物权与债权培训版

1、物权与债权物权与债权 民事权利 一、物权的概念 物权，是指权利主体依法直接支配 一定的物并排除他人干涉的民事权 利。在民法中，物权与债权是两大 基本财产权。 物权的法律特征 物权是支配权 物权是对世权（绝对权） 物权具独占性和排他性 物权客体是特定的物 物存在于人身之外，能满足人们的社会需要， 能为人所实际控制和支配，以有体物为限等 特征。下列为民法上物的是( ) A.天上的星星 B.镶在嘴里的金牙 C.商标 D.池塘中的鱼 本题涉及对物的特征的理解问题。“天上的 星星”不能为人所实际控制和支配，“镶在 嘴里的金牙”已与人体连成一体，成为人体 的组成部分，“商标”不为有体物，因此， 本题的选项

2、为“池塘中的鱼”。 二、物权的效力 （一）物权的优先效力 1、物权相互间的优先效力 以物权成立时间的先后确定物权效力的差异。 例外：限制物权的效力优先于所有权。（限制物权，是一 种只能在特定方面支配标的物的物权。其外延是除所有权以外的其他所有 物权，例如质押权） 2、物权对于债权的优先效力 例外：买卖不破租赁 （二）物权的追及效力：物权成立以后，其标的物不论辗转到何物权成立以后，其标的物不论辗转到何 人之手，物权人均可追及物的所在，而直接支配其物的效力人之手，物权人均可追及物的所在，而直接支配其物的效力 例外：例外：动产的善意取得动产的善意取得追及效力止于交易安全追及效力止于交易安全 一、物权

3、法定主义 （一）物权的种类不得创设 （二）物权的内容不得创设 二、民法上物权的种类 （一）所有权 （二）用益物权 （三）担保物权 （四）占有 二、民法学上物权的分类 （一）自物权与他物权 自物权，是指权利人对自有物依法享有的 物权。自物权即财产所有权，是物权中最 充分最完整的权利。 他物权，是指依据法律规定或合同约定， 权利人对他人所有的物享有的物权。他物 权相对于自物权而言，又称为限制物权或 不完全物权。 （二二）动产物权与不动产物权）动产物权与不动产物权 动产物权是指以动产为客体的物权；不动产物 权是指以不动产为客体的物权。 （三）主物权与从物权）主物权与从物权 主物权，是指以能够独立存在

4、的物权。从物权 是指必须依附于其他权利而存在的物权。 （四）所有权与限制物权（四）所有权与限制物权 （一）公示原则（一）公示原则 （二）公信原则（二）公信原则 公信原则，是指物权公信原则，是指物权 变动凡符合规定公示方式即具有可信赖的法律效力。变动凡符合规定公示方式即具有可信赖的法律效力。 包含的内容：包含的内容：1 1、记载于不动产登记簿的人推定为该、记载于不动产登记簿的人推定为该 不动产的权利人；不动产的权利人； 2 2、凡善意信赖公示的表象而为一定的、凡善意信赖公示的表象而为一定的 行为，在法律上应当受到保护，保护的方式就是承认行为，在法律上应当受到保护，保护的方式就是承认 发生物权变动

5、的效力。发生物权变动的效力。 所有权归所有权归 属公示方属公示方 法法 所有权变所有权变 动公示方动公示方 法法 动产动产占有占有交付交付 不动产不动产登记登记变更登记变更登记 一、所有权的概念一、所有权的概念 所有权，是指所有人在法律规定的范围内，所有权，是指所有人在法律规定的范围内， 对自己的财产享有对自己的财产享有占有、使用、收益、处分占有、使用、收益、处分的的 权利。权利。 善意占有善意占有是指占有人不知道或不应当知道其占有他人财是指占有人不知道或不应当知道其占有他人财 产是非法的情形；产是非法的情形；恶意占有恶意占有是指占有人知道或应当知是指占有人知道或应当知 道其占有他人财产是非法

6、的情形。道其占有他人财产是非法的情形。 占有占有 （二）使用权，是指权利主体依照物的性能和 用途对物加以利用，以实现其利益的权利。 （三）收益权 ，是指权利主体基于物而获取 经济利益的权利。 （四）处分权，是指权利主体对物在事实上和 法律上进行最终处置的权利。财产在生产或生 活中的消费是对财产的事实上的处分，财产依 法转让是法律上的处分。 例：在所有权的四项权能中，最核心的内容是 ( ) A.占有权 8.使用权 C.收益权 D.处分权 权能之间的关系权能之间的关系 与所有人分离 从不同角度表现了所有人支配其物的各种可从不同角度表现了所有人支配其物的各种可 能性及权利的概括性。能性及权利的概括性

7、。 四项权能中的某一项或某几项甚至四项暂时四项权能中的某一项或某几项甚至四项暂时 脱离所有人，所有人并不丧失对该项财产的脱离所有人，所有人并不丧失对该项财产的 权利。权利。 三、所有权的取得 民法通则民法通则第第72条规定：条规定：“财产所有权的取得，财产所有权的取得， 不得违反法律的规定。不得违反法律的规定。” 所有权取得分为原始取得和继受取得两种。所有权取得分为原始取得和继受取得两种。 1、原始取得：原始取得，又称为最初取得，是指财原始取得，又称为最初取得，是指财 产所有权第一次产生或者不依靠其他的所有人的权产所有权第一次产生或者不依靠其他的所有人的权 利和意志而取得的所有权。利和意志而取

8、得的所有权。原始取得主要有以下几原始取得主要有以下几 种方法：种方法：(1) 生产；生产；(2) 孳息；孳息；(3) 国家强制；国家强制； (4) 无主财产；无主财产；(5) 遗失物；遗失物；(6) 添附。添附。 2、继受取得 继受取得，又称为传来取得，是指根据原所继受取得，又称为传来取得，是指根据原所 有人的意思，通过法律行为或法律事件而取有人的意思，通过法律行为或法律事件而取 得原所有人移转之所有权。得原所有人移转之所有权。 继受取得所有权的方式： (1) 买卖；买卖；(2) 赠与；赠与；(3) 互易；互易；(4) 继承和遗继承和遗 赠；赠；(5) 其他继受取得方法。其他继受取得方法。 特

9、殊：善意取得特殊：善意取得 物权法物权法条：条： 无处分权人无处分权人将不动产或者动产将不动产或者动产转让给受让人转让给受让人的，所有权的，所有权 人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人受让人 取得该不动产或者动产的所有权取得该不动产或者动产的所有权：（一）：（一）受让人受让人受让该不动受让该不动 产或者动产时产或者动产时是善意的是善意的；（二）以；（二）以合理的价格合理的价格转让；（三）转让；（三） 转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记已经登记， 不需要登记的不需要登记的已经交

10、付已经交付给受让人。给受让人。 受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的， 原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。 动产的善意取得动产的善意取得 占有人处分他人动产给第三人时，善意第三人在获得动产占有的占有人处分他人动产给第三人时，善意第三人在获得动产占有的 同时，取得该动产的所有权。同时，取得该动产的所有权。 所有权人所有权人 无权无权处分人处分人 第三人第三人 动产动产A 1 1、无权处分人占有动产、无权处分人占有动产 2 2、无权处分人占有动产，是基于所有权人的意思、无权处分人占有动产，是基于

11、所有权人的意思 盗窃物、遗失物，不适用善意取得盗窃物、遗失物，不适用善意取得 从公开市场、通过拍卖取得，从公开市场、通过拍卖取得，权利人请求返还原物权利人请求返还原物 时应当支付受让人所付的费用时应当支付受让人所付的费用 。 3 3、第三人取得动产之占有、第三人取得动产之占有 4 4、第三人取得动产之占有时，为善意、第三人取得动产之占有时，为善意 5 5、第三人取得动产，系有偿、第三人取得动产，系有偿 李某有一头牛走失，赵某牵回关入自家牛棚，准备次日寻找 失主，当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死，赵某将牛肉和牛皮 出售，各得款500元及100元，请人屠宰及销售支出100元， 下列说 法正确的是( )

12、。 A.李某有权要求赵某返还一头同样 的牛 B.李某有权要求赵某返还500元 C.李某有权要求赵某返 还600元 D.李某有权要求赵某按牛的市价赔偿l000元 甲有天然奇石一块，不慎丢失，乙捡到误认为是无主财物并 拿回家，配以基座，陈列于客厅， 乙的朋友丙非常喜欢，乙 遂以之相赠，后甲发现，向丙追索，则下列说法正确的是( ) 。 A.奇石属遗失物，丙应返还给甲 B奇石属无主物，乙取得 所有权 C.乙因加工行为取得奇石的所有权 D.丙可以善意取 得奇石的所有权 孙某有一辆汽车，估价20万元，6月1日向李某借款l0万元.订赢汽车抵押合同并 于当天 办理抵押登记。6月2日，向赵某借款10万元，又以该

13、汽车抵押登记。后 孙某不能还款 变卖汽车得款l6万元。关于抵押板，下列说法正确的是( )。 A.赵某优先得到实 B.他们处于同一顺序 C.李某优先得到实现 D.二者协商处理 甲遗失一部相机，乙拾得的后放在办公桌的抽屉内，并张贴了招领启事。丙 盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊，对此下列说法不正确的是( )。 A.乙对相机的占有属于无权占有 B.丙对相机的占有属于他主占有 C.丁对相机的 占有属于自主占有 D.戊对相机的占有属于直接占有 甲有一手表.委托乙保管.乙将手表卖与丙.丙又赠与女友丁.丁戴了3天后在街头 被戊抢走，戊抢走后又遗失于街头.为庚拾得。根据物权法的规定，对该手 表享有所有

14、权的是 ( )。 A.甲 8.丙 C.丁 D.庚 甲于8月与乙签订房屋买卖合同.售价50万元;于8月2日又与丙签订房屋买卖合 同，售价60万元;于8月3日与丁又签订房屋买卖合同，售价70万元，并于当日一 起办理了产权变更登记，后乙、丙得知后诉至法院，请求确认甲、丁转让房屋行 为无效，下列说法正确的是 ( )。 A.有法律根据 B.无法律根据 C.丁取得房屋所 有权 D乙、丙只能请求甲承担违约责任。 甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该 机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留 置。根据物权法的 规定，下列表述中，正确的是( )。 A

15、.乙优先于丙受偿 B. 丙优先于丁受偿 C.丁优先于乙受偿 D.丙优先于乙受偿 四、共有 1、概念： 两人以上对同一财产共享所有权。 2、按份共有 （1）核心：应有份（量化的，有额度）核心：应有份（量化的，有额度） 并非按份共有所独有，但按份共有的应有份具体有额度并非按份共有所独有，但按份共有的应有份具体有额度，应应 有份并不能具体到共有物的某一特定的部分，它只是一种抽有份并不能具体到共有物的某一特定的部分，它只是一种抽 像的所有权的份额，体现在全部共有财产的每一部分。另一像的所有权的份额，体现在全部共有财产的每一部分。另一 方面，又是具体的，每个共有人都能知道自己所占的份额，方面，又是具体的

16、，每个共有人都能知道自己所占的份额， 同时也可以自由处分自己的份额。同时也可以自由处分自己的份额。 （2 2）按份共有人出卖其份额时，其他按份共有人享有优先物按份共有人出卖其份额时，其他按份共有人享有优先物 买权，但必须是在同等条件下买权，但必须是在同等条件下。 3、共同共有 共有人共有人平等地、不分分额地平等地、不分分额地对共有财产享有权利、承担义务。对共有财产享有权利、承担义务。 纯粹是观念上的，共有关系内部约定不能对抗外部纯粹是观念上的，共有关系内部约定不能对抗外部 与按份共有的不同与按份共有的不同 （1 1）成立原因，共同共有以共同关系的存在为前提）成立原因，共同共有以共同关系的存在为

17、前提 （2 2）权利的享有不同）权利的享有不同 （3 3）处分应有部分不同，共同共有无应有部分处分可言）处分应有部分不同，共同共有无应有部分处分可言 （4 4）分割限制不同，共同共有中的共有人不得请求分割共有）分割限制不同，共同共有中的共有人不得请求分割共有 物物 （5 5）共有物管理之不同，）共有物管理之不同，“按按”中可以单独为之，中可以单独为之，“共共”中中 则必须全体共有人同意之后始可为之则必须全体共有人同意之后始可为之 （6 6）存续期间不同，）存续期间不同，“按按”就基本质而言，具有暂时性，就基本质而言，具有暂时性， “共共”关系的存续期间通常较长关系的存续期间通常较长 。 第四节

18、第四节 用益物权与担保物权用益物权与担保物权 一、用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 宅基地使用权 相邻权与地役权 二、担保物权 抵押权 质权 留置权 一、一、 债的概念、特征与要素债的概念、特征与要素 债是按照合同的约定或者依照法律的规 定，在当事人之间产生的特定的权利和 义务关系。 核心：请求权 债的法律关系的构成： （1）主体特定：相对于物权而言 （2）客体：给付行为 （3）内容：通常表现为债权人要求债务 人为一定行为 二、债的发生原因二、债的发生原因 债的发生原因债的发生原因 合同合同 侵权行为侵权行为 不当得利不当得利 无因管理无因管理 其他原因：缔约过失、拾得遗失物等其他原因

19、：缔约过失、拾得遗失物等 二、债的发生原因二、债的发生原因 债的发生原因债的发生原因 合同合同 侵权行为侵权行为 不当得利不当得利 无因管理无因管理 其他原因：缔约过失、拾得遗失物等其他原因：缔约过失、拾得遗失物等 缔约过失的概念和形式 1 1、假借订立合同，恶意进行磋商；、假借订立合同，恶意进行磋商； 2 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假 情况；情况； 3 3、泄露或不正当地使用订立合同过程中知悉的商业、泄露或不正当地使用订立合同过程中知悉的商业 秘密；秘密； 4 4、其他违背诚实信用原则的行为、其他违背诚实信用原则的行为。 三、债的

20、种类 法定之债与意定之债法定之债与意定之债：发生原因及债的内容是否以当事人的意志决定 法定之债包括侵权损害赔偿之债、不当得利之债、无因管理之债及缔约过 失之债。 意定之债主要是指合同之债。 特定物之债与种类物之债：特定物之债与种类物之债：（标的物属性得不同） 单一之债与多数人之债：单一之债与多数人之债：债的主体双方人数 按分之债与连带之债按分之债与连带之债:各方各自享有得权利或承担得义务及相互间关系 按份之债的各债务人只对自己分担的债务份额负清偿责任，债权人物权请 求各债务人清偿全部债务。 在连带责任中，连带债权人在任何一任接受了全部履行，或者连带债务人 的任何一任清偿了全部债务时，虽然原债归

21、于消灭，但连带债权人人或 连带债务人之间则会产生新的按份之债。 简单之债与选择之债简单之债与选择之债:债的标的有无选择性 主债与从债主债与从债:两个债之间的关系 主债是从债存在的依据，从债的效力决定于主债的效力，主债消灭从债也 随之消灭。 财物之债与劳务之债财物之债与劳务之债:债务人的义务是提供财物还是提供劳务 四、合同之债四、合同之债 （一）合同的概念 平等主体之间设立、变更、终止债权债务关系的协议 合同法不调整一切合同 （行政合同、劳动合同、收养协议、婚约） （二）合同的订立 1、合同订立的条件 当事人、标的、意思表示一致 2、合同的形式 一般无特别限制 口头、书面、推定、数据电文等 3

22、3、合同条款、合同条款 当事人当事人 必备条款必备条款 标的标的 数量数量 质量质量 价款、报酬价款、报酬 非必备条款非必备条款 履行的期限、地点、方式履行的期限、地点、方式 违约责任违约责任 解决争议的方法解决争议的方法 格式条款格式条款 当事人为了重复使用而事先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条当事人为了重复使用而事先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条 款款 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确 定当事人之间的权利和义务，定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者并采取合理的方式

23、提请对方注意免除或者 限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款在下列情形下无效：格式条款在下列情形下无效： （1 1）符合）符合合同法合同法规定的无效情形的规定的无效情形的 （2 2）造成对方人身伤害、因故意或重大过失造成对）造成对方人身伤害、因故意或重大过失造成对 方财产损失的免责条款无效方财产损失的免责条款无效 （3 3）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、 排除对方主要权利的，该条款无效排除对方主要权利的，该条款无效 4 4、要约、要约 概念概念 要约是希望和他人订立

24、合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示 要约与要约邀请不同要约与要约邀请不同 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、 商业广告等为要约邀请。商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 要约的生效要约的生效 要约到达受要约人即生效要约到达受要约人即生效 要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受 要约人之

25、前或者与要约同时到达受要约人。要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发 出承诺通知之前到达受要约人。出承诺通知之前到达受要约人。 不可撤销要约：不可撤销要约： 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤 销；销； 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行 合同作了准备工作。合同作了准备工作。 要约的失效要约的失效 有下列情形之一的，要约失效：有下列情形之一的，要约失效： 拒绝要约的通知到达要约人；拒

26、绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出受要约人对要约的内容作出实质性变更。实质性变更。 5、承诺承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 例：甲、乙同时向对方发函，甲称，现有红色二手例：甲、乙同时向对方发函，甲称，现有红色二手 宝马，使用宝马，使用8年，欲以年，欲以20万元价格转让，需否？乙万元价格转让，需否？乙 称，欲购买一红色宝马二手车，使用年限不超过称，欲购买

27、一红色宝马二手车，使用年限不超过10 年，价格不超过年，价格不超过25万，有否？两函同时到达对方，万，有否？两函同时到达对方， 请问：甲乙之间合同成立么？请问：甲乙之间合同成立么？ 承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新 要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、 履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议 方法等的变更，是对要约内容的实质性变更方法等的变更，是对要约内容的实质性变更 例：甲走

28、在马路上，见路边一水果铺老板吆喝，“跳楼 大甩卖，苹果2元钱一斤，欲购从速”，甲遂上前挑选， “老板，你这苹果都快烂了，1.5元还差不 多，”“1.5元不可能的，起码得1.8元，”“那1.7元 吧，下次我还来买你的水果”，“1.7元就1.7元吧， 我没赚你的钱”，“那给我称5斤”“好” 分析合同的成立过程 承诺的撤回 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺 通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到 达要约人。 承诺不能撤销，因为承诺一经到达对方， 合同即成立，合同符合法定情形可撤销 （三）合同的效力（三）合同的效力 （四）违约责任 严格责任： 继续履行、采取补救措施、赔偿损失、违约金、定 金等

29、违约金多由当事人事先在合同中约定，但在我国， 违约金过高或过低于实际损失，法院可变更 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约 时，对方可以选择适用违约金或者定金条款 五、不当得利之债 概念：没有法律或者合同的根据，使他人受损失 而自己获得利益。 不当得利人债务人 受损失人债权人 在下列何种情形中，乙构成不当得利？ A甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代 为偿还。 B甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅提升。 C甲以拾得的100元还了欠乙的债务。 D甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田。 六、无因管理之债 概念：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益 受损失，自愿为他人管理事务或财

30、物的行为。 管理人债权人 受益人债务人 例：高某与刘某系夫妻，婚后夫妻感情一直不好。高 某违反夫妻忠实义务，与婚外异性发生关系并怀孕， 后生育一女孩刘某某。刘某某出生后主要由刘某父 母（以下称刘氏夫妇）代为抚养。后高某与刘某离 婚，离婚后女孩刘某某随高某共同生活，现刘氏夫 妇以无因管理为由起诉高某及刘某，要求他们支付 抚养教育小孩刘某某的必要抚育费用。 王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场 内。饭后驾车离去时，停车场工作人员称：“已经给 你洗了车，请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让 你们帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理？ A基于不当得利，王先生须返还5元 B基于无因管理，

31、王先生须支付5元 C基于合同关系，王先生须支付5元 D无法律依据，王先生无须支付5元 下列情况中（ ）属于无因管理。 未受委托，为他人代收信件 未受委托，代他人放弃继承权 路遇自杀者进行抢救 受人委托修缮房屋 七、侵权之债七、侵权之债 侵权行为是指非法侵害他人的人身权或财产权的行为。 侵害人债务人 受害人债权人 刘某家门前有一泥沟，某日运粮车经过此地，由于颠簸落一袋面 粉。刘某占得便宜后，又将此沟深挖一尺，次日又拾得两袋面粉。 刘某的行为属于（ ）。 侵权行为与无因管理 不当得利 无因管理与不当得利 侵权行为与不当得利 八、其他原因 1 1、假借订立合同，恶意进行磋商；、假借订立合同，恶意进行

32、磋商； 2 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况； 3 3、泄露或不正当地使用订立合同过程中知悉的商业秘密；、泄露或不正当地使用订立合同过程中知悉的商业秘密； 4 4、其他违背诚实信用原则的行为。、其他违背诚实信用原则的行为。 拾得遗失物，根据物权法的规定，拾得人并没有取得所有权拾得遗失物，根据物权法的规定，拾得人并没有取得所有权 ，只是拥有必要的费用请求权，并且负有的保管义务和报告，只是拥有必要的费用请求权，并且负有的保管义务和报告 义务。拾得人的拾得行为也不是致他人受损的原因，没有因义务。拾得人的拾得行为也不是致他人受损的原因

33、，没有因 果关系。果关系。 保证保证 ( (一一) )保证概述保证概述 1 1、保证的概念。、保证的概念。 保证，是指第三人和债权人约定，当债务人保证，是指第三人和债权人约定，当债务人 不履行其债务时，该第三人按照约定履行债不履行其债务时，该第三人按照约定履行债 务或者承担责任的担保方式。务或者承担责任的担保方式。 2 2、保证的法律性质、保证的法律性质 (1)(1)保证具有从属性保证具有从属性 (2)(2)保证具有独立性保证具有独立性 (3)(3)保证具有补充性。保证具有补充性。 成立上的从属性。成立上的从属性。 范围和强度上的从属性。范围和强度上的从属性。 移转上的从属性。移转上的从属性。

34、 变更、消灭上的从属性变更、消灭上的从属性。 ( (二二) )保证合同保证合同 1 1、概念：保证合同，是指保证人与债权人订立的在、概念：保证合同，是指保证人与债权人订立的在 主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证债务主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证债务 的协议。的协议。 （1 1）保证合同为诺成性合同。（）保证合同为诺成性合同。（2 2） 保证合同应为保证合同应为 要式合同。（要式合同。（3 3）保证合同为附从合同。）保证合同为附从合同。 2 2、当事人。保证合同的当事人为保证人和债权人。、当事人。保证合同的当事人为保证人和债权人。 （1 1）自然人可以为保证人，但自然人为保证人应

35、具）自然人可以为保证人，但自然人为保证人应具 有完全民事行为能力和偿债能力。有完全民事行为能力和偿债能力。 （2 2）国家机关原则上不得为保证人。）国家机关原则上不得为保证人。 （3 3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单 位、社会团体不得作保证人位、社会团体不得作保证人 （4 4）企业法人的分支机构、职能部门因其主体资格、）企业法人的分支机构、职能部门因其主体资格、 清偿能力等方面的原因，不宜充任保证人清偿能力等方面的原因，不宜充任保证人 ( (三三) )保证的分类保证的分类 一般保证的保证人特有的抗辩权：一般保证的保证人特有的抗辩权： 先诉抗

36、辩权，先诉抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人是指保证人在债权人未就主债务人 的财产依法强制执行而无效果前，对于债权人可的财产依法强制执行而无效果前，对于债权人可 拒绝清偿的权利。拒绝清偿的权利。-只有一般保证的保证人享有只有一般保证的保证人享有 该权利该权利 一般保证一般保证连带责任连带责任 保证保证 债的消灭 一、债的消灭的概念一、债的消灭的概念 债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在，债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在， 债权债务归于消灭。债权债务归于消灭。 消灭原因消灭原因 二、清偿二、清偿 清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定 或者合

37、同的约定向债权人履行义务。或者合同的约定向债权人履行义务。 基于当事人的意思基于当事人的意思免除、解除免除、解除 基于债的目的基于债的目的-不能履行、清偿不能履行、清偿 基于法律的直接规定基于法律的直接规定 三、抵销 ( (一一) )抵销的概念抵销的概念 抵销，是指当事人双方相互负有同种类的抵销，是指当事人双方相互负有同种类的 给付，将两项债务相互冲抵，使其在对等给付，将两项债务相互冲抵，使其在对等 额内相互消灭。额内相互消灭。 抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵 销与合意抵销两种。销与合意抵销两种。 依当事人一方的意思表示即可发生抵销效依当事人一方的意思表示即可发生抵销效 力的权利，称为抵销权，属于形成权（只力的权利，称为抵销权，属于形成权（只 存在于法定抵销）。存在于法定抵销）。 (二)法定抵销的要件 1 1、必须是双方当事人互负债务、互享债权。、必须是双方当事人互负债务、互享债权。 2 2、双方互负的债务，必须标的物的种类、品、双方互负的债务，必须标的物的种类、品 质相同。质相同。 3 3、必须是、必须是债权债权已届清偿期。已届清偿期。 4 4、须双方的债务均为可抵销的债务。、须双方的债务均为可抵销的债务。 ( (三三) )抵销的方法抵销的方法 通知对方当事人，且不得附条件。通知对方当事人，且不得附条件。 ( (四四