“黑加油站”“流动加油车”究竟该由哪个执法部门管

1、hnp；/ww hlfadash Lntt执法大师APP、全国市场监管一线执法人员的学习交流社区“黑加油站”“流动加油车”究竟该由哪个执法部门管?近年来，在“黑加油站”屡禁不绝的严峻形势下，“流动加油车”在全国各地又 陆续出现，有的地方其活动还日益频繁，存在着巨大的安全隐患。但在“黝口油 站” “渤加油车”应亥归哪个部门监管这一问题上，在相关职能部门之间一直以 来存在着较大争议。因此，执法大师app邀请相关专家就此问题进行解答。据了解，目前的“黑加油站”有两种类型，一种是经营属于危险化学品的成品 油（指经营汽油或者既经营汽油又经营柴油，下同）的“黑加油站”，这种情形 占大多数。另一种是仅经营不

2、属于危险化学品的成品油，即仅经营闭杯闪点大 于60 C柴油的“黑加油站”。（闭杯闪点小于等于60 C的柴油属于危险化学品）“流动加油车”目前也主要有两种类型，一种是未取得成品油经营许可用“流 动加油车”销售成品油牟利，这种情形占大多数。另一种是证照齐全的加油站为 了增加成品油销量，也以“流动加油车”的方式销售成品油。现行有效的涉及成品油市场监管的法律规范，除涉及成品油质量监管的大 气污染防治法外还有3部，分别是：1.危险化学品安全管理条例；2.国务 院于2017年8月6日以第684号令公布并自2017年10月1日起施行无证 无照经营查处办法；3.商务部于2006年12月4日以第23号令公布并于

3、2015 年10月28日修正的成品油市场管理办法。笔者针对“黝盯由站”“渤加油车”上述现状，通过认真研究上述法律规范得 出下列结论，与广大同仁共享、工商（市场监管）部门没有查处无证经营成品油违法行为的职责根据国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定（国务院 令第412号）附件183项明确“石油成品油批发、仓储、零售经营资格审批的 实施机关为商务部、省级人民政府商务行政主管部门”的决定和成品油市场管 理办法第三条“国家对成品油经营实行许可制度”。第四条“本办、法所称成品油 是指汽油、煤油、柴油及其他符合国家产品质量标准、具有相同用途的乙醇汽 油和生物柴油等替代燃料。”第六条“申请从事成品

4、油零售经营资格的企业，应当 向所在地市级（设区的市,下同）人民政府商务主管部门提出申请。地市级人民政 府商务主管部门审查后，将初步审查意见及申请材料报省级人民政府商务主管 部门。由省级人民政府商务主管部门决定是否给予成品油零售经营许可”的规 定，国家对成品油经营实行行政许可制度，并明确了许可审批的实施机关为商 务部门。无证无照经营查处办法第五条规定：“经营者未依法取得许可从事经营 活动的，由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处；法律、法规、国务 院决定没有规定或者规定不明确的，由省、自治区、直辖市人民政府确定的部 门予以查处。”？第六条规定：“经营者未依法取得营业执照从事经营活动的，由 履

5、行工商行政管理职责的部门（以下称工商行政管理部门）予以查处。”？第七 条规定：“经营者未依法取得许可且未依法取得营业执照从事经营活动的，依照 本办法第五条的规定予以查处。根据无证无照经营查处办法第五条、第七条规定，对“无证”或者“既无 证又无照” 从事成品油经营的，由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处； 法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的，由省级人民政府确定的 部门予以查处。但截至目前，没有任何一部法律、法规规定工商（市场监管）部门负责查 处无证经营成品油违法行为，也没有省级政府就此作出明确规定。虽然国务 院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见（国发201562 号文

6、件， 2015年10月13日发布）附件第64项曾经明确监管部门为工商部门，但该附 件中作为监管依据的两个文件即国务院办公厅转发国家经贸委等部门关于进 一步整顿和规范成品油市场秩序意见的通知（国办发200172 号文件）和国 务院办公厅关于开展加油站专项整治工作的通知（国办发200218 号文件）， 都在随后国务院印发的关于宣布失效一批国务院文件的决定（国发201568 号文件，2015年11月27日发布）中被宣布失效，因此也已不能再作为监管 依据。根据无证无照经营查处办法第六条规定，工商（市场监管）部门仅有 查处已取得成品油经营许可但未取得营业执照的无照经营行为，但这种现象在 现实中则根本不会

7、出现。因为成品油经营许可是后置审批，只有在取得营业执 照后才能办理成品油经营许可，即只要取得了成品油经营许可，就意味着肯定 已经先有了营业执照了。因此在成品油经营中，只会存在“有照无证”和“既无证 又无照”两种情形，根本不会出现“有正无照”这种情形。综上，工商（市场监管）部门没有查处无证经营成品油违法行为的职责。 由于现实中不会出现成品油经营“有证无照”这一情形，因此实际上等于执法实践 中也不会出现工商（市场监管）查处无照经营成品油违法行为的情形。二、对“黑加油站”由安监部门或者商务部门负责查处1. 对经营属于危险化学品的成品油的“黑加油站”，由安监部门负责查处监管依据：危险化学品安全管理条例

8、第七十七条第三款规定：“违反本 条例规定，未取得危险化学品经营许可证从事危险化学品经营的，由安全生产 监督管理部门责令停止经营活动，没收违法经营的危险化学品以及违法所得， 并处10万元以上20万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”2. 对仅经营不属于危险化学品的成品油（闭杯闪点大于60 C的柴油）的“黑 加油站”，由商务部门负责查处。监管依据：成品油市场管理办法第四十三条规定：“成品油经营企业有 下列行为之一的，法律、法规有具体规定的，从其规定；如法律、法规未做规 定的，由所在地县级以上人民政府商务主管部门视情节依法给予警告、责令停 业整顿、处违法所得3倍以下或30000 元以下罚款

9、处罚：（三）违反本办 法规定的条件和程序，未经许可擅自新建、迁建和扩建加油站或油库的；”。三、对证照齐全的加油站用“流动加油车”为车辆提供加油业务的，由商务 部门负责查处监管依据：成品油零售企业管理技术规范（商务部公告2004年第90 号）规定：“加油站汽油、柴油零售仅限于加油机销售。”力加由站用流动加油车为 车辆提供加油业务就违反了这一规范要求。成品油市场管理办法第四十三 条规定：“成品油经营企业有下列行为之一的，法律、法规有具体规定的，从其 规定；如法律、法规未做规定的，由所在地县级以上人民政府商务主管部门视 情节依法给予警告、责令停业整顿、处违法所得3倍以下或30000元以下罚款 处罚：

10、（十）违反有关技术规范要求的；”。四、对未取得成品油经营许可用“流动加油车”为车辆提供加油业务，所销 售成品油属于危险化学品的，由公安和交通部门监管监管依据：危险化学品安全管理条例第六条规定：“对危险化学品的生 产、储存、使用、经营、运输实施安全监督管理的有关部门（以下统称负有危 险化学品安全监督管理职责的部门），依 照下列规定履行职责：（二）公安机 关负责危险化学品的公共安全管理，负责危险化学品运输车辆的道路交通安 全管理。（五）交通运输主管部门负责危险化学品道路运输、水路运输的许可 以及运输工具的安全管理，”？第四十九条、第八十五条、第八十九条分别 对交通和公安部门的具体管理职责作出了规定

11、。五、对未取得成品油经营许可用“流动加油车”为车辆提供加油业务，所销 售成品油不属于危险化学品的，由商务部门监管监管依据：成品油市场管理办法第三十八条规定：“成品油经营企业应 当依法经营，禁止下列行为：（一）无证无照、证照不符或超范围经营；”第四十三条规定：“成品油经营企业有下列行为之一的，法律、法规有具体规定 的，从其规定；如法律、法规未做规定的，由所在地县级以上人民政府商务主 管部门视情节依法给予警告、责令停业整顿、处违法所得3倍以下或30000元 以下罚款处罚：（十一）法律、法规、规章规定的其他违法行为。”根据成品油市场管理办法第三条“国家对成品油经营实行许可制度”。第 四条“本办法所称

12、成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合国家产品质量标准、 具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料”的规定，经营不属于危险化学 品的成品油（闭杯闪点大于60 C的柴油）也需取得成品油经营许可，在未取得 经营许可的情况下擅自经营闭杯闪点大于60 C的柴油，也构成成品油市场管 理办法第三十八条所禁止的无证经营违法行为，属于成品油市场管理办法 第四十三条第（十一）项所指的“法律、法规、规章规定的其他违法行为。”六、对未取得成品油经营许可销售不属于危险化学品的成品油的无证经营 违法行为，目前只能由商务部门依据成品油市场管理办法进行查处根据无证无照经营查处办法第五条、第七条规定，对“无证”或者“既无 证

13、又无照”从事成品油经营的，由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处； 法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的，由省级人民政府确定的 部门予以查处。按照上述规定，对“无正”或者“既无证又无照”经营属于危险化学品的成品油 的，由于危险化学品安全管理条例明确规定了安监部门为监管部门，因此 由安监部门依据危险化学品安全管理条例进行查处无可争议。但对“无证” 或者“既无证又无照”经营不属于危险化学品的成品油（闭杯闪点大于60 C的柴 油）的，截至目前没有任何一部法律、法规和国务院决定明确规定监管部门（国 务院决定只规定了成品油经营资格审批的实施机关为商务部门），也没有省级 人民政府就此作出明确

14、规定，更没有任何一部法律、法规对这种违法行为作出 处罚规定。这样一来，就没有任何一个部门能够依据无证无照经营查处办法第五 条“经营者未依法取得许可从事经营活动的，由法律、法规、国务院决定规定的 部门予以查处；法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的，由省、 自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处。”第七条“经营者未依法取得许可 且未依法取得营业执照从事经营活动的，依照本办法第五条的规定予以查处。” 和第十二条“从事无证经营的，由查处部门依照相关法律、法规的规定予以处罚” 的规定对这类违法行为进行查处。目前，只有商务部制定的成品油市场管理办法对此类违法行为规定了 监管部门和罚则。在没有法律、法规规定的情况下，根据行政处罚法第十 二条“尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规 章