国际私法汇编

1、 二、产生的原因： 1、不同国家的立法不同； 2、不同的经、文、历、宗、习惯等社会因 素的影响； 3、国家内部各个部门行使立法权冲突；新 旧法冲突； 三、法律冲突的种类： 公法/私法； 积极/消极； 空间/时际/人际； 立法/司法/守法； 平面/垂直； 第二节 法律冲突的解决办法 一、公私法冲突的解决： 公法； 国内法解决； 私法； 多种形式（直接/间接）； 二、空间/时间/人际法律冲突： 1、空间：不同的冲突规范； 2、时间：新法优于旧法； 3、人际：不同的冲突规范，并常适用各自 的习惯法与特别法； 三、立法司法守法： 立法：统一立法权或适用实体法统 一； 司法：管辖权协调，适用相同的法 律

2、适用法； 守法：部分可依意思自治原则； 四、垂直/平面冲突： 上位优于下位， 平面的分门别类解决 第三节 国际民事法律冲突 一、产生原因： 各国制度互不相同； 各国存在交往与国际民事关系； 承认外国人的法律地位； 域外效力的承认； 二、解决办法： 冲突法解决： 国内冲突法、国际统一冲突法； 实体法： 实用领域有限，离不开冲突法补充； 冲突规范冲突规范 第一节 冲突规范的概念结构与类型 第二节 连结点 第三节 系属公式 第一节 冲突规范的概念结构与类型 一、冲突规范的概念： 1、概念：国内法、国际条约规定的指明 某一涉外民商事法律关系应适用何种法律 的法律规范；冲突规范是国际私法的特殊 规范，其

3、结构包括范围与系属，是一种间 接而非直接的规范； 2、特点： （1）法律适用规范，非实体规范； （2）法律选择规范，非程序规范； （3）间接规范，非确定性、预见性规范； （4）结构与一般法律规范不同（非规范适 用条件、概括模式与法律后果），结构为 范围与系属； 二、冲突规范的结构： 范围：所调整的民商事法律关系或要解决 的问题，可以是法律关系、法律事实可法 律问题； 系属：范围应适用的法律； 三、冲突规范的类型： 1、单边冲突规范； 2、多边冲突规范； 3、重叠适用冲突规范： 无条件重叠冲突规范 有条件重叠冲突规范 4、选择适用冲突规范： 无条件选择适用冲突规范 有条件选择适用冲突规范 1、单

4、边冲突规范 （一）单边冲突规范单边冲突规范是指系属直接指向应适 用内国法或只适用外国法的法律适用规范， 如1804年法国民法典中规定，“不动产，即便属 于外国人所有，仍适用法国法”，我国1999年合同法 第126条第2款规定：“在中华人民共和国境内履行的中外 合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘 探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。” 单边冲突规范是早期国际私法立法中常见的冲突规范的一 种形式，而且多适用内国法。现代各国国际私法立法实践 表明，只是对某些在法律适用问题上需要从严掌握的涉外 民事法律关系，才采用单边冲突规范的类型。 2、多边冲突规范； （二）双边冲突规范双边

5、冲突规范是指系属并不直接指出 适用本国法或外国法，而是指出一个标志，即只是规定一 个抽象的待推定的连结点，只有依据某一涉外民事法律关 系的客观事实，将该连结点明确化之后，才能确立该民事 法律关系应适用某一国的法律。 如“侵权行为依侵权行为地法”，就是一条双边冲突 规范，其中“侵权行为地法”是一个待推定的系属。如果 侵权行为发生在内国，就适用内国法；如果侵权行为发生 在某一外国，就适用该外国地法律。双边冲突规范体现了 对等公平的原则，根据涉外民事法律关系的内在本质，客 观规定各类涉外民事法律关系应适用的法律。现代各国国 际私法立法和国际条约的实践表明，双边冲突规范在四种 类型的冲突规范中占据首位

6、。从发展的眼光来分析，双边 冲突规范应在国际私法立法中所占的比重将越来越大。 3、重叠适用冲突规范： （三）重叠性冲突规范重叠性冲突规范是指对某 些涉外民事法律关系的调整在系属中规定必须同 时适用两个或两个以上国家的法律适用规范。 如1988年瑞士联邦国际私法法规第135条第2 款规定：“基于产品的缺陷或有缺陷的产品说明 而提出的诉讼请求应适用外国法的，只有依瑞士 法律准许给予的损害赔偿，在瑞士才给予赔偿。” 因此，在瑞士提起的产品责任诉讼，只有依据法 律指定的外国法和瑞士法都认为应该予以赔偿的， 才给予赔偿。 重叠性冲突规范所要适用的法律至少应包含 两个，而其中必然有一个是法院地法。现代国际

7、 私法立法表明，如果立法者认为对某种涉外民事 关系的法律适用应从严掌握时，就会采用这种重 叠性冲突规范的类型。 4、选择适用冲突规范： 选择性冲突规范选择性冲突规范是指它的 系属指向两个或两个以上可以适用的法律， 仅选择其中一个加以适用的法律适用规范。 1、有条件的选择性冲突规范 有条件的选择性冲突规范是指对系属 中指出的几种法律进行选择时有主次之分， 选择适用后一法律必须以前一法律不能适 用为前提的法律适用规范。如日本法例 第20条规定：“亲子间的法律关系，依父 之本国法；若无父时，依母之本国法”。 这一冲突规范中要求在解决亲子间的法律 关系时，首先应该适用父亲的本国法，只 有在父亲不在时，

8、才适用母亲的本国法。 2、无条件的选择性冲突规范是指对系属中 指出的几种法律进行选择时没有主次之分， 法院、仲裁机构或有关当事人可以任选其 中一个法律而适用。如瑞士联邦国际私 法法规第43条第1款规定：“在国外缔结 的婚姻，如果婚姻缔结地国家认为有效， 或者当事人其中一方的住所地国家、习惯 居所地国家或国籍所属国家认为有效的， 瑞士也承认其有效。”这表明，在瑞士境 外缔结的婚姻，只要符合婚姻缔结地、当 事人其中一方的住所地、习惯居所地或国 籍所属国这四种法律中的任何一种，该婚 姻都属有效。 第二节 连结点 一、连结点的法律意义： 1、含义：冲突规范借以确定涉外民事法 律关系应当适用什么法律的依

9、据； 意义： （1）形式上把范围所指的法律关系与一 定地域的法律联系起来的媒介纽带； （2）实质上：法律关系与法律的内在的 实质的联系或系属关系； 二、边结点的分类： 1、主观/客观边结点； 2、静态/动态边结点； 3、单纯事实与法律概念；（物地/法院地） 三、连结点的选择： 1、不是任意而是有客观依据的，连结点的形成与 发展有客观依据，与一国的政治、经济、特别是 国际经济活动有重大联系； 2、一国对法律关系的连接点选择不是一成不变的， 而是随着客观情况的变化而变化； 3、立法机关需考虑的因素 （1）问题性质与分类 （2）连结点应是法律关系构成要素之一；（3） 本质联系、重要性 （4）经常 （

10、5）便于认定、适用 （6）符合政策； 四、连结点的发展方向： 1、由僵硬向灵活方向发展：意思自治原则、 最密切联系原则、侵权自体法； 2、由简单向复杂方向发展： （1）连结点数量增加； （2）复数连结论出现，连结类型增加（如 结合连结点、互补连结点出现）； （3）结合连结点、互补连结点出现； 3、连结点含义多样化。 第三节 系属公式 一、概念： 系属公式是把一些解决法律冲突的规则固 定化； 二、几种常见的系属公式： 1、属人法； 2、物之所在地法； 3、行为地法：（1）合同缔结地（2）合同 履行地（3）婚姻举行地（4）侵权行为地； 4、当事人合意选择的法律； 5、法院地法； 6、旗国法； 7、

11、最密切联系原则； 1属人法Lex personalis，是以法律关系当事人 的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式。 2物之所在地法Lex situs，是民事法律关系的客 体物所在国家的法律，它常用来解决有关物权， 特别是不动产物权的法律冲突问题。 3行为地法Lex loci actus，是指法律行为发生地 所属法域的法律，它起源于“场所支配行为”这 一法律古谚。由于法律行为的多样性，行为地法 又派生出下列一些系属公式：（1）合同缔结地法； （2）合同履行地法，；（3）婚姻举行地法； （4）侵权行为地法。 4当事人合意选择的法律Lex voluntatis。 5法院地法Lex fori，它

12、常用来解决涉外民 事诉讼程序方面的法律冲突。 6旗国法Law of the Flag，就是旗帜所属 国家的法律，它常用来解决船舶、航空器 在运输过程中发生纠纷时的法律冲突问题。 7最密切联系地法Law of the place of the Most Significant Relationship，是与涉外民 事法律关系有最密切联系的国家的法律。 国际私法上的识别问题国际私法上的识别问题 一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国年 满25岁的英国籍女子结婚。他们在英国按英国的方式举行 了结婚仪式。但是，该婚姻随后在一件由该男子提起诉讼 中被法国法院宣告无效。按照法国民法典第148条

13、规 定，年龄在21岁以下的人结婚，须得父母同意。而且，法 国法视父母同意为未成年人结婚的必要条件，应依当事人 各自的属人法。然而，英国法把父母对未成年人婚姻的同 意作为婚姻形式问题，受婚姻举行地法调整。1908年，此 案在英国法院起诉。 (一一)问题问题 1.此案涉及国际私法上的哪一问题，依哪国法进行？ 2.本案如何判决？ (二二)解题思路及基础知识解题思路及基础知识 由于各国的法律存在差异，同一事实在各国法律上的定性 不同，这就要求法官在审理涉外案件时对有关的人、物、 行为进行识别。比如，是合同问题还是侵权问题，是实体 法问题还是程序法问题，是结婚能力问题还是婚姻形式问 题。只有先明确这一点，才能恰当地援引冲突规范去选择 准据法。 本案中英国法院把父母对未成年人婚姻的同意识别为婚姻 形式问题。这是援引有关婚姻形式冲突规范的前提。关于 这个问题的做法有三种：婚姻举行地法、当事