争议的预防与处理

1、8 争议解决与处理争议解决与处理 一、定义一、定义 : 在国际货物买卖中在国际货物买卖中, 对卖方对卖方 所交付货物的质量所交付货物的质量/数量数量 及包装进行检验和鉴定及包装进行检验和鉴定, 以确定其是否符合合同规定以确定其是否符合合同规定, 有时也有时也 对装载技术条件对装载技术条件/卫生卫生/疫情疫情/运输途中的残损等方面进行检验和运输途中的残损等方面进行检验和 鉴定鉴定. 第一节第一节 商品检验商品检验( Commodity Inspection)与报关与报关 二、商检的意义二、商检的意义: - 体现国家对进出口商品质量管理体现国家对进出口商品质量管理 - 促进商品质量促进商品质量,

2、提高竞争力提高竞争力 - 严守进口质量关严守进口质量关, 保障国保障国/民利益民利益. - 为交接货物为交接货物/结算结算/通关计税提供依据通关计税提供依据 三三、 检验时间及地点检验时间及地点 （一）（一）在出口国检验在出口国检验 1、在、在产地检验产地检验 2、装运前或装运时在、装运前或装运时在 装运港或装运地检验，装运港或装运地检验， 即以即以离岸质量重量离岸质量重量 （Shipping Quality and Shipping Weight）为准为准 （二）（二）在进口国检验在进口国检验 1、在目的港或目的地、在目的港或目的地 卸货后检验，也就是卸货后检验，也就是 以以到岸质量重量到岸

3、质量重量 （Landed Quality and Landed Weight）为准为准 2、在、在买方营业处所或买方营业处所或 最终用户所在地检验最终用户所在地检验 1、货物须于装运前由双方约定的装运港或装运地的检验、货物须于装运前由双方约定的装运港或装运地的检验 机构进行检验，其检验证书作为卖方要求买方支付货款或机构进行检验，其检验证书作为卖方要求买方支付货款或 要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一；要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一； 2、在货物运抵目的港或目的地卸货后的一定时间内，买、在货物运抵目的港或目的地卸货后的一定时间内，买 方有权方有权复验复验。复验证书如证明货物不符合

4、同规定不属于承。复验证书如证明货物不符合同规定不属于承 运人或保险公司的责任范围，买方有权在规定的时间内凭运人或保险公司的责任范围，买方有权在规定的时间内凭 复验证书向卖方提出异议或索赔。复验证书向卖方提出异议或索赔。 （三）（三）在出口国检验、在进口国在出口国检验、在进口国复验复验（最为常用）（最为常用） 案例分析案例分析 有一份有一份CIFCIF合同合同, ,出售啤酒花出售啤酒花. .合同规合同规 定定:“:“买方凭卖方提供的装运单据支付现买方凭卖方提供的装运单据支付现 金金”, “, “货物在出口国检验货物在出口国检验, ,到进口国目到进口国目 的港后允许买方复验的港后允许买方复验”.

5、. 但是但是, , 当卖方向当卖方向 买方提供单据要求其付款时买方提供单据要求其付款时, ,买方坚持要买方坚持要 在货物检验后才付款在货物检验后才付款“. . 问问: : 买方的要求是否合理买方的要求是否合理? ? 为为 什么什么? ? 应如何处理应如何处理? ? 分析提示分析提示: 1 1 不合理不合理. . 2 2 因为本案例合同规定因为本案例合同规定 “ “货物在出口国检验货物在出口国检验, ,到进口国目的港后允许到进口国目的港后允许 买方复验买方复验”. . 这种做法是货物在装船前进行检验这种做法是货物在装船前进行检验, ,以装运港商检机构出以装运港商检机构出 具的检验证书作为卖方具的

6、检验证书作为卖方议付货款的单据议付货款的单据. . 而目的港商检机构出具的检而目的港商检机构出具的检 验证书作为买方向有关当事人对货损验证书作为买方向有关当事人对货损/ /货差货差提出异议及索赔的依据提出异议及索赔的依据. .既既 然双方在合同中约定支付方式为然双方在合同中约定支付方式为:“:“买方凭卖方提供的装运单据支付现买方凭卖方提供的装运单据支付现 金金”, , 只要卖方提供的装运单据及商检证书符合合同要求只要卖方提供的装运单据及商检证书符合合同要求, , 买方就应买方就应 无条件付款无条件付款. .如在目的港复检时出现任何商品问题如在目的港复检时出现任何商品问题, , 买方可据此向有关

7、买方可据此向有关 方索赔方索赔. . 3 3 卖方应要求买方按合同规定付款卖方应要求买方按合同规定付款, , 否则可以向相关机构申请仲裁否则可以向相关机构申请仲裁. . (一一) 我国的检验检疫机构我国的检验检疫机构 政府政府: 国家质检总局国家质检总局 (主管执法机关主管执法机关) 中国国家认证认可监督管理委员会中国国家认证认可监督管理委员会(国务院授权管理国务院授权管理) 中国国家标准化管理委员会中国国家标准化管理委员会(国务院授权国家质检总局管理国务院授权国家质检总局管理) 专业检查机构专业检查机构（如计量器具、集装箱、船舶、飞机等的检验）（如计量器具、集装箱、船舶、飞机等的检验） 民间

8、民间: 商检公司商检公司(CCIC中国进出口商品检验总公司中国进出口商品检验总公司) 四四. 检验机构检验机构 (二二) 国际上比较著名的检验机构国际上比较著名的检验机构 官方：官方： 1.美国食品和药物管理局美国食品和药物管理局 FDA 2.美国动植物检疫署美国动植物检疫署 3.美国粮谷检疫署美国粮谷检疫署 4.日本通商省检验所日本通商省检验所 非官方：非官方： 1.瑞士通用公证行瑞士通用公证行SGS 2.日本海事鉴定协会日本海事鉴定协会NKKK 3.劳氏船级社劳氏船级社 4.英之杰检验集团英之杰检验集团IITS 5.美国保险人实验室美国保险人实验室UL 1、法定检验、法定检验: 对重要的进

9、出口商品强制检验对重要的进出口商品强制检验. 包括包括: 1列入列入我国检验检疫商品目录中的商品我国检验检疫商品目录中的商品 2我国我国食品卫生法食品卫生法和和进出境动植物检疫法进出境动植物检疫法规规 定的商品定的商品 3出口危险物品和出口危险物品和内商品包装容器的性能内商品包装容器的性能 检验和使用鉴定检验和使用鉴定 4装运易腐烂变质食品出口的船舱和集装箱装运易腐烂变质食品出口的船舱和集装箱 5有关国际条约有关国际条约/协议规定须经商检机构检验的出口商品协议规定须经商检机构检验的出口商品 6其他法律其他法律/行政法规规定须经商检机构检验的出口商品行政法规规定须经商检机构检验的出口商品 2、监

10、督管理、监督管理: 对检验工作进行监督管理对检验工作进行监督管理 3、鉴定业务、鉴定业务: 接受委托接受委托, 对进出口商品进行鉴定对进出口商品进行鉴定. (非强制性非强制性) 五五、商品检验的范围、商品检验的范围 六六. 商检证书商检证书 品质检验证书品质检验证书 重量检验证书重量检验证书 数量检验证书数量检验证书 收益检验证书收益检验证书 价值检验证书价值检验证书 产地证书产地证书 卫生检验证书卫生检验证书 消毒证书消毒证书 验残证书验残证书 熏蒸证书熏蒸证书 船舱检验证书船舱检验证书 货载衡量检验证书货载衡量检验证书 检验证书的作用检验证书的作用 1.公证证明公证证明 2.交接货物依据交

11、接货物依据 3.结算货款依据结算货款依据 4.索赔理赔依据索赔理赔依据 5.通关计税凭证通关计税凭证 在我国，法定检验商品的检验证书由国家在我国，法定检验商品的检验证书由国家 出入境检验检疫局及其设在各地的分支机出入境检验检疫局及其设在各地的分支机 构签发；法定检验以外的商品，如合同或构签发；法定检验以外的商品，如合同或 信用证中无相反规定，也可由中国对外贸信用证中无相反规定，也可由中国对外贸 易促进委员会或中国进出口商品检验总公易促进委员会或中国进出口商品检验总公 司或生产企业出具。司或生产企业出具。 检验证书的签发日期不得迟于提单签发日检验证书的签发日期不得迟于提单签发日 期。期。 七、合

12、同中的商检条款七、合同中的商检条款 (一一) 基本内容基本内容: 检验机构检验机构 检验权检验权 检验的时间和地点检验的时间和地点 检验的内容和方法检验的内容和方法 检验证书检验证书 复验的时间和地点复验的时间和地点 例：例：买卖双方同意货物在装运港装运买卖双方同意货物在装运港装运 前由中国出入境检验总局进行检验，前由中国出入境检验总局进行检验， 签发的质量和重量检验证书作为签发的质量和重量检验证书作为 L/C项下议付单据的一部分，允许项下议付单据的一部分，允许 买方有权对货物运抵目的港卸货后买方有权对货物运抵目的港卸货后 经双方同意的检验机构进行复验。经双方同意的检验机构进行复验。 如发现货

13、物的质量、数量、包装不如发现货物的质量、数量、包装不 符合合同规定时，买方有权向卖方符合合同规定时，买方有权向卖方 索赔，并提供经卖方同意的公证机索赔，并提供经卖方同意的公证机 构出具的检验报告。索赔期限为货构出具的检验报告。索赔期限为货 物到达目的港后物到达目的港后20天内。天内。 （二）应注意的问题（二）应注意的问题 1、商检条款与贸易术语的关系、商检条款与贸易术语的关系 2、商检条款与品质条款的关系、商检条款与品质条款的关系 3、商检条款与支付条款的关系、商检条款与支付条款的关系 4、商检条款与索赔条款的关系、商检条款与索赔条款的关系 5、商检费用的问题、商检费用的问题 报关 在讲课之前

14、，请同学们思考两个个问题：在讲课之前，请同学们思考两个个问题： 一、西游记中一、西游记中,为什么唐僧师徒每经一处都要倒换官为什么唐僧师徒每经一处都要倒换官 文呢文呢 ？ 二、下列是一些进出口商品，这些商品进出口，要不二、下列是一些进出口商品，这些商品进出口，要不 要办手续？办什么手续？到哪些部门办？要办手续？办什么手续？到哪些部门办？ 开篇问题的答案唐僧的官文 相当于现在的签证，没以签证是不能过关 的，也就是不倒换官文，就不能去另一国 家了。而且还是一个证明，1、证明自己确 实受唐王之托去西天取经，2、向唐王证明 自己确实经过那么多国家是一步一步走到 西天取经的，没偷懒。 玺节【玺节符类】西汉

15、官印 玺节【玺节符类】西汉官印 一、海关的性质一、海关的性质 1、海关实施监督管理的范围是进出关境及与、海关实施监督管理的范围是进出关境及与 之有关的活动；之有关的活动； 2、海关监督管理的对象是所有进出关境的运、海关监督管理的对象是所有进出关境的运 输工具、货物和物品；输工具、货物和物品； 3、关境与国境的关系、关境与国境的关系 海关总署大楼海关总署大楼 上海海关 Company Logo 重庆海关 Company Logo 海关标志的含义 关徽是中华人民共和国海关的专用标志。关徽是中华人民共和国海关的专用标志。 商神杖是商神商神杖是商神古希腊神话中赫尔墨古希腊神话中赫尔墨 斯的手持之物。赫

16、尔墨斯是诸神中的传斯的手持之物。赫尔墨斯是诸神中的传 信使者，兼商业、贸易、利润和发财之信使者，兼商业、贸易、利润和发财之 神，及管理商旅、畜牧、交通之神。神，及管理商旅、畜牧、交通之神。 传说赫尔墨斯拿着这支金手杖作买卖很传说赫尔墨斯拿着这支金手杖作买卖很 发财。人们便称赫尔墨斯为商神，金手发财。人们便称赫尔墨斯为商神，金手 杖也便成了商神杖了。商神杖因此被人杖也便成了商神杖了。商神杖因此被人 们视为商业及国际贸易的象征。们视为商业及国际贸易的象征。 延伸学习：海关标志的含义延伸学习：海关标志的含义 钥匙则是祖国交给海关部门的用来把守钥匙则是祖国交给海关部门的用来把守 通关大门的权力象征海关

17、为祖国把关，通关大门的权力象征海关为祖国把关， 钥匙的三个齿寓意：监管查私钥匙的三个齿寓意：监管查私 征税。征税。 关徽寓意着中国海关依法实施进出境监关徽寓意着中国海关依法实施进出境监 督管理，维护国家的主权和利益，促进督管理，维护国家的主权和利益，促进 对外经济贸易发展和科技文化交往，保对外经济贸易发展和科技文化交往，保 障社会主义现代化建设。障社会主义现代化建设。 直属海关 北京海关、天津海关、石家庄海关、太原海关、 呼和浩特海关、满洲里海关、大连海关、沈阳海 关、长春海关、哈尔滨海关、上海海关、南京海 关、杭州海关、宁波海关、合肥海关、福州海关、 厦门海关、南昌海关、青岛海关、郑州海关、

18、武 汉海关、长沙海关、广州海关、深圳海关、拱北 海关、汕头海关、黄埔海关、江门海关、湛江海 关、南宁海关、海口海关、重庆海关、成都海关、 贵阳海关、昆明海关、拉萨海关、西安海关、兰 州海关、西宁海关、银川海关、乌鲁木齐海关 运输工具运输工具 货物货物 物品物品 海关海关 收发货人、代理人、收发货人、代理人、 负责人、所有人负责人、所有人 办理进出境手续办理进出境手续 报关报关 的主的主 体体 报关的报关的 内容内容 二、海关的任务二、海关的任务 1、监督（最基本的任务）、监督（最基本的任务） 2、征税：关税、其他税费（主要有增值税和、征税：关税、其他税费（主要有增值税和 消费税）消费税） 3、

19、查缉走私、查缉走私 4、编制海关统计：有形货物、编制海关统计：有形货物 三、进出口业务报关流程三、进出口业务报关流程 申报申报 时间单证时间单证 方式方式 撤销修改撤销修改 查验查验 时间地点时间地点 方式方式 损坏赔偿损坏赔偿 征税征税 缴纳方式缴纳方式 放行放行 提货装运提货装运 申领单证申领单证 （一）申报 报关单类型报关单类型 进进 出出 境境 货货 物物 性性 质质 报关单颜色报关单颜色 一般贸易进出口货物一般贸易进出口货物 白白 色色 进料加工进出口货物进料加工进出口货物粉红色粉红色 来料加工来料加工/ /补偿贸易进出口货物补偿贸易进出口货物浅绿色浅绿色 外商投资企业进出口货物外商

20、投资企业进出口货物浅蓝色浅蓝色 出口后需国内退税货物出口后需国内退税货物浅黄色浅黄色 （二）查验（二）查验 查验是国家赋予海关的一种依法行查验是国家赋予海关的一种依法行 政的权力，也是通关程序中一个必政的权力，也是通关程序中一个必 不可少的重要环节。进出口货物除不可少的重要环节。进出口货物除 按国家规定、国际惯例以及经海关按国家规定、国际惯例以及经海关 总署特准的可予免验以外，据总署特准的可予免验以外，据海海 关法关法第二十八条规定，均应当接第二十八条规定，均应当接 受海关查验。受海关查验。 方方 式：式： 1.1.凭纸质缴款书和收费凭纸质缴款书和收费 票据到海关指定的银行票据到海关指定的银行

21、 缴纳税费（缴纳税费（1515天内）；天内）； 2.2.网上缴税和付费。网上缴税和付费。 （三）缴（三）缴 纳纳 税税 费费 签签 印印 放放 行行 签发出口退税报关单签发出口退税报关单 签发出口收汇核销单签发出口收汇核销单 * *关于报关员考试 报关员资格全国统一考试报关员资格全国统一考试 普通高等学校普通高等学校下一年度的应届毕业生可以报名参加考试下一年度的应届毕业生可以报名参加考试 考试时间考试时间：每年11月第一个星期日，180分钟 考试内容考试内容：包括报关专业知识、报关专业技能、报关相关包括报关专业知识、报关专业技能、报关相关 知识以及与报关业务相关的法律、行政法规及海关总署规知识

22、以及与报关业务相关的法律、行政法规及海关总署规 章。章。 1报关专业知识包括报关概述；报关与海关管理； 报关与贸易管制等。 2报关专业技能包括报关程序；进出口商品归类； 进出口税费的计算与缴纳；报关单证填制等。 3报关相关知识基本常识；国际贸易知识；世界贸 易组织；英语知识；报关工作相关法律法规等。 考试全部采用客观性试题，包括单项选择题、多项选 择题、判断题、商品归类题、综合实务题、报关单填制题、 报关单改错题等 。 考试难度：考试难度：总分总分200分，每年通过线基本是分，每年通过线基本是120分。分。 报关员考试题型及分值解析报关员考试题型及分值解析 类型类型 分值分布分值分布 总分值总

23、分值 按题型分布按题型分布 一、单选题一、单选题:25分分 二、多选题二、多选题:50分分 三、判断题三、判断题:25 分分 四、综合实务题四、综合实务题:20分分 五、商品归类五、商品归类:40分分 六、填制报关单单选题：六、填制报关单单选题：20分分 七、查找报关单填制错误七、查找报关单填制错误:20分分 200 按知识点分按知识点分 布布 一、报关专业知识：一、报关专业知识：2530分分 二、报关专业技能（含报关实务、商品编码、报二、报关专业技能（含报关实务、商品编码、报 关单）：关单）：150分分 三、与报关相关的海关法律制度：三、与报关相关的海关法律制度：15分左右分左右 四、报关相

24、关基础知识（国际贸易实务）：四、报关相关基础知识（国际贸易实务）：8分分 10分分 200 2002年2003年2004年2005年2006年2007年2008年2009年2010年 120120120120110110110115120 2002-2010年报关员资格考试合格分数线汇总年报关员资格考试合格分数线汇总 2003年2004年2005年2006年2007年2008年2009年2010年 全国报名 人数 141104210728342579387413378386269813 实际参加 考试人数 10607512413118309822140927874012746010760097

25、300 全国合格 人数 120921429318757179122984384661139414579 全国平均 通过率 11.4%11.5%10.25%8.09%10.06%6.6%10.59%14.97% 2003-2010年报关员资格考试历年通过率及人数汇总年报关员资格考试历年通过率及人数汇总 考试教材：考试教材：一套共三本 1、报关员资格全国统一考试教材定价:80元；中国海关 出版社出版；海关总署报关员资格考试教材编写委员会编 写 2、进出口商品名称与编码定价:60元；中国海关出版社 出版；海关总署报关员资格考试教材编写委员会编写 3、报关员资格统一考试试题新解定价:40元；中国海关

26、出版社出版；海关总署报关员资格考试教材编写委员会编 写 合同当事人责任合同当事人责任 相关责任方相关责任方 承运人责任承运人责任 承运人承运人 承保范围内损失承保范围内损失 保险公司保险公司 第二节第二节 异议与索赔异议与索赔 一、争议一、争议/索赔索赔/理赔的含义理赔的含义 二、索赔的对象二、索赔的对象 争议（争议（Disputes）:交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规 定的责任与义务而引起的纠纷。定的责任与义务而引起的纠纷。 索赔索赔(Claim):指受损方向违约方提出损害赔偿的要求指受损方向违约方提出损害赔偿的要求. 理赔理赔(Settl

27、ement):指违约方对受损害方所提赔偿要求的受理和处理指违约方对受损害方所提赔偿要求的受理和处理. 违约分类违约分类 后果后果 英国英国 违反要件违反要件 违反担保违反担保 受损害方可宣告合同无受损害方可宣告合同无 效，并要求损害赔偿效，并要求损害赔偿 要求损害赔偿或救济要求损害赔偿或救济 美国美国 重大违约重大违约 轻微违约轻微违约 公约公约 根本性违约根本性违约 非根本性违约非根本性违约 三、违约法律分类及后果比较 继续履行或强制依约履行, 指债权人要求债务人 按规定履行合同. - 大陆法系(承担责任的主要方式) - 英美法系(非主要方式) - (当事人有权要求实际履行,但法 院一般不做

28、此判决.) 四. 违约方应承担的违约责任 1.实际履行 指一方违约时,依法赔偿当事人因违约造成的 损失. - 英美法系 - (承担责任的主要方式) - 我国 - 大陆法系(非主要方式) 违约方应承担的违约责任 2.损害赔偿 指依当事人意思, 在合同尚未履行完前, 消 灭基于合同的债权债务关系. - 大部分国家: (解除合同+损害赔偿) - 德国: (解除合同或损害赔偿选一) 违约方应承担的违约责任 3.解除合同 法院作出的不允许当事人做某项行为的判 决. - 英美法系特有(当损害赔偿不足以弥补当 事人损失时应用.) 违约方应承担的违约责任 4.禁令 合同约定或法律规定违约方向受损方支付的金额.

29、 - 大陆法系大部分国家 - 英美法系 - 德国法: 惩罚性, 可与其它赔偿方式兼得 - 我国: 平衡违约金与当事人所受损失 违约方应承担的违约责任 5.违约金 赔偿性, 与损 害赔偿不可兼 得 五、索赔条款内容五、索赔条款内容 索赔条款索赔条款 异议与索赔条款异议与索赔条款 ( Discrepantly and Claim Clause) 罚金条款罚金条款 (Penalty Clause) - 索赔依据索赔依据: 法律依据法律依据(相关法律规定相关法律规定) 事实依据事实依据(违约事实证据和出证机构违约事实证据和出证机构) - 索赔期限索赔期限:货物到达目的港后货物到达目的港后xxx天起算天

30、起算 (常见常见) 货物到达目的港卸离海轮后货物到达目的港卸离海轮后xxx天起算天起算 货物到达买方营业处所或用户所在地后货物到达买方营业处所或用户所在地后xxx 天天 货物经检验后货物经检验后xx天天 - 索赔办法索赔办法: 笼统规定笼统规定 - 索赔金额索赔金额: (六种情况六种情况) 基本内容 1. 异议与索赔条款异议与索赔条款 如一方延迟履行合同而向对方支付的罚金。如一方延迟履行合同而向对方支付的罚金。 - 大陆法系大陆法系（德、法）：承认（德、法）：承认 - 英美法系：对于违约只能要求赔偿，不能惩罚英美法系：对于违约只能要求赔偿，不能惩罚 注注: 如买方因自身原因不能按合同规定的时间

31、开立如买方因自身原因不能按合同规定的时间开立 信用证，应向卖方支付罚金。罚金按迟开证每信用证，应向卖方支付罚金。罚金按迟开证每 10天收取信用证金额的天收取信用证金额的1%，不足，不足10天天 按按10天天 计，但罚金不超过买方应开信用证金额的计，但罚金不超过买方应开信用证金额的10%。 2、罚金条款、罚金条款 适用于大宗商品适用于大宗商品/ 机械设备机械设备/分批交分批交 货合同货合同 异议与索赔条款异议与索赔条款: Any claim by the Buyer regarding the goods shall be filed within thirty days after the a

32、rrival of the goods at the port of destination specified in the relative B/L and supported by a surrey report issued by a surrey or approved by the Seller. 罚金条款罚金条款: Should the Buyers for its own sake fail to open the letter of Credit on time stipulated in the contract, the Buyers shall pay a penalt

33、y to the Sellers. The penalty shall be charged at the rate of 1% of the amount of the letter of credit, however, the penalty shall not exceed 10% of the total value of the letter of credit which the buyers should have opened. Any fractional days less than ten days shall be deemed to be ten days for

34、the calculation of penalty. 五、索赔条款举例五、索赔条款举例 第三节第三节 仲裁仲裁 (Arbitration) 仲裁的含义仲裁的含义 仲裁的特点仲裁的特点 仲裁协议的形式和作用仲裁协议的形式和作用 仲裁条款的规定仲裁条款的规定 仲裁裁决的执行仲裁裁决的执行 争议或纠纷争议或纠纷 友好协商友好协商 调调 解解 仲裁仲裁 诉讼诉讼 贸易纠纷的解决途径贸易纠纷的解决途径 一一. 仲裁的含义仲裁的含义 1、仲裁机构属民间性质的；、仲裁机构属民间性质的； 2、仲裁必须是双方同意的；、仲裁必须是双方同意的； 3、仲裁的优点；、仲裁的优点； 4、仲裁的结果是终局的；、仲裁的结果

35、是终局的； 5、仲裁不是强制的。、仲裁不是强制的。 交易双方达成交易双方达成书面书面协议，协议，自愿自愿将他们之间的纠纷将他们之间的纠纷 提交给一个提交给一个双方同意的第三者双方同意的第三者来进行裁决，此裁决对来进行裁决，此裁决对 双方都双方都具有约束力具有约束力. 仲裁仲裁 诉讼诉讼 1.法院是国家机器法院是国家机器 2.诉讼可以单方提出诉讼可以单方提出 3. 诉讼的缺点诉讼的缺点 4. 诉讼是二审或三审诉讼是二审或三审. 5. 法院可强制执行判决法院可强制执行判决. 二、仲裁的特点二、仲裁的特点 1. 仲裁以双方自愿为基础仲裁以双方自愿为基础 2. 仲裁员是由双方当事人选定仲裁员是由双方当

36、事人选定 3. 无法律管辖权无法律管辖权 5. 程序简单、仲裁员一般是熟悉程序简单、仲裁员一般是熟悉 国际贸易业务的专家和知名人士、时国际贸易业务的专家和知名人士、时 间短、费用低、气氛缓和等间短、费用低、气氛缓和等 4. 仲裁裁决是终局的仲裁裁决是终局的 三、仲裁协议的形式和作用三、仲裁协议的形式和作用 争议发生之前，争议发生之前， 争议发生之后，争议发生之后， 1、形式、形式 合同中的仲裁条款合同中的仲裁条款(常见常见) 提交仲裁协议书提交仲裁协议书 (Arbitration Clause) (Arbitration Agreement) 2、作用、作用 双方只能以仲裁方式处理争议双方只能

37、以仲裁方式处理争议(约束性约束性) 排除法院的管辖权排除法院的管辖权(排它性排它性) 仲裁机构取得对争议的管辖权仲裁机构取得对争议的管辖权(强制性强制性) 三、仲裁协议的形式和作用三、仲裁协议的形式和作用 四、仲裁条款的基本内容四、仲裁条款的基本内容 1. 仲裁事项仲裁事项 2. 仲裁地点仲裁地点 3. 仲裁机构仲裁机构 4.仲裁程序规则仲裁程序规则 5.5.仲裁效力仲裁效力 6.6.仲裁费负担仲裁费负担 1. 仲裁事项 明确提交仲裁的争议事项 全部 一定范围内 注意仲裁事项的可仲裁性 不能违背仲裁地国 家法律及公共秩序 仲裁地/仲裁执行地 国家法律允许以仲裁 方式处理的事项 2. 仲裁地点仲

38、裁地点 本国本国 被告国被告国 (较客观公平) 双方同意的第三国双方同意的第三国 (应选友好国家) 仲裁地点的确定与仲裁/合同所适用的相关法律有密切联系 3. 仲裁机构仲裁机构 机构机构 临时仲裁机构临时仲裁机构常设仲裁机构常设仲裁机构 中国国际经济贸中国国际经济贸 易仲裁委员会易仲裁委员会 (按指定仲裁机构的程序办理按指定仲裁机构的程序办理, 无需在合同中说明无需在合同中说明.) 6. 仲裁费用仲裁费用 (争议价值争议价值0.1% - 1%) 5. 裁决的效力裁决的效力 通常由败诉通常由败诉 方承担方承担 合同中明合同中明 确规定确规定 4. 仲裁程序规则仲裁程序规则 (终局性终局性, 对双

39、方具有约束力对双方具有约束力) 五五. 仲裁条款举例仲裁条款举例 All disputes arising from the performance of this Contract should be settled through friendly negotiation. Should no settlement be reached through negotiation, the case shall be submitted for arbitration in the country where the defendant resides. If the arbitration

40、takes place in China, the case shall be submitted to the Foreign Trade Arbitration Commissioni of the China Council for the Promotion of International Trade, Shanghai and arbitration rules of the Commission shall be applied. 1 2 3 4 If the arbitration takes place in USA, the case shall be submitted

41、to the Foreign Trde Arbitration Commission of Council for the Promotion of International Trade NY and the arbitration rules of this arbitration organization shall be applied. The award of the arbitration shall be final and binding upon both parties. The arbitration fee shall be borne by the losing p

42、arty unless otherwise awarded by the arbitration organization. 3 4 5 6 第四节第四节 不可抗力不可抗力 w 不可抗力的含义不可抗力的含义 w 不可抗力的范围不可抗力的范围 w 不可抗力的法律后果不可抗力的法律后果 w 不可抗力事件的通知和证明不可抗力事件的通知和证明 w 合同中的不可抗力条款合同中的不可抗力条款 一、不可抗力一、不可抗力(Force Majeure)的含义的含义 在签定合同之后发生的在签定合同之后发生的 不是合同当事人自身的过失和疏忽不是合同当事人自身的过失和疏忽 无法预见、不能避免、不能克服无法预见、不能避

43、免、不能克服 不能履行或不能完全履行合同不能履行或不能完全履行合同 遭受事故的一方可以根据合同或法遭受事故的一方可以根据合同或法 律免除违约责任律免除违约责任 二、二、不可抗力的范围不可抗力的范围 自然力量自然力量 社会原因社会原因 水灾、火灾、地震、暴风雨等等水灾、火灾、地震、暴风雨等等 战争、罢工、政府禁令等战争、罢工、政府禁令等 三、不可抗力的法律后果三、不可抗力的法律后果 延迟履行延迟履行(变更合同变更合同) 解除或部分解除合同解除或部分解除合同 不可抗力事件的发生使履行合同不可能不可抗力事件的发生使履行合同不可能 不可抗力事件仅暂时或部分阻碍了合同的履行不可抗力事件仅暂时或部分阻碍了

44、合同的履行 四、合同中的不可抗力条款 概括式概括式 不做具体规定不做具体规定, 只是笼统规定由于公认的不可抗力的原因只是笼统规定由于公认的不可抗力的原因 特点特点: 含义模糊含义模糊,容易引起争议容易引起争议, 不宜采用不宜采用. 列举式列举式 在合同中一一列举不可抗力事故在合同中一一列举不可抗力事故. 特点特点: 虽明确具体虽明确具体, 但过于繁琐且容易遗漏但过于繁琐且容易遗漏, 非最佳办法非最佳办法. 综合式综合式 在合同中列举常见的不可抗力事故在合同中列举常见的不可抗力事故, 再加上再加上“及其它双方及其它双方 同意的不可抗力事故同意的不可抗力事故“ 特点特点: 明确具体明确具体, 灵活

45、性强灵活性强, 经常采用经常采用. 不可抗力事故的处理原则和办法不可抗力事故的处理原则和办法 视不可抗力事件对履行合同的影响程度视不可抗力事件对履行合同的影响程度, 有关当事人可以要求有关当事人可以要求: 解除合同变更合同 我国我国规定规定: 当事人在延迟履行合同后再发生不可抗力的当事人在延迟履行合同后再发生不可抗力的, 不不 能免除责任能免除责任. 规定规定: - 当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效. 一一 旦履约障碍消除旦履约障碍消除, 双方仍应继续履行合同义务双方仍应继续履行合同义务. - 当事人的免责只以免除损害赔偿的责任为限当事人的免责只

46、以免除损害赔偿的责任为限, 不妨碍不妨碍 另一方行使除损害赔偿以外的任何权利另一方行使除损害赔偿以外的任何权利. 不可抗力条款举例 If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other causes of Force Majeure, the Seller shall not be liable for non-shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the latter withindays by registered airmail with a certificate issued by the China council for the Promotion of International Trade(or china Chamber of International