第二章 代理法

1、第二章第二章 代理法代理法 第一节 代理法概述 第二节 本人与代理人之间的关系 第三节 代理人与第三人的关系 第四节 我国的代理法与外贸代理制 国际商事代理法国际商事代理法 Agency law 第一节第一节 代理法概述代理法概述 一、一、代理的概念代理的概念 二、二、代理权的产生代理权的产生 三、三、无权代理无权代理 四、四、代理关系的终止代理关系的终止 一、代理概念 所谓代理(agency)是指代理人(agent)按照本人 (principal)的授权(authorization)，代表本人同第三人 订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务 直接对本人发生效力。 principa

2、l agent 买几本经书买几本经书 看看啦！看看啦！ 欧了欧了 买书行，但买书行，但 要签合同！要签合同！ 案例分析 某画家找到某某画家找到某A作为代理人销售他的十幅作为代理人销售他的十幅 作品。并对代理人作品。并对代理人A A作出作品作出作品月亮河月亮河的的 最低价为最低价为1 1万美元的要求。万美元的要求。 A却以却以20002000美元的价格把这幅作品给卖给美元的价格把这幅作品给卖给 自己，由于自己比较繁忙，自己，由于自己比较繁忙， A又指派又指派B来来 卖剩余的作品。卖剩余的作品。B把所有的作品都卖掉了，把所有的作品都卖掉了， 钱直接打到了钱直接打到了A的个人账户里面。的个人账户里面

3、。 请问请问A是否违反了代理人的职责？是否违反了代理人的职责？ 代理关系 代理关系 本人与代理人 Internal relationship 本人与代理人对第三人 External relationship 思考 丈夫可以派他的妻子去参加一个婚礼，并代表他向新婚丈夫可以派他的妻子去参加一个婚礼，并代表他向新婚 夫妇表示祝贺。属于代理关系吗？夫妇表示祝贺。属于代理关系吗？ 一位母亲让他的儿子从牛奶工人处购买牛奶属于代理关一位母亲让他的儿子从牛奶工人处购买牛奶属于代理关 系吗？系吗？ 在代理关系中谁对合同负责？在代理关系中谁对合同负责？ 当代理人与本人之间的代理合同因为某种原因宣告无效当代理人与本

4、人之间的代理合同因为某种原因宣告无效 或者撤销时，仍然认为是本人与第三人的合同有效吗？或者撤销时，仍然认为是本人与第三人的合同有效吗？ 二、二、代理权的产生代理权的产生 代理权产生代理权产生 大陆法系大陆法系 英美法系英美法系 法定法定 代理代理 意定意定 代理代理 法律规定法律规定 法院选任法院选任 私人选任私人选任 明示的指定明示的指定 express authority 默示的授权默示的授权 implied authority 不容否认的代理不容否认的代理 agency by estoppel 客观必需的代理权客观必需的代理权 agency of necessity 追认的代理追认的代理

5、 agency by ratification 代理权产生案例 宾馆的女服务生？ 深圳机场的清洁工王大妈的两千万？ 张老师家的保姆与洗衣店？ 知识扩展：自杀情况与广州自杀案？ 相关概念对比 代理、居间、行纪 居间：是指居间人向委托人报告订立合同居间：是指居间人向委托人报告订立合同 的机会或者提供订立合同的媒介服务，委的机会或者提供订立合同的媒介服务，委 托人支付报酬的一种制度。托人支付报酬的一种制度。 行纪：指经纪机构受委托人的委托，以自行纪：指经纪机构受委托人的委托，以自 己的名义与第三方进行交易，并承担规定己的名义与第三方进行交易，并承担规定 的法律责任的商业行为。的法律责任的商业行为。

6、1、概念：、概念： 代理人为本人的利益将其享有的 给他人而产生的代理，相对 于而言称为复代理。 买茶叶买茶叶1010斤斤 给给50005000元钱元钱 季节不对，没买到季节不对，没买到 可留钱托人以后买可留钱托人以后买 买茶叶买茶叶 交钱交钱 1 1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？ 2、如丙拿钱后逃跑，、如丙拿钱后逃跑，则则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？ 3、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？ 假设在例1中，甲要买的是乌龙茶， 而乙只告知

7、丙买乌龙茶，后丙买了 乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？ 答：应由乙赔偿。 观念应用：观念应用： 案情简介：案情简介： A A公司授权公司授权B B公司自波兰购买一批皮货，由于公司自波兰购买一批皮货，由于 发生了战争，在无法与发生了战争，在无法与A A联系的情况下，联系的情况下， B B将该将该 批货物出售，将货款以批货物出售，将货款以A A的名义存入银行。战争的名义存入银行。战争 结束后，皮货的价格飚升，结束后，皮货的价格飚升，A A指控指控B B未经授权出未经授权出 售其货物，构成了侵权。售其货物，构成了侵权。 问问 题：题： B B公司是否可以以客观必需代理全进行抗辩？公司是否可以以客观必需

8、代理全进行抗辩？ 三、三、无权代理无权代理 无权代理具体情形 大陆法系规定vs英美法系规定 无权代理具体情形 不具备默示授权条件的代理； 授权行为无效的代理； 越出授权范围行事的代理； 代理权消灭后的代理。 四、四、表见代理表见代理 无权代理vs表见代理 案例：东莞结婚结账案？ 好又多的经理？ 我的同学的一天？ 案例： 某书画装裱店与著名书法家唐伯虎签订了一份委 托书法作品创作合同。双方约定，唐伯虎交付装裱 店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。唐 伯虎因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他 委托他儿子唐叔虎代为书写了全部对联，以此交付 装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店

9、 感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发 现属他人作品。 问题 1唐伯虎能否委托他的儿子代理其创作? 2唐叔虎的行为是否属于无权代理? 案例1： 甲商场业务员乙到丙公司采购空调，见丙公司生 产的浴室防水暖风机小巧实用，尤其在北方没有 来暖气之前，以及停止供暖之后的一段时间内对 普通家庭非常实用， 遂自行决定购买一批该公司 生产的暖风机。 货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。后因该 市提前供应暖气，暖风机的销量大减。甲商场这 时想到乙是自作主张购买 暖风机，商场有权拒绝 支付货款。丙公司因收不回货款而诉至法院。 问：本案中甲商场应否支付货款?为什么? 案例2： 甲在其承包的商店里向乙出售一

10、套价值2000元的 西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话，甲嘱咐 前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管一下店， 我马上回来”。 甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙尽 快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙 见乙要走，于是答应代替甲出售该西服。双方经 过协商以1800元 的价格出售给乙。 甲打电话回来以后，得知西服以1800元的价格被 出售，觉得卖亏了，立即找到乙要求退款并取回 西服。乙以构成表见代理为由予以拒绝，双方为 此发生争议。 甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。 如何处理？ 案例案例3： 某建安公司的某业务员向王经理汇报，称自已保 管的已加盖了公司印章的一份空白合同不填与公 文包一起

11、丢失。 为防止拾得人利用此合同，王经理立即让该业务 员以公司的名义在当地的晚报上刊登了此空白合 同遗失作废的申明。 事隔不久某电气设备供应商找到王经理，声称一 个月前一姓李的人以王经理公司的名义与其订立 了购买价值二万元电气设备配件的合同，李某取 走了货并付现金三千元后，未能按约在取货后十 日内付清剩余款项，故现要求王经理的公司履行 合同中支付余款的义务。 四、四、代理关系的终止代理关系的终止 代理关系终止原因 当事人行为 1、因代理期限届满而终止 2、因当事人协议而终止 3、因一方当事人撤回代理权而终止 法律规定 1、被代理人死亡、破产或丧失行为能力 2、代理人死亡、破产或丧失行为能力 代理

12、关系终止的法律效果 principal agent代理关系终止之后，代理关系终止之后， 代理人就没有代理权，代理人就没有代理权， 如该代理人仍继续从如该代理人仍继续从 事代理活动，即属于事代理活动，即属于 无权代理无权代理 无权代理无权代理 通知通知 义务义务 李某受单位委派到某国考察，王某听说后 委托李某代买一种该国产的名贵药材。李 某考察归来后将所买的价值1500元的药送 至王某家中。 但王某的 儿子告诉李某，其父已于不久前 去世，这药本来就是给他治病的，现在父 亲已去世，药也就不要了，请李某自己处 理。李某非常生气，认为不管王某是否活 着，这药王家都应该收下。 问题：李某的行为的法律后果

13、到底应由谁 来承担？药是否应由王家出钱买下？为什 么？ 第二节 本人与代理人之间的关系 本人于代理人之间关系 代理人义务 本人义务 本人与代理人之间关系 合同关系合同关系 Internal relationship 案例1： 甲某为采购员，经常在全国各地出差。乙某是其 邻居，平时以采撷山药为生。乙某在山中挖到一 名贵草药，正好甲某 要到上海出差，于是乙某就 委托甲某将草药带去卖掉。 甲某却将草药带到邻村朋友家。朋友父亲丁某是 老中医，他看了之后请甲某将草药卖于他，并表 示愿给甲某 500元的好处费。结果甲某以低于上 海市场将近5000元的价格把草药卖给丁某。双方 约定，如果事后乙某来此处打听这

14、种草药价格， 丁某就说此草药现在已经大跌价，在上海也不值 钱了。 不想此事被正要到丁某家来看病的乙某的一个远 房亲戚听见，不久就告诉了乙某。乙某遂要求甲 某和丁某赔偿自己的损失。 案例2/ 代理与敬业竞争 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易， 当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准 备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余 时间积极准备，后两人辞职并于一年后正 式成立了一家钢铁公司。 原告认为被告在任职期间不忠实，所以应 赔偿损失，并要求法院禁止被告开业。 代理人义务 勤勉地履行其代理职责勤勉地履行其代理职责 对本人应诚信、忠实对本人应诚信、忠实 不得泄露他在代理业务中

15、不得泄露他在代理业务中 所获得的保密情报和资料所获得的保密情报和资料 须向本人申报账目须向本人申报账目 不得把他的代理权委托给不得把他的代理权委托给 他人他人 勤勉地履行其代理职责勤勉地履行其代理职责 代理人始终以本人利益至上为原则 怠于履行义务，或存在过失，则承担赔偿 责任 对本人应诚信、忠实对本人应诚信、忠实 诚信诚信 忠实忠实 向本人公开客户向本人公开客户 资料资料 不得自己代理不得自己代理 不得双方代理不得双方代理 不得受贿或密谋私利不得受贿或密谋私利 不得与第三人串通不得与第三人串通 除非征得除非征得 本人同意本人同意 撤回代撤回代 理权理权 要求赔要求赔 偿损失偿损失 OROR O

16、ROR 索还贿赂索还贿赂 解除代理关系解除代理关系 撤销合同撤销合同 拒付佣金拒付佣金 要求赔偿损失要求赔偿损失 不得泄露他在代理业务中不得泄露他在代理业务中 所获得的保密情报和资料所获得的保密情报和资料 情报资料情报资料 不得泄露不得泄露 禁止不正当禁止不正当 竞争竞争 要求赔偿损失要求赔偿损失 禁止不合理限制代理人使用禁止不合理限制代理人使用 须向本人申报账目须向本人申报账目 保持正确账目保持正确账目 向本人申报账目向本人申报账目 一切款项交给本人一切款项交给本人 欠付佣金或其他费用欠付佣金或其他费用 占有货物享有留置权占有货物享有留置权 占有金钱用以抵消占有金钱用以抵消 不得把他的代理权

17、委托给他人不得把他的代理权委托给他人 不得擅自转让代理权 情况紧急时，或征得本人同意可以转让 本人义务 支付佣金 偿还代理人因履行代理义务而产生的费用 本人有义务让代理人检查核对其账册 支付佣金 需要注意的两个问题： 本人不经代理人的介绍，直接从代理人代 理的地区内收到订货单，直接同第三人订 立买卖合同时，是否仍须对代理人照付佣 金 ？ 代理人所介绍的买主日后连续订货时，是 否仍须支付佣金？ 注意英美法系与大陆法系的不同规定 英美法系 第一个问题第一个问题 1. 1.是否有代理是否有代理 人的介入人的介入 2.2.本人与代理本人与代理 人可以约定，人可以约定， 如规定独家代如规定独家代 理人对

18、来自本理人对来自本 地区的订货单地区的订货单 均可收取佣金均可收取佣金 第二个问题第二个问题 1. 1.代理合同是代理合同是 否有期限否有期限 2.2.只能要求对只能要求对 再次订货佣金再次订货佣金 损失给予金钱损失给予金钱 补偿补偿 大陆法系 1.1.独家代理人不论是否参与交易，都有权收独家代理人不论是否参与交易，都有权收 取佣金；取佣金； 2.2.商业代理人一经设定即有权收取佣金，即商业代理人一经设定即有权收取佣金，即 使本人不履行订单或履行方式与约定不同；使本人不履行订单或履行方式与约定不同； 3.3.代理合同终止时，代理人有权基于商业信代理合同终止时，代理人有权基于商业信 誉请求赔偿。

19、誉请求赔偿。 第三节 本人及代理人与第三人的关系 问题：第三人究竟是与谁订立合同？ 大陆法规定 英美法规定 大陆法规定 身份标准身份标准 以代表身份以代表身份 以个人身份以个人身份 直接代理直接代理 间接代理间接代理 效力直接效力直接 及于本人及于本人 效力通过另一效力通过另一 合同及于本人合同及于本人 商业代理人商业代理人 行纪人行纪人 第三人第三人 contract contract 英美法规定 义务标准义务标准 代理人在同第三人订约时具体指代理人在同第三人订约时具体指 出本人的姓名出本人的姓名 代理人表示出自己的代理身份，代理人表示出自己的代理身份， 但不指出本人的姓名但不指出本人的姓名

20、 代理人事实上有代理权，但他在代理人事实上有代理权，但他在 订约时不披露代理关系的存在订约时不披露代理关系的存在 代理人在订约时已指出本人的姓名 代理人退出合同，不能取得权利和承担义 务； 但有例外情形： 1.代理人以自己名字在签字蜡封式合同 签名； 2.代理人以自己名字在汇票上签字； 3.依据行业惯例，如运输行业惯例。 代理人表示有代理关系，但未指出本人 代理人对合同不承担责任； 必须清楚表明代理人身份，如“as agent for buyer”。 代理人未披露代理关系 无权代理无权代理 undisclosed principal undisclosed contract 介入权介入权 选择

21、权选择权 如介入将与合同明如介入将与合同明 示或默示条款抵触，示或默示条款抵触， 则不能介入则不能介入 第三人基于信赖代理人才能或清偿第三人基于信赖代理人才能或清偿 能力而与其订立合同，则不能介入能力而与其订立合同，则不能介入 第四节 我国的代理法与外贸代理制 我国代理法律制度 我国外贸代理制 我国代理法律制度 第四章第四章 第二节第二节 代理权 代理权 无权代理 无权代理 代理人与第三人责 代理人与第三人责 任任 代理终止 代理终止 我国外贸代理制 外贸代理制主要做法 外贸代理制中的法律问题 外贸代理制主要做法 buyer seller One party of contract 外贸代理制

22、中的法律问题 民法通则规定不完全适用于外贸代理 合同法第402、403条规定 合同法第402、403条规定 402402：第三人知道存在代理关系，则合：第三人知道存在代理关系，则合 同直接约束委托人和第三人同直接约束委托人和第三人 403403：第三人不知道存在代理关系时：第三人不知道存在代理关系时： 受托人因第三人原因对委托人未能履行义受托人因第三人原因对委托人未能履行义 务时，受托人应向委托人披露第三人，由务时，受托人应向委托人披露第三人，由 委托人直接行使受托人对第三人权利委托人直接行使受托人对第三人权利 受托人因委托人原因对第三人未能履行合受托人因委托人原因对第三人未能履行合 同，受托

23、人应向第三人披露委托人。第三同，受托人应向第三人披露委托人。第三 人拥有选择权。人拥有选择权。 Undisclosed Principal Agency 1.代理出口 在出口方面，由外贸公司接受国内供货部门的委托，以外 贸公司自己的名义作为卖方（Seller），同国外买主签订 出口合同，收取约定的佣金。 在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内 供货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订 出口合同，外贸公司作为出口合同的卖方，就必须对出口 合同承担责任。因此，即使由于国内供货部门未能按时、 按质、按量提供货源，致使外贸公司不能履行其对外签订 的出口合同，但外贸公司做为出口合同的卖方仍需对外承 担责任。国外的买主也只能根据出口合同向外贸公司要求 赔偿，而不能越过外贸公司向国内供货部门要求赔偿，因 为国内供货部门不是出口合同的一方当事人，他们同国外 买主之间并无直接的合同关系。 至于外贸公司同国内供货部门之间的关系，则只能通过他 们之间签订的委托代理出口合同来解决。 2.代理进口 在进口方面，由外贸公司接受国内用货部门的委托，以外 贸公司自己的名义作为买方（Buyer），同国外卖方签订 进口合同，收取约定的佣金或手续费。 在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内 用货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订 进口合