国际经济法案例分析[1]

1、国际商法案例分析 n 1997年11月12日，美国A公司与葡国B公司 签署了一项设备买卖合同。合同规定：A公司 向B公司出售一套特定的设备，总金额为165万 美元，价格条件为FOB纽约港，合同适用 1990年国际贸易术语解释通则合同签订后， B公司按时开出信用证，并办理了租船定舱手 续。1998年3月5日，承运船在纽约港装完设备。 3月6日，在承运船准备离港时，因船员过失， 引起船上火灾，最终导致船上货物全部被烧毁。 3月7日，A公司凭已装船清洁提单，从议付银 行获得全部货款。3月10日，B公司以“货款已 付，而未收到货物”为由，要求A公司另行交 付货物或赔偿损失。 n 问问：A公司是否需要向

2、B公司另行交付货 物或赔偿B公司的损失? 案情介绍 2006年年1月月5日，印尼某公司与非洲某公司日，印尼某公司与非洲某公司 签定一份签定一份FOB合同。合同规定的交货期是合同。合同规定的交货期是 2006年年6月月10日。合同订立后，印尼公司在日。合同订立后，印尼公司在 6月月10日将货物全部准备妥当，准备装运。日将货物全部准备妥当，准备装运。 但非洲公司于但非洲公司于6月月30日才派船到达装运港接日才派船到达装运港接 运货物，此时发现，一部分货物已经丢失。运货物，此时发现，一部分货物已经丢失。 对此，非洲公司向印尼公司提出索赔。对此，非洲公司向印尼公司提出索赔。 ？印尼公司是否应该赔偿该丢

3、失部分的货物？印尼公司是否应该赔偿该丢失部分的货物 损失。损失。 ？本案中，哪一方当事人负责安排海上货物？本案中，哪一方当事人负责安排海上货物 运输保险。运输保险。 法律分析 n在在FOB术语中，货物在海上运输过程中的风术语中，货物在海上运输过程中的风 险由买方投保，卖方无投保该保险的义务。险由买方投保，卖方无投保该保险的义务。 n如果买方未给予卖方关于船名，交货地点和如果买方未给予卖方关于船名，交货地点和 所要求交货的时间的充分通知，或者其指定所要求交货的时间的充分通知，或者其指定 的船只未按时到达，或者未能收受货物，或的船只未按时到达，或者未能收受货物，或 者比规定的时间提前停止装船，则自

4、规定的者比规定的时间提前停止装船，则自规定的 交付货物的约定日期或期限届满之日起，由交付货物的约定日期或期限届满之日起，由 买方承担货物灭失或损坏的一切风险。买方承担货物灭失或损坏的一切风险。 案情摘要 n有一份有一份CIF合同规定：在货物到达目的港汉合同规定：在货物到达目的港汉 堡时凭装运单据支付现金。合同订立一个月堡时凭装运单据支付现金。合同订立一个月 后，货物出运，但是由于运输途中遇险，不后，货物出运，但是由于运输途中遇险，不 能到达汉堡港。当卖方持提单等装运单据要能到达汉堡港。当卖方持提单等装运单据要 求买方付款时，买方以货物不能到达目的港求买方付款时，买方以货物不能到达目的港 为由，

5、拒绝接受单据和付款。为由，拒绝接受单据和付款。 n？买方是否有权拒绝支付货款。？买方是否有权拒绝支付货款。 法律分析 n在在CIF术语中，货物在装运港越过船舷之后术语中，货物在装运港越过船舷之后 的风险由买方承担。本案中，卖方并无违约的风险由买方承担。本案中，卖方并无违约 事实，并按照合同的规定提交了单据，买方事实，并按照合同的规定提交了单据，买方 应向卖方付款。货物在运输途中遇险不能到应向卖方付款。货物在运输途中遇险不能到 达目的港造成的货物风险属于货物越过船舷达目的港造成的货物风险属于货物越过船舷 之后的风险，应该由买方承担。同时买方可之后的风险，应该由买方承担。同时买方可 以根据卖方提供

6、的保险单向保险公司索赔。以根据卖方提供的保险单向保险公司索赔。 案情摘要 n我国某公司与韩国的公司签定了一份我国某公司与韩国的公司签定了一份CIF合合 同，进口电子零件。合同订立后，韩国公司同，进口电子零件。合同订立后，韩国公司 按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，按时发货。我公司收到货物后，经检验发现， 货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司 出具离岸证明，证明该货物损失发生在运输出具离岸证明，证明该货物损失发生在运输 途中。对于该批货物的运输风险双方均未投途中。对于该批货物的运输风险双方均未投 保。保。 n？上述的风险损失由谁承担。？上述的风险损失

7、由谁承担。 n？本案中哪方当事人负责安排运输？本案中哪方当事人负责安排运输？ 法律分析 n在在CIF术语中，货物在装运港越过船舷的风术语中，货物在装运港越过船舷的风 险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的 损失发生在运输途中，该风险应该有买方承损失发生在运输途中，该风险应该有买方承 担，但是卖方应该投保货物在海运中的风险担，但是卖方应该投保货物在海运中的风险 责任，但是事实上卖方违反了规定，使得买责任，但是事实上卖方违反了规定，使得买 方无法向保险公司索赔，因此，货物外包装方无法向保险公司索赔，因此，货物外包装 破裂的责任由卖方负责。破裂的责任由卖方负责。

8、 案情摘要 n我国某公司于我国某公司于2008年年3月月2日以日以CIF价格条件向价格条件向 新加坡出售一批货物。合同订立后，我方公司新加坡出售一批货物。合同订立后，我方公司 于于4月月11日将货物运到上海港码头，日将货物运到上海港码头，4月月15日开日开 始装上中国远洋运输公司的承运船舶，当天下始装上中国远洋运输公司的承运船舶，当天下 午午5时装船完毕。时装船完毕。4月月16日承运船舶开航，日承运船舶开航，5月月 4日到达新加坡，日到达新加坡，5月月8日新加坡公司提货。日新加坡公司提货。 n？我国公司的交货地点在哪里。？我国公司的交货地点在哪里。 n？我国公司的交货时间是何时。？我国公司的交

9、货时间是何时。 法律分析 n在在CIF术语中，卖方的交货地点应该在装术语中，卖方的交货地点应该在装 运港港口的船上，交货时间应该是货物运港港口的船上，交货时间应该是货物 全部上船后的时间，通常以承运人签发全部上船后的时间，通常以承运人签发 的货物提单的时间为证明，在海运情况的货物提单的时间为证明，在海运情况 下该证明为海运提单。所以交货地点为下该证明为海运提单。所以交货地点为 上海港；交货时间为上海港；交货时间为2008年年4月月15日日 下午下午5时。时。 案情摘要 n德国某公司与我国某公司签订一份德国某公司与我国某公司签订一份CFR合同，合同， 由德国公司向我国公司出口化工原料。合同由德国

10、公司向我国公司出口化工原料。合同 规定：德国公司在规定：德国公司在2008年年4月交货。德国公司月交货。德国公司 按规定的时间交货后，载货船于当天启航驶按规定的时间交货后，载货船于当天启航驶 往目的港青岛。往目的港青岛。5月月10日，德国公司向我公司日，德国公司向我公司 发来传真，通知货已装船。我公司于当天向发来传真，通知货已装船。我公司于当天向 保险公司投保。但货到达目的港后，经我公保险公司投保。但货到达目的港后，经我公 司检验发现，货物于司检验发现，货物于5月月8日在海上运输途中日在海上运输途中 已经发生损失。已经发生损失。 n？上述期间发生的损失由哪方承担。？上述期间发生的损失由哪方承担

11、。 n？本案中由哪方当事人负责安排运输。？本案中由哪方当事人负责安排运输。 法律分析 n在在CFR术语中，卖方负有在货物装船后给予术语中，卖方负有在货物装船后给予 买方以充分的通知的义务。该义务直接关系到买方以充分的通知的义务。该义务直接关系到 买方能否及时就海上运输的货物投保海上货物买方能否及时就海上运输的货物投保海上货物 运输风险。如果卖方怠于通知，而使得买方未运输风险。如果卖方怠于通知，而使得买方未 能及时投保，由此而造成的损失由卖方负责。能及时投保，由此而造成的损失由卖方负责。 本案即此种情况，德公司应该在本案即此种情况，德公司应该在4月货物装船月货物装船 后向我方发出通知，而不是拖延

12、到后向我方发出通知，而不是拖延到5月，因此月，因此 而造成的损失由德国公司承担。而造成的损失由德国公司承担。 买卖合同的案例分析 案情摘要 n2006年年11月月4日顺达有限责任公司应瑞典日顺达有限责任公司应瑞典CELL有限责任公司有限责任公司 的请求，报价棉花的请求，报价棉花500吨，每吨斯德哥尔摩到岸价格（吨，每吨斯德哥尔摩到岸价格（CIF） 人民币人民币3400元，即期装运实盘。要约有效期至元，即期装运实盘。要约有效期至11月月24日。日。 CELL有限责任公司接收到顺达有限责任公司报盘后，请求有限责任公司接收到顺达有限责任公司报盘后，请求 顺达有限责任公司：顺达有限责任公司：1、降低价

13、格。、降低价格。2、延长要约有效期。顺、延长要约有效期。顺 达有限责任公司曾将价格每吨减至人民币达有限责任公司曾将价格每吨减至人民币3200元，延长要约元，延长要约 有效期至有效期至11月月30日。日。CELL有限责任公司接收到顺达有限责有限责任公司接收到顺达有限责 任公司来电后，又请求顺达有限责任公司：任公司来电后，又请求顺达有限责任公司：1、增加数量。、增加数量。2、 再次延长要约有效期。顺达有限责任公司曾将数量增至再次延长要约有效期。顺达有限责任公司曾将数量增至800 吨，延长要约有效期至吨，延长要约有效期至12月月10日。瑞典于日。瑞典于12月月6日来电接受日来电接受 该盘。顺达有限责

14、任公司在接到该盘。顺达有限责任公司在接到CELL有限责任公司承诺电有限责任公司承诺电 报时，发现国际市场因受灾影响棉花产量，市场价格暴涨。报时，发现国际市场因受灾影响棉花产量，市场价格暴涨。 顺达有限责任公司不愿意成交，复电称：由于世界市场价格顺达有限责任公司不愿意成交，复电称：由于世界市场价格 变化，在接到承诺电报前已将货物售出，不能提供货物。变化，在接到承诺电报前已将货物售出，不能提供货物。 CELL有限责任公司不同意这一说法，认为：承诺是在要约有限责任公司不同意这一说法，认为：承诺是在要约 有效期内作出，是有效的，坚持要求顺达有限责任公司按要有效期内作出，是有效的，坚持要求顺达有限责任公

15、司按要 约的条件履行合同。提出：约的条件履行合同。提出：1、执行合同。、执行合同。2、或者赔偿、或者赔偿 CELL有限责任公司差价损失有限责任公司差价损失50万元人民币。否则将起诉与万元人民币。否则将起诉与 法院。法院。 法律分析 n试问：1、双方间的买卖合同是否成立？ 2、CELL有限责任公司有无正当理由提 起诉讼？ n答：1、双方间的买卖合同已经成立。2、 CELL有限责任公司可以向法院提起诉讼。 案情摘要 n2006年年1月月25日，荷兰阿斯楚德公司向韩国朴氏公司发出出日，荷兰阿斯楚德公司向韩国朴氏公司发出出 售打印机要约：售打印机要约：J&G打印机打印机1500台，每台台，每台FOB阿

16、姆斯特丹阿姆斯特丹 400美元，即期装运，要约的有效期截止到美元，即期装运，要约的有效期截止到2月月30日。日。2006 年年1月月28日，荷兰阿斯楚德公司收到了比利时莱佛公司购买日，荷兰阿斯楚德公司收到了比利时莱佛公司购买 同种型号打印机的要约，每台价格为同种型号打印机的要约，每台价格为450美圆，数量美圆，数量1400台。台。 荷兰阿斯楚德公司于荷兰阿斯楚德公司于2月月15日向韩国朴氏公司发出撤销日向韩国朴氏公司发出撤销1月月 25日要约的通知，而后与比利时莱佛公司签约。日要约的通知，而后与比利时莱佛公司签约。2月月22日，日， 荷兰阿斯楚德公司收到了韩国朴氏公司的承诺，同意荷兰阿荷兰阿斯

17、楚德公司收到了韩国朴氏公司的承诺，同意荷兰阿 斯楚德公司的要约条件，并向荷兰阿斯楚德公司开出了不可斯楚德公司的要约条件，并向荷兰阿斯楚德公司开出了不可 撤销的信用证，要求荷兰阿斯楚德公司履行合同。荷兰阿斯撤销的信用证，要求荷兰阿斯楚德公司履行合同。荷兰阿斯 楚德公司对韩国朴氏公司末履约。韩国朴氏公司诉诸瑞典斯楚德公司对韩国朴氏公司末履约。韩国朴氏公司诉诸瑞典斯 德哥尔摩仲裁庭，要求荷兰阿斯楚德公司赔偿损失。荷兰阿德哥尔摩仲裁庭，要求荷兰阿斯楚德公司赔偿损失。荷兰阿 斯楚德公司的律师辩称：该公司于斯楚德公司的律师辩称：该公司于2006年年1月月25日发出的要日发出的要 约已于约已于2月月15日被

18、该公司撤销，该要约已失去效力，因而韩日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而韩 国朴氏公司国朴氏公司2月月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。目的承诺没有效力，购销合同没有成立。 n试问：试问：（1）荷兰阿斯楚德公司）荷兰阿斯楚德公司1月月25日发出的要约能否被撤日发出的要约能否被撤 销，荷兰阿斯楚德公司的辩称是否成立。（销，荷兰阿斯楚德公司的辩称是否成立。（2）荷兰阿斯楚）荷兰阿斯楚 德公司与韩国朴氏公司之间是否存在有效的买卖合同。德公司与韩国朴氏公司之间是否存在有效的买卖合同。 法律分析 n（1）荷兰阿斯楚德公司1月25日发出的 要约是不可撤销的，故荷兰阿斯楚德公 司的辩称不成立。（2）

19、荷兰阿斯楚德公 司与韩国朴氏公司之间的买卖合同有效。 案情摘要 n法国公司甲给中国的公司乙发盘：法国公司甲给中国的公司乙发盘：“供应供应500 台拖拉机。台拖拉机。100匹马力，每台匹马力，每台CIF北京北京4000美美 元，合同订立后元，合同订立后3个月装船，不可撤销的即期个月装船，不可撤销的即期 信用证付款。请复电。信用证付款。请复电。”乙还盘：乙还盘：“接受你的接受你的 发盘，订立合同后即装船。发盘，订立合同后即装船。” n？双方的合同是否成立，为什么。？双方的合同是否成立，为什么。 法律分析 n合同尚未成立合同尚未成立 n法国公司甲给中国公司乙发盘构成了要约，法国公司甲给中国公司乙发盘

20、构成了要约， 但是乙公司的还盘对要约作出了修改，即改但是乙公司的还盘对要约作出了修改，即改 变了装船日期，因此构成了对要约的实质更变了装船日期，因此构成了对要约的实质更 改，也就是一个反要约，因此合同尚未成立。改，也就是一个反要约，因此合同尚未成立。 案情摘要 n 我国甲公司向国外出售一批农产品我国甲公司向国外出售一批农产品C514，于，于7 月月17日向国外乙公司发盘：日向国外乙公司发盘：C514农产品农产品300吨，吨， 即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨900美美 元，元，CIF鹿特丹，鹿特丹，7月月25日前答复有效。国外乙公司日前答复有效。国外

21、乙公司 于于7月月22日复电：接受贵方日复电：接受贵方7月月17日电，日电，C514农农 产品产品300吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款，吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款， 每吨每吨900美元，美元，CIF鹿特丹，除通常的装运单据之外，鹿特丹，除通常的装运单据之外， 要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输 的良好包装。我国甲公司于的良好包装。我国甲公司于7月月25日复电如下：贵日复电如下：贵 方方22日电，十分抱歉，由于国际市场价格发生变化，日电，十分抱歉，由于国际市场价格发生变化， 收到贵方收到电报以前，我方已另行售出。双方就收到贵方

22、收到电报以前，我方已另行售出。双方就 合同是否成立发生争议。合同是否成立发生争议。 n问：问：此案当如何解决？此案当如何解决？ 法律分析 n甲公司发盘符合要约的有效要件，构成要约，乙方甲公司发盘符合要约的有效要件，构成要约，乙方 回复内容虽然与要约内容不一致，但属于非实质性回复内容虽然与要约内容不一致，但属于非实质性 变更。非实质性变更的情况下，除非要约方在接到变更。非实质性变更的情况下，除非要约方在接到 答复后立即予以拒绝，否则答复构成有效承诺。在答复后立即予以拒绝，否则答复构成有效承诺。在 本案中乙方在承诺期限内作出答复，甲方收到答复本案中乙方在承诺期限内作出答复，甲方收到答复 以后并没有

23、立即予以否定，而且其向甲方复电的理以后并没有立即予以否定，而且其向甲方复电的理 由是由是“市场价格变更市场价格变更”， 而不是乙方的非实质性而不是乙方的非实质性 变更，因此应当认为合同已经有效成立，双方应受变更，因此应当认为合同已经有效成立，双方应受 约束。甲方将货物另行售出，构成违约，应当承担约束。甲方将货物另行售出，构成违约，应当承担 违约责任。违约责任。 案情摘要 n韩国朴氏公司出售给马来西亚利亚公司木材。韩国朴氏公司韩国朴氏公司出售给马来西亚利亚公司木材。韩国朴氏公司 11月月25日发传真：木材，可供日发传真：木材，可供1200立方米，立方米，CIF某港某港USD850 立方米，不可撤

24、销即期信用证付款，立即装船，实盘有效立方米，不可撤销即期信用证付款，立即装船，实盘有效 期至期至12月月5日。请回复。马来西亚利亚公司日。请回复。马来西亚利亚公司12月月1日回传真：日回传真： 你方你方11月月25日传真木材日传真木材1200立方米，请延长实盘有效期立方米，请延长实盘有效期10天。天。 并请降低价格，增加数量，请回复。韩国朴氏公司并请降低价格，增加数量，请回复。韩国朴氏公司12月日月日 发传真：你方发传真：你方12月月1日回传真收悉，木材数量增至日回传真收悉，木材数量增至1500立方米，立方米， 有效期延长至有效期延长至12月月15日，请回复。马来西亚利亚公司日，请回复。马来西

25、亚利亚公司12月月5日日 回传真：回传真：12月日发传真收悉，请空运样品，并请再次增加月日发传真收悉，请空运样品，并请再次增加 数量及降低价格。韩国朴氏公司数量及降低价格。韩国朴氏公司12月月7日发传真：你方日发传真：你方12月月5 日传真收悉，木材样品已空运，数量可达日传真收悉，木材样品已空运，数量可达1500立方米，最优立方米，最优 惠价为惠价为USD800立方米。请回传真。马来西亚利亚公司立方米。请回传真。马来西亚利亚公司12月月13 日回传真：木材样品未收到，请将此日回传真：木材样品未收到，请将此1500立方米，立方米，USD800/ 立方米的实盘再次延长。在收到样品后立方米的实盘再次

26、延长。在收到样品后2天内回复。天内回复。 n韩国朴氏公司韩国朴氏公司12月月14日发传真：你方日发传真：你方12月月13日传真日传真 木材木材1500立方米，同意延至立方米，同意延至12月月20日。马来西亚利日。马来西亚利 亚公司亚公司12月月19日回传真：样品收到。你方日回传真：样品收到。你方12月月14日日 传真我方接受传真我方接受1500立方米，立方米，CIF某港某港USD800/立方米，立方米， 不可能撤销即期信用延支付，立即装船。要求提供产不可能撤销即期信用延支付，立即装船。要求提供产 地证书，提供适合海洋运输的包装。韩国朴氏公司地证书，提供适合海洋运输的包装。韩国朴氏公司 12月月

27、25日发传真：你方日发传真：你方12月月19日传真悉，木材已售日传真悉，木材已售 出，顺致良好的问候。马来西亚利亚公司出，顺致良好的问候。马来西亚利亚公司12月月27日日 回传真：知你方木材已售出，我方不能接受。你方回传真：知你方木材已售出，我方不能接受。你方 12月月14日回传真已将实盘延长至日回传真已将实盘延长至12月月20日，我方于日，我方于 12月月19日发传真承诺。我方坚持双方已达成合同。日发传真承诺。我方坚持双方已达成合同。 假如你方欲调高价格，我方可再次与我方的客户商量，假如你方欲调高价格，我方可再次与我方的客户商量， 但不能保证有结果。韩国朴氏公司但不能保证有结果。韩国朴氏公司

28、12月月29日发传真：日发传真： 你方你方12月月27日回传真不能接受，你我之间并未订立日回传真不能接受，你我之间并未订立 合同。考虑到过去良好的合作关系，我方可努力争取合同。考虑到过去良好的合作关系，我方可努力争取 新的货源，但非我方的义务。马来西亚利亚公司新的货源，但非我方的义务。马来西亚利亚公司12 月月31日回传真：鉴于你方不愿履行合同，我方将在日回传真：鉴于你方不愿履行合同，我方将在 法院起诉，按目前国际市场上的价格与法院起诉，按目前国际市场上的价格与USD800/立方立方 米的差价向你索赔。米的差价向你索赔。 问：是否合同成立问：是否合同成立 案情摘要 n我国我国A公司将从别国进口

29、的某商品向法国公司将从别国进口的某商品向法国B商发盘。商发盘。 B商在发盘的有效期内复电：商在发盘的有效期内复电：“接受，提供产地接受，提供产地 证证”，A公司未予置理。一个月后公司未予置理。一个月后A公司收到公司收到B商商 开来的信用证，信用证要求提供产证。因该商品非开来的信用证，信用证要求提供产证。因该商品非 本国产品，我国商检机构不能签发产地证。经电请本国产品，我国商检机构不能签发产地证。经电请 B商取消信用证中要求提供产地证的条款，遭到拒商取消信用证中要求提供产地证的条款，遭到拒 绝，于是引起争议。绝，于是引起争议。A公司提出它从未对提供产地公司提出它从未对提供产地 证的要求表示同意，

30、依法无此义务；而证的要求表示同意，依法无此义务；而B商坚持商坚持A 公司必须提供产地证。若此案依据公司必须提供产地证。若此案依据联合国国际货联合国国际货 物销售合同公约物销售合同公约的规定，请分析的规定，请分析A商提出修改信商提出修改信 用证的要求是否合理，并说明理由。用证的要求是否合理，并说明理由。 法律分析 nA商提出的改证要求不合理。理由：商提出的改证要求不合理。理由：我国我国 和法国都是和法国都是“公约公约”的缔约国，本案应按的缔约国，本案应按 公约公约规定办理。规定办理。A商在收到商在收到B商对其要约商对其要约 作出附加非实质性条件的承诺时未提出任何作出附加非实质性条件的承诺时未提出

31、任何 异议，承诺即有效，合同成立。异议，承诺即有效，合同成立。B商根据商根据 合同条件开立信用证是合理的，因此合同条件开立信用证是合理的，因此A商提商提 出的改证要求不合理。出的改证要求不合理。 案情摘要 n我我C公司于公司于1993年年7月月16日收到法国日收到法国D公司发盘：公司发盘： “马口铁马口铁500吨，每吨吨，每吨545美元，美元，CFR中国口岸，中国口岸，8 月装运，即期信用证支付，限月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。日复到有效。”我我 方于方于17日复电日复电“若单价为若单价为500美元美元,CFR中国口岸，中国口岸， 可接受可接受500吨马口铁，履约中有争议，在中国仲

32、裁。吨马口铁，履约中有争议，在中国仲裁。” 法国法国D公司当即回电：公司当即回电：“市场坚挺，价格不能减，仲市场坚挺，价格不能减，仲 裁条件可以接受，速复。裁条件可以接受，速复。”此时，马口铁价格上涨，此时，马口铁价格上涨， 我方于我方于19日复电：日复电：“接受你方接受你方16日发盘，信用证已日发盘，信用证已 由中国银行发出，请确认。由中国银行发出，请确认。”但是法商并未确认，但是法商并未确认， 并退回信用证。并退回信用证。 n？合同是否成立，我方有无失误。合同是否成立，我方有无失误。 法律分析 n我方我方17日复电改变了价格，同时增加了仲裁日复电改变了价格，同时增加了仲裁 条款，所以已构成

33、成了对发盘的实质改变，导条款，所以已构成成了对发盘的实质改变，导 致原发盘失败。而法国公司当即复电又构成了致原发盘失败。而法国公司当即复电又构成了 一个新要约，我公司应该对这个新要约表示接一个新要约，我公司应该对这个新要约表示接 受而成立合同，而不该接受已经失效的受而成立合同，而不该接受已经失效的16日日 发盘。同时不应有发盘。同时不应有“请确认请确认”字样，而使对方字样，而使对方 掌握了主动权。掌握了主动权。 n某市食品公司向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂某市食品公司向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂 及建设水泥厂发出函电称：及建设水泥厂发出函电称：“我公司急需标号为我公司急需标号为 150型号的

34、水泥型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，吨，如贵厂有货，请速来函电， 我公司愿派人前往购买。我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂都先后回三家水泥厂都先后回 复了函电，告知它们备有现货及水泥的价格。而复了函电，告知它们备有现货及水泥的价格。而 建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车送去了建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车送去了50 吨水泥。在该批水泥送达之前，食品公司得知新吨水泥。在该批水泥送达之前，食品公司得知新 华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理， 因此，向新华水泥厂发去函电，称：因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿我公司愿 购买贵厂购

35、买贵厂100吨吨150型号水泥，盼速送货，运费由型号水泥，盼速送货，运费由 我公司负担。我公司负担。” 第二天下午，建设水泥厂将第二天下午，建设水泥厂将50吨吨 水泥送到，被告知食品公司已决定购买新华水泥水泥送到，被告知食品公司已决定购买新华水泥 厂的水泥，建设水泥厂认为食品公司拒收货物已厂的水泥，建设水泥厂认为食品公司拒收货物已 构成违约，双方因协商不成，遂向法院提起诉讼。构成违约，双方因协商不成，遂向法院提起诉讼。 案情分析 n被告并未构成违约，因为被告向原告发被告并未构成违约，因为被告向原告发 出的函电并非是一种要约，只是要约邀出的函电并非是一种要约，只是要约邀 请，所谓要约邀请，是指一

36、方邀请对方请，所谓要约邀请，是指一方邀请对方 向自己发出要约。而原告送货，实际上向自己发出要约。而原告送货，实际上 是一种要约行为，据此，被告可以承诺，是一种要约行为，据此，被告可以承诺， 也可以拒绝承诺，如被告拒绝收货，表也可以拒绝承诺，如被告拒绝收货，表 明它不愿意承诺，这完全是合法的。明它不愿意承诺，这完全是合法的。 案情摘要 n香港香港A公司于公司于10月月20日来电向上海日来电向上海B公司发盘公司发盘 出售一批木材。发盘中列明各项交易条件，但出售一批木材。发盘中列明各项交易条件，但 是未规定有效期。是未规定有效期。B公司于当天收到来电，于公司于当天收到来电，于 22日上午日上午11时

37、向电报局交发表示接受的电报，时向电报局交发表示接受的电报， 该电报于该电报于22日下午日下午1时到达香港时到达香港A商行。此期商行。此期 间，因木材价格上涨，香港商行于间，因木材价格上涨，香港商行于22日上午日上午9 时时15分向香港电报局交发电报，其文如下：分向香港电报局交发电报，其文如下： “由于木材价格上涨，我由于木材价格上涨，我10月月20日电发盘撤日电发盘撤 销。销。”A商行的电报于商行的电报于22日上午日上午11时时20分送达分送达 B公司。公司。 n？A商行是否成功的撤销了商行是否成功的撤销了10月月20日的发盘，日的发盘， 该合同是否成立，为什么？该合同是否成立，为什么？ 法律

38、分析 n根据根据联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约 第第16条的规定，要约或发盘的撤销通知条的规定，要约或发盘的撤销通知 应该于受要约人发出接受通知之前送达应该于受要约人发出接受通知之前送达 受要约人处。实际上本案撤销发盘的通受要约人处。实际上本案撤销发盘的通 知到达的时间晚于知到达的时间晚于B公司发出承诺的时间，公司发出承诺的时间， 因此，撤销通知无效，合同成立。因此，撤销通知无效，合同成立。 案情摘要案情摘要 n1991年年II月月25日，德国日，德国A公司向香港公司向香港B有限公有限公 司发出要约司发出要约:Jettish彩色复印机彩色复印机2000台，每台台，每台 (

39、FOB)汉堡汉堡4000美元，有效期美元，有效期12月月30日。日。A公公 司发出要约后，又收到了巴黎某公司要约司发出要约后，又收到了巴黎某公司要约，报报 价高于价高于A公司发给香港公司发给香港B有限公司的要约价格。有限公司的要约价格。 由于当时香港由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承有限公司尚未对该要约作出承 诺，故而诺，故而A公司于公司于12月月15日向香港日向香港B公司发出公司发出 撤销撤销11月月25日要约的通知，而后与巴黎方面的日要约的通知，而后与巴黎方面的 公司签约。但是，公司签约。但是，12月月22日，日，A公司收到了香公司收到了香 港港B有限公司的承诺，并随之向有限公司的承

40、诺，并随之向A公司开出了公司开出了 不可撤销的信用证，要求不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。公司履行合同。 n问问 (I) A公司公司11月月25日发出的要约能否被撤销日发出的要约能否被撤销 (2)A公司与公司与B公司之间是否存在有效的买卖公司之间是否存在有效的买卖 合同？合同？ 法律分析 n本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回 是指要约生效前要约人将其取消。根据该是指要约生效前要约人将其取消。根据该公约公约 第第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须 于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这

41、项规于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这项规 定有一定限制，根据该定有一定限制，根据该公约公约第第16条第条第2款的规款的规 定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销：定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销： 第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他 方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由 信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的 信赖行事。本案中信赖行事。本案中A公司的要约注明了有效期是公司的要约注明了有效期是 1991年年12月月30日

42、，故而是不可撤销的。日，故而是不可撤销的。B公司的承公司的承 诺于有效期内到达，所以合同视为成立。诺于有效期内到达，所以合同视为成立。 案情摘要 n中国中国A公司公司1993年年5月月1日向美国日向美国B公司电报公司电报 发价出售某种货物，该发价规定，发价出售某种货物，该发价规定，B 公司的公司的 答复必须在答复必须在1993年年5月月10日前到达中方。日前到达中方。B 公司在收到公司在收到A公司的电报后，于公司的电报后，于5月月9日电报日电报 答复接受答复接受A公司的电报发价。但是，该份电公司的电报发价。但是，该份电 报于报于1993年年5月月11日方到达日方到达A公司。此时恰公司。此时恰

43、逢该种货物市场价格暴涨。如果你是逢该种货物市场价格暴涨。如果你是A公司公司 的此笔业务经手人，根据的此笔业务经手人，根据联合国国际货物联合国国际货物 销售合同公约销售合同公约的规定，你该怎办？的规定，你该怎办？ 法律分析 n答：如果我是答：如果我是A公司的此笔业务经手人，我将在公司的此笔业务经手人，我将在5月月 11日收到对方的逾期承诺后，毫不迟延地给其发一日收到对方的逾期承诺后，毫不迟延地给其发一 份拒绝通知，通知对方的逾期承诺无效，并按照现份拒绝通知，通知对方的逾期承诺无效，并按照现 在的市场价格给对方发送一份新的要约。在的市场价格给对方发送一份新的要约。 n理由：理由：根据根据公约公约的

44、规定，逾期承诺无效。的规定，逾期承诺无效。 公约公约第第2l条第条第l款规定，逾期的承诺仍可具有承款规定，逾期的承诺仍可具有承 诺的效力，如果要约人毫不迟延地用口头或书面形诺的效力，如果要约人毫不迟延地用口头或书面形 式将这种意思通知受要约人。但是，如果卖方明确式将这种意思通知受要约人。但是，如果卖方明确 表示拒绝接受逾期的承诺，或不向买方做出表示接表示拒绝接受逾期的承诺，或不向买方做出表示接 受其逾期承诺的通知，则该项迟到的承诺就不具有受其逾期承诺的通知，则该项迟到的承诺就不具有 承诺的效力，合同就不能成立。承诺的效力，合同就不能成立。依据本合同中的依据本合同中的 情况此时恰逢该种货物市场价

45、格暴涨，所以我不想情况此时恰逢该种货物市场价格暴涨，所以我不想 与美国与美国B公司订立合同，因而明确拒绝。公司订立合同，因而明确拒绝。 案情摘要 n我国某外贸公司与美国一家客户洽谈一笔交易，我国某外贸公司与美国一家客户洽谈一笔交易， 我方于我方于1990年年4月月7日以电报发盘，规定在日以电报发盘，规定在4月月 12日前复到有效。对方在日前复到有效。对方在4月月10日以电报表示日以电报表示 接受，我方在接受，我方在14日才收到该项复电。业务员因日才收到该项复电。业务员因 其为逾期接受，应属无效，未予理睬，该货又其为逾期接受，应属无效，未予理睬，该货又 售另一客户。日后对方坚持合同已经成立，要售

46、另一客户。日后对方坚持合同已经成立，要 我方发货。若此案依据我方发货。若此案依据联合国国际货物销售联合国国际货物销售 合同公约合同公约的规定，的规定，请分析我方应如何处理？请分析我方应如何处理？ 有何法律依据？有何法律依据？ 法律分析 n合同已经成立，我方应协商解决。理由：中美两合同已经成立，我方应协商解决。理由：中美两 国都是国都是公约公约的缔约国，双方当事人未排除的缔约国，双方当事人未排除 公约公约的适用，因而本合同纠纷应适用的适用，因而本合同纠纷应适用公约公约 加以解决。依据加以解决。依据公约公约第第2l条第条第2款规定：如果款规定：如果 载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，依照载有逾

47、期承诺的信件或其他书面文件表明，依照 它寄发时的情况，只要邮递正常，它本应是能够它寄发时的情况，只要邮递正常，它本应是能够 及时送达要约人的，则此项承诺仍具有要约的效及时送达要约人的，则此项承诺仍具有要约的效 力。除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受力。除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受 要约人，他认为他的要约已因逾期而失效。案例要约人，他认为他的要约已因逾期而失效。案例 中的逾期承诺正是属于这种情况，我方业务员未中的逾期承诺正是属于这种情况，我方业务员未 予理睬，合同已经成立。我方应尽量争取协商解予理睬，合同已经成立。我方应尽量争取协商解 决，探讨今后合作的可能性。决，探讨今后合作的可

48、能性。 案情摘要 n主要事实：阿拉伯联合酋长国迪拜阿里山的海湾资源有限公主要事实：阿拉伯联合酋长国迪拜阿里山的海湾资源有限公 司司(简称海湾公司简称海湾公司)与杭州杭钢对外经济有限公司与杭州杭钢对外经济有限公司(简称杭钢公简称杭钢公 司司)就买卖塑料原料就买卖塑料原料PVCS6558事宜进行过电话磋商。事宜进行过电话磋商。2001 年年6月月7日，海湾公司上海代表处向杭钢公司发送传真件，告日，海湾公司上海代表处向杭钢公司发送传真件，告 知这批塑料货物的品名、价格、数量及包装、交货、付款方知这批塑料货物的品名、价格、数量及包装、交货、付款方 式等等，同时载明式等等，同时载明“请贵司书面确认，书面

49、合同后补请贵司书面确认，书面合同后补”的字的字 样。杭钢公司收到该传真件后，在其上注明样。杭钢公司收到该传真件后，在其上注明“以上条款我司以上条款我司 已确认，具体事宜到已确认，具体事宜到6月月11日协商待定日协商待定”，并于当日又将此，并于当日又将此 传真件传回海湾公司上海代表处。同月传真件传回海湾公司上海代表处。同月1 3日，海湾公司上日，海湾公司上 海代表处再次向杭钢公司发送传真，要求杭钢公司最迟在海代表处再次向杭钢公司发送传真，要求杭钢公司最迟在6 月月14日中午确认是否要该批货物。后杭钢公司回复无法要这日中午确认是否要该批货物。后杭钢公司回复无法要这 批货物。为此海湾公司诉之法院，要

50、求确认其与杭钢公司的批货物。为此海湾公司诉之法院，要求确认其与杭钢公司的 货物买卖合同成立，判令杭钢公司承担因毁约造成的各种损货物买卖合同成立，判令杭钢公司承担因毁约造成的各种损 失共计人民币近失共计人民币近94万余元。万余元。 n在诉讼中，海湾公司与杭钢公司对案件争议一致在诉讼中，海湾公司与杭钢公司对案件争议一致 选择适用选择适用联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约(以以 下简称下简称公约公约)。 杭州市中级人民法院经审理杭州市中级人民法院经审理 认为：我国民法通则规定认为：我国民法通则规定“涉外合同的当事人可涉外合同的当事人可 以选择处理合同争议所适用的法律以选择处理合同争

51、议所适用的法律”，故海湾公，故海湾公 司与杭钢公司协议选择适用的司与杭钢公司协议选择适用的公约公约应作为处应作为处 理本案争议的准据法。依据理本案争议的准据法。依据公约公约有关规定有关规定 “对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改 的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价”，而，而 杭钢公司对发价的回复是杭钢公司对发价的回复是“以上条款我司已确认，以上条款我司已确认， 具体事宜到具体事宜到6月月11日协商待定日协商待定”，表明其对发价，表明其对发价 并未无条件接受，而是作出了继续磋商的意思表并未无条件接受，而是作出了继续

52、磋商的意思表 示，属限制性的答复，应视为拒绝该项发价，并示，属限制性的答复，应视为拒绝该项发价，并 构成还价。故海湾公司认为合同成立是不符合构成还价。故海湾公司认为合同成立是不符合 公约公约第十九条第第十九条第(1)项规定的。项规定的。 n另海湾公司上海代表处以自己的名义向贸易公司另海湾公司上海代表处以自己的名义向贸易公司 发出要约，且未声明或出示海湾公司的授权，而发出要约，且未声明或出示海湾公司的授权，而 国外公司驻我国代表机构，仅具有联络、咨询的国外公司驻我国代表机构，仅具有联络、咨询的 资格，不具有从事商业交易的民事行为能力。资格，不具有从事商业交易的民事行为能力。 公约公约对合同的效力

53、及当事人的缔约能力未作对合同的效力及当事人的缔约能力未作 规制，本案交易磋商地在我国境内，依照最密切规制，本案交易磋商地在我国境内，依照最密切 联系原则，应以我国法律为判断当事人缔约能力联系原则，应以我国法律为判断当事人缔约能力 及合同效力的准据法。依照民法通则第五十八条及合同效力的准据法。依照民法通则第五十八条 规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。 故本案合同即使成立，也自始无效。海湾公司基故本案合同即使成立，也自始无效。海湾公司基 于合同成立且有效而主张合同权利的诉讼请求，于合同成立且有效而主张合同权利的诉讼请求， 不能成立。杭州市中级人民法

54、院一审依法驳回了不能成立。杭州市中级人民法院一审依法驳回了 原告海湾资源有限公司的诉讼请求。原告海湾资源有限公司的诉讼请求。 n请问：上述判决理由有无不当之处？请问：上述判决理由有无不当之处？ 案情摘要 n我方售货给甲国我方售货给甲国A商，商，A商又将货物转售乙国商又将货物转售乙国 B商。货物到达甲国后，商。货物到达甲国后，A商将货物经另一条商将货物经另一条 船运往乙国，船运往乙国，B商收货后，发现数量短少，向商收货后，发现数量短少，向 A商提出索赔。据此，商提出索赔。据此，A商又向我方提出索赔。商又向我方提出索赔。 n？你认为我方应该如何处理，为什么？你认为我方应该如何处理，为什么？ 法律分

55、析 nA商在货物到达甲国后经由另一条船又将货物商在货物到达甲国后经由另一条船又将货物 运往乙国，卖给运往乙国，卖给B，该行为说明其已经对我方，该行为说明其已经对我方 交付的货物予以接受，同时也就丧失了行使交付的货物予以接受，同时也就丧失了行使 索赔权的权利。故我方可以拒绝其索赔要求。索赔权的权利。故我方可以拒绝其索赔要求。 案情摘要 n1990年，我国某机械进出口公司向一法国商年，我国某机械进出口公司向一法国商 人出售一批机床，法国商人又将该机床转售人出售一批机床，法国商人又将该机床转售 美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美 国进口商被起诉侵犯了美国有效

56、的专利权，国进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权， 法院判令被告赔偿专利权人的损失，随后美法院判令被告赔偿专利权人的损失，随后美 国进口商又向法国的出口商追索，法国商人国进口商又向法国的出口商追索，法国商人 又向我方索赔。又向我方索赔。 n？我方是否应该承担责任，为什么？我方是否应该承担责任，为什么？ 法律分析 n1、如果中国商人按法国商人提供的图纸或规、如果中国商人按法国商人提供的图纸或规 格生产，法国商人最终应承担责任，不能向格生产，法国商人最终应承担责任，不能向 中方追索；中方追索； n2、如果法国商人在订立合同时已告知中方货、如果法国商人在订立合同时已告知中方货 物将销往美国，中方应承担

57、责任，法国商人物将销往美国，中方应承担责任，法国商人 应该向中方追索。因为卖方承担所出售的货应该向中方追索。因为卖方承担所出售的货 物不侵犯他人知识产权的义务，但这种担保物不侵犯他人知识产权的义务，但这种担保 应以买方告知卖方销往的国家为限，否则，应以买方告知卖方销往的国家为限，否则， 卖方只保证不侵犯买方所在国家的知识产权卖方只保证不侵犯买方所在国家的知识产权 人的权利。人的权利。 案情摘要 n美国美国A公司与我国公司与我国B公司签订了购买一批月饼的合公司签订了购买一批月饼的合 同，交货期为当年中秋前一星期，以便卖给在美同，交货期为当年中秋前一星期，以便卖给在美 国的华人过中秋节之用，但是，

58、由于我国当年中国的华人过中秋节之用，但是，由于我国当年中 秋节月饼市场火爆，秋节月饼市场火爆，B公司货源紧张，中秋节已过公司货源紧张，中秋节已过 了一个星期还未交货。而美国的实际情况是由于了一个星期还未交货。而美国的实际情况是由于 中秋节已过，月饼难以销售。中秋节已过，月饼难以销售。A公司于是通知公司于是通知B公公 司宣告合同无效。司宣告合同无效。 n问：（问：（1）A公司宣告无效是否有法律依据？公司宣告无效是否有法律依据？ n （2）A、B两公司约定在中国国际经济贸易仲两公司约定在中国国际经济贸易仲 裁委员会仲裁，哪一方败诉？裁委员会仲裁，哪一方败诉？ 如果败诉方不履行如果败诉方不履行 仲裁

59、裁决，另一方当事人应该怎样做？仲裁裁决，另一方当事人应该怎样做？ 法律分析 n(1)A公司宣告合同无效的依据是公司宣告合同无效的依据是B公司的行为构公司的行为构 成根本违约。成根本违约。B公司延迟交货，就是违约行为。公司延迟交货，就是违约行为。 而且由于中秋月饼是在特定时间销售的物品，而且由于中秋月饼是在特定时间销售的物品，B 公司延迟交货，公司延迟交货，A公司卖出月饼就很困难，由此公司卖出月饼就很困难，由此 会蒙受损失，以至于实际上剥夺了会蒙受损失，以至于实际上剥夺了A公司根据合公司根据合 同所期待得到的利益，即同所期待得到的利益，即B公司的延迟交货构成公司的延迟交货构成 根本违反合同。根本

60、违反合同。B公司根本违反合同，公司根本违反合同，A公司应有公司应有 权宣告合同无效，可向权宣告合同无效，可向B公司主张损害赔偿。公司主张损害赔偿。 n (2)由于由于B公司根本违反合同，公司根本违反合同，B公司会败诉。公司会败诉。 B公司不履行仲裁裁决，公司不履行仲裁裁决，A公司可以根据法律的规公司可以根据法律的规 定，向中国法院申请执行。定，向中国法院申请执行。 案情摘要 n2006年年4月，中国鼎天有限责任公司与德国贝佛月，中国鼎天有限责任公司与德国贝佛 里奇有限责任公司签订了冷轧卷板进口合同。合里奇有限责任公司签订了冷轧卷板进口合同。合 同约定：贝佛里奇有限责任公司在同约定：贝佛里奇有限