的未与会股东所代表的股份，共计45。因此，股东会决议未获绝对多数表决权的通过,应为无效或可予撤销。同时，未与会股东两名刘某、王某也表示，如果公司坚持要合并，则要求退股，并由此产生纠纷，公司股东李某、方某遂向人民法院提起诉讼，要求撤销公司股东会关于合并的决议。 法院经审理认为，乙股东会议关于公司合并的决议符合法定程序，合法有效。股东刘某、王某自行放弃表决权，其所代表公司股份

34、不能列入股东大会表决所要求的有效表决权范围，故原告李某、方某的主张不能成立，判决驳回杨某、方某要求撤销公司股东会合并决议的诉讼请求。 第一，在本案中，甲乙二公司的合并属于哪种合并类型？ 第二，甲乙二公司的合并程序是否合法？ 1、案中，甲乙两公司的合并属于吸收合并，乙公司解散，归并入甲公司，甲公司继续存续。 2、根据中华人民共和国公司法第一百零二条、第一百八十四条，公司合并应遵循如下程序：（1）订立合并协议。（2）股东会决议。（3）通知债权人。（4）合并登记。另外，中华人民共和国公司法第39条规定，股东会对公司增减注册资本、分立、合并、解散或者变更-公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权

35、的股东通过。本案中，乙公司股东共有7名，依照法律,股东会作为合并决议时需全部表决权的2/3,即至少有持有67以上表决权的股东同意。 但案中代表20股权的股东刘某、王某拒绝出席股东会， 另上2名与会股东（李某、方某）反对合并票，占公司表决权的25，共计占总表决权的45%;而同意合并的股东所占表决权总数只是55，并未达到法律要求的三分之二以上，因此，该合并决议无效。股东杨某、方某主张决议程序不合法而无效，其理由成立。法院的判决，不能赞同。二、公司的解散与清算（一）公司解散 公司解散是结束公司的正常经营活动，开始处理其未了结事务，最终消灭其法人资格的一种法律程序。 依据解散事由是否基于公司自愿，可区

36、分为自愿解散和强制解散。前者解散公司系公司的自己的意志的反映，而后者不是，它又分为法定解散、命令解散和司法解散破产三种情形。 1、解散的种类 自愿解散：根据公司法第190条的规定，列举了以下三种情况： a公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时； b股东会决议解散；（2/3通过） c因公司合并或分立需要解散的。 法定解散，是指基于法律规定的解散事由的出现，而解散公司的情形。 命令解散，是指因公司违法而被主管机关撤销、吊销营业执照或责令关闭的情形。 公司法第192条规定：公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。 依据证券法（2005）第219条，证券公司超出业务许

37、可范围经营证券业务，情节严重的，中国证监会可给予责令关闭的处罚。仅2005年就关闭券商10多家，如民安证券、闽发证券、大鹏证券、汉唐证券、云南证券、五洲证券、南方证券、亚洲证券、北方证券以及广东证券等 2、解散的效果 解散并不导致公司法人人格消灭，只是导致清算程序的发生。只有清算完成后，公司的法人人格才消灭。 （1）进入清算程序；除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需进行清算。通过清算，结束解散公司的既存法律关系，分配剩余财产，从而最终消灭其法人资格。 （2）公司仍存续，但应停止积极营业活动。在清算期间，公司存续，但不得开展积极的经营活动，即其活动限于与清算有关事务。 （3）解散

38、公司在特定情形下仍可恢复。我国未作规定。日本准予自愿解散的公司，在清算结束前经股东大会决议而恢复。 案例 振荣有限责任公司与永利饮食有限责任公司共同组建长城食品进出口有限责任公司。注册资金80万元，其中：振荣公司出资现金36万元。永利公司出资现金10万元，商标作价24万元，设备作价10万元。 公司章程规定：公司利润分配比例为4：6，振荣公司为4，永利公司为6。公司重大事项由双方协商决定。 2年以后，因为人事关系不和，继而为利益发生纠纷，无法继续经营，振荣公司要求解散公司。进行财产清算。永利公司坚持购买振荣公司的股权，保留公司，自己继续经营。由于只有2个股东，无法形成股东会决议。 问题： 1、在

39、本案例中，振荣有限责任公司与永利饮食有限责任公司的出资比例为4.5：5.5，但是，在公司章程中却规定：公司利润分配比例为4：6，振荣有限责任公司为4，永利饮食有限责任公司为6。 出资比例与利润分配比例，甚至表决权比例可否不一致？ 2、一个股东要求退出公司，另一个股东是否可以购买其股权？ 3、不能形成股东决议时，如何处理？ 1、可以。 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。（第43条）但本案中没有这种表决权的约定。 股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 （第35条） 2、可以。因为有一人有限

40、公司。 3、起诉。股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”如果解散公司，就要有三分之二以上的表决权的股东通过。在本案中，不可能出现超过三分之二的情况。 在这种情况下，可以到法院起诉。 （二）公司的清算 1、清算的概念、种类 公司清算，是指公司解散后，处分公司财产并了结各种法律关系，最终消灭公司法人人格的行为。除公司因合并、分立而解散外，其他解散均需要清算程序。 依据公司财产是否足以清偿债权人的债务，可以将其区分为解散清算和破产清算。破产清算程序适用破产法规范。在解散清算过程中，一旦发现公司财产不足以清偿债权人的债务，

41、即应转入破产清算程序，清算人即应将清算事务移交法院。 依据是否适用普通清算程序，解散清算又分为普通清算和特别清算。我国法未规定特别清算。 案例大鹏证券从普通清算转入破产清算 2005年1月14日，大鹏证券因挪用巨额客户交易结算资金被证监会取消证券业务许可，并责令关闭，1月17日委托中审会计师事务所成立清算组，负责其清算工作。5月31日，中审会计师事务所出具专项审计报告称，截至1月14日，大鹏证券的资产总额为人民币323572.19万元，负债总额为人民币601424.68万元，资不抵债金额为277852.49万元，资产负债率高达185.87，已严重资不抵债。10月13日，证监会同意大鹏证券清算组

42、依法申请大鹏证券破产，2006年1月24日，深圳市中院宣告大鹏证券破产。 2、清算的程序 （1）组成清算组清算人 清算人就是负责清算中公司清算事务的人。清算期间，公司虽存续，但董事会已丧失职权，由清算人取而代之。 清算组的构成因清算事由不同而异。自愿解散的，应当在决议后15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。强制解散的，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。 清算组在清算期间行使下列职权： 清理公司财产，分别编制资产负债表和财产

43、清单； 通知或者公告债权人； 处理与清算有关的公司未了结的业务； 清缴所欠税款； 清理债权、债务； 处理公司清偿债务后的剩余财产； 代表公司参与民事诉讼活动。 （ 2）债权申报 知情是债权人申报债权的重要基础，清算组负有通知义务，对于已知债权人应自成立之日起10日内予以通知，对其他债权人则应在60日内在报纸上公告。债权人应在规定期限内申报债权，接到通知书的申报时限为其接到通知之日起30日内，未接到通知书者为自公告之日起45日内。不过，并未规定逾期不申报的后果。对此，国外有2种处理方式。（a）美国的失权模式。（b）丧失清算分配权模式。 (3)清偿债务 清算中公司财产清偿顺序为：（1）清算费用；（

44、2）职工的工资、社会保险费用和法定补偿金；（3）所欠税款；（4）公司债务。 在清偿公司债务之前，不得向股东分配财产。若公司财产不足以清偿债务，即应中止清算，向法院申请宣告破产。 （4）剩余财产分配 公司清偿这4个顺序的款项后，仍有剩余财产的，即可将其分配给公司股东。有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例进行分配。与公司分配红利有所不同，此时不准许公司章程另行规定，即不准许不按照出资比例或持股比例分配剩余财产。 （5）注销登记 清算组还应将股东（大）会或法院确认的清算报告报送公司登记机关，并申请公司的注销登记。完成注销登记后，进行公告，公司自此从法律上消失。 案例

45、 因国际市场行情发生重大变化，如果继续经营，会造成更大的损失，于是，2003年4月1日，G市煤炭（集团）股份有限公司召开股东大会，出席股东大会的股东所持表决权的73%同意公司解散，并作出决议。经过一番努力，清算组于4月25日成立。4月28日，董事会通知债权人宏远有限责任公司与同荣有限责任公司。董事会于同日，在报纸上刊登了一次公告，告知所有债权人及时进行债权登记。 问：你认为清算程序是否不合法？ 1、清算组成立时间违法。公司法规定，股东会决议解散公司，应当在十五日内成立清算组（自解散事由出现之日起15日内，即4月16日前 ）。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会

46、确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 （公司法第184条） 2、通知公告程序不合法。 清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。（第186条） 清算组成立时间违法，后面的通知时间自然违法。以前法律要求必须公告三次，现在只要求公告一次了。 案

47、例 原告：某贸易有限公司 被告：陈某，吴某，李某，黄某，张某，某工贸股份有限公司董事，清算组成员。 某工贸股份有限公司（下称工贸公司）由于市场情况发生重大变化，经股东会决议解散公司。股东会选任公司董事陈某、吴某、李某、黄某和张某五人组成清算组。清算组成立后10日内将公司解散及清算事项分别通知了公司债权人并在报纸上进行了公告，规定自公告之日起3个月内未向公司申报债权者，将不负清偿义务。某贸易公司是工贸公司的业务伙伴，工贸公司尚欠贸易公司货款30万元，贸易公司依法进行了申报，但工贸公司的清算组 对该债权是否登记发生争论，除吴某和陈某二人反对外，三人认为不应登记。结果贸易公司的未到期债权未能登记，也

48、未列入清偿范围，致使贸易公司的债权不能得到清偿，于是贸易公司以工贸公司清算组全体成员为被告向人民法院提起诉讼，要求其赔偿损失。 法院经审理支持了原告的诉讼请求，要求五被告中的三被告对原告的损失承担连带赔偿责任。问： 1、本案中由股东会委任五名董事组成清算组是否合法？ 2、工贸公司清算组成员对贸易公司的债权应否承担责任？ 1、合法。 本案中，工贸公司的解散并非由于破产，而是股东会决议自行解散，故而本案中的清算应适用中华人民共和国公司法关于普通清算的规定。根据公司法第191条的规定，股东会决议解散的，应当在15日内成立清算组。关于清算组成员亦即清算人的产生，本条规定“股份有限公司的清算组由股东大会

49、确定人选”。本案中，工贸公司在性质上属股份有限公司，其股东会选任董事陈某、吴某、黄某、李某和张某五人组成清算组，符合公司法的上述规定。 2、主张不登记的清算组成员承担民事赔偿责任。 公司法第198规定：“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。”“清算组成员故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”本案中，贸易公司在工贸公司解散清算过程中，按照通知的期限依法申报了债权。清算组本应进行债权登记，并列入清偿范围，这是清算组的法定义务。然而，清算组违背此义务不进行债权登记并进行清偿，致使贸易公司30万元货款因工贸公司解散注销而无法受偿，依照公司法的上述规定，清算组成员应承担赔偿

50、责任，但本案中并非清算组全体成员均应承担赔偿责任。对于有损债权人 利益的决定，曾经表示异议的清算组成员，由于其主观上并无过错，自然不应承担赔偿责任，这符合中华人民共和国民法通则关于民事责任承担条件的规定。本案中，清算组成员吴某和陈某曾明确表示应当清偿贸易公司的未到期债权，因此可免除赔偿责任。至于另三名成员黄某、李某和张某应对清算组不将贸易公司未到期债权列入清算方案中清偿的决定负责，三人应承担赔偿贸易公司因此而受损失的连带责任。三、公司的破产 从某种意义上讲，市场经济就是一种风险经济，破产现象是不可避免的。所谓破产，是指企业因不能清偿到期债务或出现资不抵债，而通过法定程序清偿财产、偿还债权而终止其法人资格的一系列法律活动。其实就是一种市场退出，破产是强制退出，而自愿解散属于自愿退出。 因为后面要讲破产法，不讲。第七节 外国公司的分支机构一、外国公司及其分支机构的涵义 外国公司是指依照外国法律在境外登记成立的公司。 分支机构是指外国公司在中国境内设立的从