公司有限责任制度的思考(可编辑).doc

1、公司有限责任制度的思考(可编辑)精选资料公司有限责任制度的思考有限责任是公司法上使用最广泛的概念有限责任制度是公司法的基本制度之一。然而它的正义性和存在价值正受到来自现实经济生活的严峻挑战。我国公司法规定的有限责任主要是有限责任公司。本文以有限责任公司为例阐述公司有限责任制度的利与弊以及提出了完善公司有限责任制度的策略。一、什么是有限责任（一）有限责任的概念所谓公司有限责任制度是指公司以其所有财产对其债务承担责任股东以其出资额为限对公司债务承担责任的制度。（二）有限责任的基本含义有限责任公司的股东只以其认购的出资额为限对公司负债对超过其出资额范围的公司债务不承担责任公司的债权人不得直接向股东主

2、张债权或请求清偿。公司以其全部财产对外承担责任如果公司所有财产不能承担公司债务公司也不得主张由股东来清偿。所谓有限责任与无限责任是以民法主体是否以其所有的全部财产承担债务为标准的。通常将民法主体以其所有的全部财产承担债务称之为无限责任而以其所有财产一部分承担债务的称之为有限责任。有限责任有两种形式一是一般有限责任即根据法律规定债务人仅以其财产的一部分承担清偿责任此种有限责任的适用范围必须由当事人自行约定二是公司 （或法人）有限责任制度中的有限责任它不同于民法上的一般有限责任。它是法定的责任而不是约定责任。但从见诸于文字的各种论述中法学界关于公司有限责任的概念尚存分歧。如有的学者认为有限责任公司

3、的基本法律特征为“责任有限性”。而“有限责任”包括两层含义：一是公司责任有限即公司只以其全部资产为限对公司债务承担责任二是股东责任有限即股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任对公司债务不承担个人责任。但笔者认为公司责任制度中的有限责任和无限责任是特指对公司债务承担财产责任范围而非指公司本身的责任。责任自负或过错责任是民商法的最基本原则。公司作为民商法主体也不能例外。有限责任公司作为债务人应以公司的全部资产承担债务这里的全部资产既包括股东投资也包括公司经营资产从这个意义上说公司本身承担的责任是无限的。所以此处“有限”含义不是指作为债务人的公司仅以其部分资产对其债务负清偿责任也不是说公司的债权人

4、只能就公司的部分资产请求清偿债务而是指公司股东对公司债务承担财产责任范围的有限公司股东承担公司债务的根据在于作为公司股东的投资行为而限定公司股东责任范围的理由则在于设立公司有限责任的根本目的在于既聚集资本又充分保护股东利益避免过度风险。二、有限责任制度的利弊（一）有限责任制度的利、有限责任公司具有人合和资合性特点有限公司是公司制度发展中出现最晚的一种公司形式它具备了无限公司和股份有限公司的优点同时又克服了它们的不足。一方面有限公司具有无限公司的人合性特点股东相互信任了解而这些股东又不必像无限公司股东那样承担无限责任另一方面有限公司又具有股份有限公司资合性的特点股东既对公司债务承担有限责任又不需

5、要像股份有限公司股东那样以放弃对公司业务的管理权作为代价有限责任财务也不须对外公开。有限公司具有人合性兼具资合性的整体优越性。、有限责任公司规模小、股东投资风险小能提高股东投资的积极性我国公司法规定有限责任公司生产经营和商品批发的注册资本为万元商品零售类的注册为万元科技开发咨询类的有限责任公司注册资本为万元。这样小规模的公司股东投资风险小大大地提高了股东投资的积极性所以为大多中小股东所首选。、有限责任公司适应市场性强有限责任公司往往不需要庞大的资本为大多中小型企业所采用。投资者自己投资投资者自己经营管理公司安全有保障。公司有限责任制度具有如上优点但也存在不少的弊端。（二）有限责任制度的弊、规模

6、小企业发展受局限有限责任公司因其具有人合性和资合性的特点相对于股份有限公司较为封闭一般难以成长为大型企业。因此总体说来有限公司更符合中小企业需要的公司形式各国实践中大多数中小企业都采用了有限责任公司的形式。当然股东人数少并不必然表明企业的资本规模小。由于公司规模小不能像股份有限公司那样募集社会资本进一步扩大再生产资本短缺问题可能成为公司发展的瓶颈。、责任有限出现诸多投资欺诈由公司有限责任制度的历史发展所带来的启示泡沫法案暴露了责任有限制度的弊端。早在年英国法律就允许了特许有限责任公司的存在。但这种公司设立的成本即为了得到这项特权所要经过的复杂而不可捉模的政治程序使它对于除了那些最大的公司之外的

7、所有人来说都是可望不可及的。在年到年间大多数特许公司都是从事对外贸易、新领土的拓展和安置的。国家有意授予这些公司以有限责任因为这些早期公司正是由英国政府为资助在印度和新大陆的扩张而组建的。有限责任的安排极大地增加了投资者的信心。阿?钱德勒着重指出公司以前的企业只能建立在家庭与合伙的基础上但是有限责任公司也马上产生了其自身的问题当有限责任降低了投资者的风险以后大家就开始沉溺于股票赌博中。一个有力的例子是在年的“南海泡沫”事件中“一家从事一项极为有利可图的事业但又没人知道它到底是什么的公司”在一天内就筹集了磅的资金（）。该公司于年组建并被授予了在南美洲海岸的贸易垄断权。公司的特许状在年被修订、授权

8、该公司增加资本以准备偿还一定的公债所需的资金。该公司采取了一项大胆的经营方案从而导致了一个时期对所有股份公司股票的疯狂投机。这就是爆发于年的著名的“南海泡沫”事件。由于有限责任公司公司对外以其所有财产承担有限责任股东以其出资额为限对外承担有限责任。如北京某房地产经纪中介有限公司注册资本五十万元代理房屋租赁业务公司在某大厦承租一间房子作为办公地点招聘几十个业务员作为中介公司受房屋所有人的委托对承租人至少收取三个月的房租对房屋所有人的出租方则一月一付。这样同一房屋就有至少两个月的房租滞留于该公司。公司经营一年后又成立了二十几家分公司。于是打一枪换一个地方总公司开始转入地下工作进行欺诈。待承租方支付

9、三个月以上房租后总公司销声匿迹。分公司不能独立承担赔偿责任因其资产全部在总公司。工商局找不到该公司房屋所有人、承租人起诉该公司法院传票送不到该公司只能公告送达于是一审下来两个公告期再加上一审的审限将近一年房屋所有人对承租人、承租人对中介公司均无可奈何。、不能募集资本发行股份按照我国公司法规定有限责任公司不能募集设立只能发起设立不能向社会发行股份股东人数有限。这就为公司发展所需大量的资本设置的障碍也成为公司发展的瓶颈。、股东转移风险难度大按照我国公司法的规定有限责任公司股东向股东以外的人转让股份需要经全体股东过半数同意不同意转让的股东应当购买转让的出资如果不购买该转让的出资视为同意转让。相对于股

10、份有限公司而言股份转让难度较大。不及股份有限公司那样自由从而使股东风险在较短的时间内不容易转移。、为控股股东牟取法外利益创造了机会而公司的债权人则得不到公平受偿公司法史上英国的萨洛蒙诉萨洛蒙公司一案可以说是为股东牟取法外利益开了先河。当时萨洛蒙公司仅有位股东分别为萨洛蒙及其妻子和个儿子公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。公司成立后萨洛蒙便将其事业作价英镑移转于该公司公司付给萨洛蒙现金英镑另英镑为公司欠萨洛蒙的债款由公司发行给萨洛蒙英镑有担保的公司债其余则作为萨洛蒙认购公司股份的价款于是萨洛蒙公司实际股份为股萨洛蒙自己持有股另股由其家属各持股以符合英国公司必须有位发起人的规定。该公司成立年后被迫解

11、散经清算公司债务为英镑公司资产为英镑这样若萨洛蒙的英镑有担保的债权获得清偿则其他没有担保的公司债权人将无法获得任何清偿。公司清算人主张公司的事业实际上是萨洛蒙自己的事业公司组织不过是萨洛蒙预计事业不顺利为逃避债务而设因此请求萨洛蒙清偿公司债务否认萨洛蒙对公司之有担保债的求偿。对此英国贵族院一致认为萨洛蒙对于公司及公司债权人并不负任何责任并且其所持有的有担保的公司债应该优先于公司的无担保债权受清偿虽然毫无疑问萨洛蒙是为享受有限责任的优惠而设立公司公司股东中除萨洛蒙外均名不符实但是股东负有限责任这是法律赋予股东的合法权益只要符合公司设立条件则公司便与它的股东相分离而成为独立的法律主体股东与公司间的

12、权利、 义务关系由公司章程加以确定该判例确立了这样一个原则： 只要依照法律规定设立公司该公司便依法取得独立人格即使公司的控制权仅操纵于一位或少数股东手中其余股东对公司仅具有象征性利益亦不影响公司的独立地位。由于该原则使公司财产独立股东仅负有限责任的思想在法律形式上获得了最高体现使得萨洛蒙诉萨洛蒙案成为公司法上为数不多的里程碑之一。然而正是基于同一原因该判决也经常被视为一个后患无究的不幸判决它为个别股东或少数股东牟取法外利益提供了机会对公司的债权人则有失公平。、公司有限责任制度更容易被用于规避法律义务从事欺诈行为例如我国公司法明确规定有限责任公司的股东必须为人以上人以下一人公司在我国并未开放只允

13、许国有企业设立国有独资公司。但是公司实践中虚设股东的现象时有发生虚设股东以达到法律规定最低人数的需求成为公司操作中的普遍作法。实践中主要表现为：如为成立中外合资、合作企业以享受优惠待遇搞假合资假合作而实际上外方根本没有出资再如为凑足股东人数名为公司实为独资。因我国公司法对股东的身份及出资比例并未规定常常导致一个股东持有的股份与其他股东股份持有额极不相称或公司的股东全为家庭成员等现象。这样个别或少数股东全权经营管理公司当管理不善致使公司亏损不能履行其义务时股东仅以其出资额对公司债务负责公司资产不足以清偿的那部分债权损失将由那些对公司经营不善完全无辜的债权人承担而那些控制管理权可以避免这种情势发生

14、的个别或少数股东却不用承受这种风险这是显失公平的何况股东相对于债权人来说在公司中总是居于有利的地位。有限责任就可能使公司个别或少数股东滥用公司人格利用公司从事不正当的活动将公司资产转移到股东个人账户上以致公司不能合理地存续公司债权人利益无法得到保障。三、完善公司有限责任制度的策略综上所述公司有限责任制度既有利又有弊这就要求立法者从现实实践问题出发克服不足发挥其长处进一步完善公司法使它在市场经济的发展中进一步发挥更大的作用。（一）实现有限公司诚信制度立法用法律来规范公司的诚信行为信用是市场经济的基础市场经济也必然走向信用经济。市场化改革与公司诚信建设这两个过程应该是互相影响、互相促进的。传统计划

15、经济体制的一个突出特点是以政代企经济主体是政府而不是企业因此以政府的资信代替企业的资信。年代初全国范围内大规模清理“三角债”的工作表明了政府力图全面解决公司企业信用间题的决心。触动了传统计划经济体制向社会主义市场经济体制转轨中的公司企业信用间题但由于当时的市场化改革刚刚起步公司企业的市场主体地位尚未完全确立并制度化在这种情况下全面解决信用问题是非常困难的。正是在这个背景下年代初开始的市场化改革把企业信用体系建设作为重要任务。例年出台了企业财务通则)和企业会计准则年实施了公刊法)年施行了商业银行法、担保法和仲裁法 )年出台了合同法由此我国社会主义市场经济体制的法律体系初步形成使市场经济由无序竞争

16、走向有序竞争有了可能为信用行为的记录和失信行为的惩戒提供了一个基本的法律规范。然而在现实生活中以公司企业为代表的各类经济主体在信用关系中难以形成以合同为基础的法律框架或者根本不执行合同甚至以合同作为诈骗手段。社会的法制基础受到直接破坏。一些公司无视已有的相关法律 (如合同法 )、反不正当竞争法、商标法、经营法等 )以种种不止当的手段展开竞争使竞争难以做到公平、公正、公开使法律难以保证竞争的正常进行。从我国经济和社会发展的状况看加快信用制度的建立已经到了刻不容缓的地步。“尽快出台信用法这是健全社会主义市场经济法律体系的需要。客观形势需要我们国家不断加快诚信制度的立法尽快出台物权法、破产法等相应的

17、法律规范同时还要对已经出台的相关法律根据情况的变化做出适当的调整和修改同时要做到严格执法、 公平执法加大违反诚信制度法律的成本以惩戒破坏诚信制度法律分子维护诚信制度法律的威严从而适应市场经济发展不断加快对诚信制度立法的需要。（二）建立有限责任公司诚信制度用自律来实现公司诚信建设公司是市场的主体建立公司诚信关键还是要是公司建立诚信制度用自律来实现公司的诚信建设。现在许多有限责任公司已经自觉的将诚信纳人企业管理的框架任何想要推进诚信的企业都既要有明确的制度也要有全体员工真正信仰的共同价值观。而首先要做的就是加强诚信制度建设无论员工赞成与否都要作为员工必须遵守的信条而得到严格的执行这样才能真正建立起

18、公司的诚信来。首先有限责任公司要深化企业制度改革通过制度改革把诚信制度纳人到新的制度中去。要深化公司产权制度改革公司信用的基础是清晰的产权产权不清晰是不可能有良好和持久信用的。随着改革的深化混合所有制与民营经济的比重必将进一步提高。其次是通过国有民营、 职工持股等多种形式打造多元化市场主体。公司治理结构是企业诚信的有力的内部制约力量。按照 (上市场公司治理准则指引 完善公司治理结构设立严格意义上的董事会完善公司的外部和内部监控机制。此外还要深化人事制度改革和分配制度改革的深化将加快企业家群体的形成和职业经理人市场的形成有利于形成对企业管理者诚信的内在约束力。（三）建立有限责任公司保证金制度为了

19、防范于未然保障公司服务对象的利益同时也为了制约公司的欺诈行为建立有限责任公司的保证金制度对于公司的信用考核对其自身的有着很大“规范”作用。对有限责任公司应从其注册资本中提取一部分作为企业发展的保证金以此来制约企业行为使其合法经营否则利用其保证金承担不诚信的违法、违约责任。为了保障双方的合法权益公司应当在文件或协议中明确交存保证金并在合同中对涉及保证金的交存和返还方式、 交存数额和期限、 计付利息的计算方式、 存储的专户银行、 发生争议的处理方式等大方面进行约定。（四）股东责任有限和保护债权人利益并行不悖股东以其出资额为限对公司债务承担责任并不是说债权人的债权不予保障。如何使债权人的利益得到保护

20、并落到实处实践中避免不了有公司股东实施一系列违法活动欺骗债权人使债权得不到实现这时按一般规则就等于放任此类事件的发生债权人的利益永远得不到实现。可见在目前纷繁复杂的市场经济活动中应建立“揭开公司法人面纱”的恶意躲避债务的惩罚制度。如公司注销未清算的股东对公司债务承担责任公司恶意利用有限责任躲避债务的股东对公司债务承担连带责任等。“揭开公司面纱”不失为一种好方法。所谓公司面纱即公司作为法人必须以其全部出资独立地对其法律行为和债务承担责任公司的股东以其出资额为限对公司承担有限责任。公司与其股东具有相互独立的人格当公司资产不足偿付其债务时法律不能透过公司这层“面纱”要求股东承担责任。(沈四宝王俊：试

21、论英美法“刺破公司面纱”的法律原则载于经济贸易大学学报年第期。)所谓“揭开公司面纱”则是指在某些情形下为保护公司之债权人法院可揭开公司之面纱否定股东与公司分别独立之人格促使股东直接负责清偿公司债务。公司法在画兼顾经济发展和权益保护的这个密封的圈时视野放得更加宽泛不仅局限于对公司本身的措施上还体现在涉及到的中介机构上。中介机构如果不遵守行业规则与公司股东同流合污那就等于给自己挖陷阱要承担赔偿责任这可以大大增加权力的保障性也可促进行业间的相互监督。（五）进一步加强对有限责任公司的管理完善公司有限责任制度的另一举措就是进一步加强对有限责任公司的管理搭建管理体制如年报、年审落到实处完善公司财务规范公司

22、经营。主管部门对公司运营及时通报或上网查询使有限公司运行大白于天下接受社会监督。其中社会责任报告、内控报告对投资者非常有参考价值。社会责任报告可以间接地反映出上市公司的盈利能力和成长性因为上市公司只有管理规范、 风险控制到位、 盈利能力强才能产生正的外部性如果企业亏损严重就会产生负的外部性因为如果企业倒闭了政府要拿纳税人的钱来救助美国金融企业的情况就说明了这个问题。所以说一个企业如果不是只顾眼前利益而是着眼长远发展、履行社会责任义务就能反映出这个企业的成长性。社会责任报告是一个投资性的指标。现在中证指数公司要发布上证社会责任指数它是上市公司治理的深化。而内控报告反映了上市公司持续经营能力美国金

23、融危机已经充分说明了这个问题。这两个报告对提升公司治理水平意义重大。第一是建立了有效的 “倒逼机制” 使企业更加注重履行社会责任、强化风险管理使股东能更加关注长远利益。第二社会责任是更高层次、更全面的诚信体系反映了公司治理的与时俱进。第三强化了对股东和利益相关者的保护体现了和谐社会的建设。（六）进一步完善股东权利进一步明确公司股东的知情权、监督权等强化公司内部监督机制明确公司股东经营管理权利分配及股东财产权纠纷解决方式明确股东的诉权是完善有限责任公司的策略之一。以往关于股东权利的规定较少或是有权利无救济。例如以前公司成立后即使出现公司长期不分配利润的情况以及由于公司内部的某些事项导致无法实现预期状态的股东也只能束手无策进退两难甚至采取过激的办法使事态更加恶化。进一步完善股东的权利将避免了一系列的违法行为的发生最低限度减少了经济损失。例如股东享有的知情权股东要学会使用知情权及时掌