烟草专卖行政处罚类型辨析.

1、烟草专卖行政处罚类型辨析烟草专卖行政处罚类型辨析苗春 【文章摘要】本文运用宪法 学、行政法学的基本理论和相关法律规定，阐述了辨别某一行政管理措施是否 属于行政处罚的三个标准，并对烟草专卖相关法律中规定的行政处罚及容易与 行政处罚相混淆的行政管理措施进行了详细的辨析，对执法实践具有很好的现 实指导意义。 【关键词】烟草专卖 ;行政处罚 ; 类型行政处罚作为烟草专卖管理的重要手段之一 , 对于打击涉烟违法行为、净化卷烟市场、维 护专卖管理秩序具有重要作用。根据中华人民共和国行政处罚法行政处罚 的种类有警告 ,罚款,收违法所得、没收非法财物 ,责令停产停业 ,暂扣或者吊销 许可证、暂扣或者吊销执照

2、, 行政拘留 , 以及法律、行政法规规定的其他行政处 罚 7 种 , 其中罚款和没收违法所得是烟草行业最常见的 2 种处罚类型。由于设定 烟草专卖行政处罚类型的主要法律中华人民共和国烟草专卖法颁布实 施于中华人民共和国行政处罚法之前 , 其中有许多规定与行政处罚法规定的 处罚种类相似 , 却并不一致 , 如取消烟草专卖业务资格、责令关闭、责令停止生 产、责令暂停经营等。这些行政管理措施是否属于行政处罚、属于哪类行政处 罚, 一直是烟草专卖执法实践中的模糊问题。由于行政处罚是限制、剥夺行政相 对人权利的损益性行政行为 ,法律对其实施设置了严格的程序 , 以保证处罚结果 的公平公正。违反法定程序的

3、行政处罚就是违法行政 , 因此将烟草专卖行政处罚 从普通烟草专卖行政管理措施中辨别出来 , 防止因错用执法程序而导致违法行政 的严重后果 , 具有重要的现实意义。 一、处罚类型辨析的标准 依 据正确的标准和尺度进行烟草专卖行政处罚种类的辨析才会得出准确的结论。 如何确定正确的辨别标准？这就需要从法学相关理论中去探究。根据学理 , 行政 处罚是指享有行政处罚权的特定行政主体 , 对违反行政管理秩序尚未触犯刑律而 又依法应当受到行政处罚的公民、法人和其他组织所给予的一种法律制 裁。 它具有惩罚性、实体性和结论性以及法定性的特点 , 从这些特点出 发, 我们不难找出辨析处罚类型的标准。( 一)行政处

4、罚是具有惩罚性质的行政行为行政处罚基于违法者行为的危害性和应受谴责性 , 是国家行使惩罚权 的活动, 其核心属性在于“罚”。所谓“罚”是指使违法者的合法权益受到减损 包括“不应减少而减少”和“应增加而不允许其增加”两种情形。以“惩罚 性”做为辨别行政处罚类型的第一项标准 , 可以将部分行政管理措施隔于行政处 罚的门外 , 如“责令改正、限期改正”和“撤销烟草专卖许可证”。 1 、 责令改正、限期改正。违法行为具有危害性和应受谴责性 , 针对其“应受谴责 性”就要实施行政处罚 , 针对其“危害性”就要对违法行为进行纠正 , 使其恢复 至原来状态。可见行政处罚与具有“恢复原状”作用行政措施是完全不

5、同的两 类行政行为。中华人民共和国行政处罚法第 23 条规定“行政机关实施行政 处罚时, 应当责令当事人改正或者限期改正违法行为” ,因此“责令改正、限期 改正”是与行政处罚“形影不离”的恢复性行政管理措施 , 但其具体表现形式多 种多样, 仍需要展开进一步的分析。2 、撤销烟草专卖许可证。撤销是指作出行政许可决定的行政机关或其上级机关 , 依职权或者根据利害关系的人的请 求作出的对已经生效的行政许可使其失去法律效力的决定。根据烟草专卖许 可证管理办法第 46 条的规定 , 撤销的法定事由包括 :(1) 政机关工作人员滥用 职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的 :(2) 超越法定职权作出准予行

6、政许可 决定的 ;(3) 违反法定程序作出准予行政许可决定的 ;(4) 对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的 ;(5) 被许可人以欺骗、贿赂等不正当 手段取得行政许可的 ,应当予以撤销 ;(6) 依法可以撤销行政许可的其他情形。前 4种是由于许可机关的原因导致许可撤销的 ,第 5种是由于被许可人的原因导致 被撤销。无论是基于哪种原因的撤销 , 被许可人取得许可证的状态是违法的 ,因 此应当将这种违法状态恢复至取得前的状态。可见撤销不是具有惩罚性质的行 政处罚手段 , 而是具有“恢复原状”性质的行政管理措施。相应地导致烟草专卖 行政许可被撤销的原因行为会导致相应的法律后果 ,

7、 如对行政机关工作人员的行 政处分、使用欺骗手段取得烟草专卖行政许可的在 3 年内不得再次提出新办申 请等。 ( 二) 行政处罚具有实体性和结论性行政处罚具有实体性和结论性 这是它区别于普通行政管理措施 , 尤其是行政强制措施的第二项标准。根据中 华人民共和国行政强制法第 2 条, 行政强制措施“是指行政机关在行政管理过 程中, 为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形 , 依法对公民的人身自由实施暂时性限制 , 或者对公民、法人或者其他组织的财物 实施暂时性控制的行为”。实践中容易被混淆的是“强制收购”。根据烟草专 卖相关法律的规定 , “强制收购”是对违法收购烟叶、违

8、法运输烟草专卖品的行 为所采取的具有实体性和结论性的措施。因此“强制收购”不是行政强制措施 , 但其是否为行政处罚 , 还需进一步分析它是否具有惩罚性 , 以及是否符合处罚法 定的原则。( 三) 行政处罚严格执行处罚法定的原则行政处罚严格执行处罚法定的原则 , 不仅应受处罚的违法行为、处罚的幅度、处罚的程序要由法律规 定, 而且对违法行为苛以哪种类型的行政处罚也只能由法律规定的国家机关在法 定职权范围内行使。 法律关于行政处罚种类设定的规定 , 是辨别行政处 罚类型的第三项标准。根据中华人民共和国行政处罚法第二章的有关规定 , 行政处罚的设定主要包括以下规则 :(1) 法律可以创设所有行政处罚

9、 , 限制人身自 由的处罚为其专属权 , 行政法规、规章无权作出规范 ;(2) 行政法规可以设定除限 制人身自由以外的行政处罚 ;(3) 地方性法规可设定除限制人身自由和吊销企业 营业执照以外所有行政处罚 ;(4) 部门规章和地方规章可以设定罚款和警 告。综上, 确认某一烟草专卖行政管理措施属于行政处罚 , 要同时达到以下三项标准 : 第一, 该行政管理措施具有惩罚性 ; 第二, 该行政管理措施具有实体 性和结论性 ; 第三, 该行政管理措施具有合法性 , 符合处罚法定原则中行政处罚法 关于行政处罚设定的要求。违反其一都不能够称之为行政处罚。 二、对 几种烟草专卖行政管理措施的辨析根据上文阐述

10、的辨别标准 , 下面将对几种常见 的烟草专卖行政管理措施进行分析。 ( 一) 警告警告是申诫罚的一种 , 是行政主体 通过对轻微违法者的名誉、荣誉、信誉的告诫与谴责 , 警示其不再重犯的处罚形 式。 实施警告的行政处罚应当制作行政处罚决定书并送达被处罚人。 烟草专卖许可证管理办法第 55 条规定“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚 假材料的 , 应当不予受理或者不予发证 , 给予警告”。此条规定的警告是对违法 行为的告诫和谴责 , 具有惩罚性、实体性和结论性。另外烟草专卖许可证管理 办法由国家发改委制定 , 属于部委规章 , 具有设定警告这一行政处罚类型的权 限, 因此烟草专卖许可证管理办法第 5

11、5条规定的警告属于行政处 罚。 ( 二) 取消经营资格 中华人民共和国烟草专卖法实施条 例第 16 条规定“烟草专卖许可证的发证机关可以定期或者不定期地对取得烟 草专卖许可证的企业、 1 2 下一页个人进行检查。经检查不符合烟草专卖法和本条例规定条件的 , 烟 草专卖许可证的发证机关可以责令暂停烟草专卖业务、进行整顿 , 直至取消其从事烟草专卖业务的资格” , 可见取消经营资格是烟草专卖局对有较严重违法行为 的从业者剥夺其主体资格的措施 , 是具有惩罚性、实体性和结论性的具体行政行 为,属于吊销许可证的行政处罚 , 只是文字表达方式不一样而已。实施条例作为 国家行政法规 , 具有“吊销许可证”

12、的行政处罚的设定权限。因此“取消经营资 格”属于行政处罚。（ 三） 强制收购中华人民共和国烟草专卖法实施条例第 69条规定, 烟草专卖行政主管部门依法收购违法收购的烟叶或 者违法运输的烟草专卖品的 , 收购价格按照该烟草专卖品市场批发价格的 70%计 算。由于强制收购具有实体性和结论性、实施条例有权设定除限制人身自由以 外的行政处罚 , 因此确定强制收购是否属于行政处罚的关键在于判断收购价格是 否构成对当事人权益的减损。只有当按照实施条例规定计算出的收购总额低于 违法行为人收购烟叶或购进被运输的烟草专卖品的支出时 , 强制收购才能够使行 为人的权益受到减损。可见“强制收购”措施并不一定具有惩罚

13、的性质, 不完全具备惩罚的性质 , 不能够直接定性为行政处罚。因此烟草专卖行政处罚程序规 定并没有将强制收购确认为行政处罚的一种 , 而是规定烟草专卖行政主管部门 采取收购违法收购的烟叶、违法运输的烟草专卖品等行政执法措施的 , 参照行政 处罚的程序执行。（ 四） 责令关闭、责令停止生产、责令停止经营与责令暂停经营这 4 种行政管理措施很相近 , 差别在于责令关闭、责令停止生产和责令 停止经营是停止经营行为的措施 ,是终止经营行为的行政命令 , 被终止的经营行 为不可恢复。而责令暂停经营属于行为的中止 , 是可以被恢复的。这 4 种措施均 由中华人民共和国烟草专卖法实施条例规定 ,具体内容如下

14、 :1 、第56条第 一款规定 :无烟草专卖生产企业许可证生产烟草制品的 , 由烟草专卖行政主管部 门责令关闭； 2 、第56条第二款规定 :无烟草专卖生产企业许可证生产 卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束或者烟草专用机械的 , 由烟草专卖行政主管部门责令 停止生产；3、第 57条规定:无烟草专卖批发企业许可证经营烟草制品批发业务的 , 由烟草专卖行政主管部门责令关闭或者停止经营烟草制品批发业 务； 4 、第58条第一款规定 :无特种烟草专卖经营企业许可证经营烟草 专卖品进出口业务的 , 由烟草专卖行政主管部门责令停止经营上述业 务；5、第 61条规定:无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务的 ,由工

15、商行政管理部门或者由工商行政管理部门根据烟草专卖行政主管部门的意 见,责令停止经营烟草制品零售业务；6、第 62条规定:销售非法生产的烟草专卖品的 ,由烟草专卖行政主管部门责令停止销售；7、第 59条规定:取得烟草专卖批发企业许可证的单位 , 超越经营范围和地域范围 , 从事烟草制 品批发业务的 , 由烟草专卖行政主管部门责令暂停经营批发业务；8、第十六条规定 : 烟草专卖许可证的发证机关可以定期或者不定期地对取得烟草专卖 许可证的企业、个人进行检查。经检查不符合烟草专卖法和本条例规定条 件的, 烟草专卖许可证的发证机关可以责令暂停烟草专卖业务、进行整顿 ,直至 取消其从事烟草专卖业务的资格。

16、 其中责令关闭、责令停止生产和责令 停止经营规定于第 1-6 种情况, 针对未经许可、无烟草专卖从业资格而从事烟草 专卖相关业务的违法行为。由于这类行为者无经营资格 , 无权从事烟草专卖相关 业务, 其经营行为的存在处于违法的状态 , 因此停止这种违法状态的行政命令 ,并 没有使行为者的合法权益受到减损 ,不具有惩罚的性质 ,不是行政处罚 ,而是行政 处罚法第 23 条规定的具有“恢复原状”作用的普通行政措施。 责令暂 停经营规定在第 7、第 8两种情况中 ,针对具有从业资格的烟草经营者 ,剥夺了 其在一定时间内继续从事经营行为以获取利益的权利 , 因而具有惩罚性。 虽然责令暂停经营可能在期满

17、后被恢复 , 属于暂时中止经营的措施 , 但它仍然是具有实体性和结论性的具体行政行为 ,而不是行政强制措施 , 原因如 下: 首先责令暂停经营虽然在某些特定情况下能够起到中华人民共和国行政强 制法第 2条规定的“制止违法行为”的作用 （如第 7种情况,而在第 8种情况 下则不一定如此 ）, 但其主要作用仍体现为惩罚 ; 其次, 根据中华人民共和国行 政强制法第 2 条的规定 ,行政强制措施针对的是“公民的人身自由”或“公 民、法人或者其他组织的财物” , 而并不针对公民的行为。可见责令暂停经营符 合辨别行政处罚的第二项标准。实施条例作为行政法规可以设定除限制公民人 身自由以外的行政处罚 , 具有将“责令暂停经营”设定为行政处罚的权限 ,符合 第三项标准。 因此“责令暂停经营”属于行政处罚的一种。更进一步分 析“,责令暂停经营”与“责令停产停业”表达方式不同 , 其实质是同一种行政 处罚类型。“责令停产停业”是指主管行政机关对实施了较严重违法行为的企 业责令其一段时间内暂时停止生产、经营的处罚形式 , 是一个附期限的行政处罚 在法理上属于行政许可的中止。所以第 7、第 8 两种情况下的“责令暂停经 营”属于行政处罚法规定的“责令停产停业”的行政处罚。（ 五） 在一定期间内不予发放烟草专卖零售许可证烟草专卖许可证管理办法第 26条第 4 项、第 5