后合同义务范文

1、后合同义务范文论合同后义务论合同后义务的约束力西南政法大学xx 届民商法学院 4 班王钰xx011203目录一、合同后义务的法源二、合同后义务制度形成的基础（一）、合同后义务的法理基础1 、合同后义务与诚实信用原则2 、合同后义务与交易安全和交易效率（二）、合同义务的不履行将会给相对人带来损害1 、信赖利益的损害。2 、现实利益的损害（三）、合同后义务与合同法的历史发展三、违反合同后义务的责任性质四、合同后义务责任的构成五、 结论论合同后义务的形成必然性摘要：合同法第 92 条对合同后义务进行了有关规定： “合同权利义务终止后，当事人应当遵循诚实守信原则，根据交易惯例履行通知、协助、保密等义务

2、。”建立合同就是自由的有理性的人对其利益的选择。我们应当认识到这种选择产生的效力不是瞬时的，而是随时间延续的， 尊重这种选择就应当尊重合同效力的延续性， 合同后义务正是最能体现合同的持续性。合同后义务是基于诚实信用原则，顺应合同法的发展，保护交易安全、提高交易效率而应运而生的。合同最充分地体现了民法的私法自治原则。由于合同自由原则体现了当事人充分的意思自治，法律要求当事人在订立合同时必须贯彻诚实信用原则。关键词：法定义务 诚实信用原则 交易需求 侵权责任 违约责任引言：合同的履行作为合同制度的重点和中心环节，应当由三个阶段构成，包括执行合同义务的准备阶段、 具体合同义务的执行阶段和义务执行的善

3、后阶段。这三个阶段是一个前后相续、辩证统一的整体，不可分离，不可缺少任意一阶段。 合同法理论上一般将当事人在义务执行的善后阶段所承担的义务称之为合同后义务。合同后义务根据交易具体情况确定，订立的合同具体内容不同，相应合同后义务定然不会相同，如此也导致了多种合同后义务，并不以合同法第九十二条列举 * 、协助、保密、协助三种合同后义务内容为限。通知义务又称告知义务，即合同终止后 , 当事人应在有条件的情况下及时将合同终止的有关情况通知当事人 , 以免造成损害的义务。例如， “买卖的标的物或货物 , 因不可抗力灭失时 , 亦有将其灭失之事实通知债权人之义务 , 如怠于通知 , 则应赔偿因此失去购入他

4、人物品机会所生之损害”。 1 保密义务包括国家秘密、商业秘密和当事人在合同中约定保密的特定事项， 合同终止后，当事人也不得泄漏。照顾义务，即合同终止后当事人为对方当事人的利益而为其创造必要条件的义务。 另外还有不得同业竞争义务， 即企业的出卖人不得再参与同业竞争的义务； 2 还有检查的义务，即债务人对于其所为之给付为检查之义务； 3 还有注意义务，即为了保护债权人的固有利益不受到损害， 债务人在履行债务时应当尽到的合理的注意。这里注意的程度可以以一个善良管理人或者如果对待自己的事务的注意来衡量。；还有保护义务，是指在由于合同接触（准备交涉、履行、受领等）而有发生侵害对方生命、 身体、财产的可能

5、性的场合，对于诸此法益不予侵害的义务。 4正文：一、合同后义务的法源在英语语境中，“契约”有三个重要词语， 它们是 cavenant 、pact和 contract 。Covenant 是一个道德形式的协议或协定，基于自愿同意和相互宣誓或承诺而达成， 由相应较高的权威来证明， 当事人之间是独立的，尽管不一定是平等地位，在相互尊重条件下，通过联合行为或者义务来实现既定的目标， 由此保护参与其中的所有当事人的个体完整性（ individual integrities）。 5从德国新修订的债法和我国的合同法的规定来看，契约义务是广泛互惠性的 , 应当承认附随义务既包括基于诚信原则产生的义务，也包括法

6、律规定的义务 , 并在一定程度上道德约束维度优先于法律维度。二、 合同后义务制度形成的基础（一）、合同后义务的法理基础合同后义务是在上世纪初德国民法判例和学说的基础上发展起来的，合同后义务的法理在于合同法对于权利义务分配的内在价值取向，其法源基础是诚实信用原则。合同理论认为，合同后义务并非当事人的同意，而是自然不变的公正正义法律理念。 如果当事人所肩负的履行某些责任的法律义务就是他自身的意愿， 那么法律就没有必要对其进行规定。 同时当事人所肩负的履行某些责任的法律义务要高于他自身的意愿， 并且公正与良心要求当事人应当履行这些责任， 否则他就不会被认为肩负这种法律义务1 、合同后义务与诚实信用原

7、则古人云：“言必信，行必果。”我国社会深受儒家思想影响，历来崇尚诚实守信的道德伦理观念，中国传统的诚实信用观历史悠久，不仅是人们的行为准则， 也是传统的立法、 司法及守法坚实的道德基础，也必将促进以诚实信用为核心的中国现代化合同法律制度的建立。目前，我国民法学界对于诚实信用原则的理解大致有“语义说”、“一般条款说”和“两种诚信说”三种观点, “两种诚信说”应该是目前学术界对于诚实信用原则最完整的的表述。 “两种诚信说”认为：诚信原则是适用于全部民事关系的民事基本原则， 它又分化为客观诚信与主观诚信两个分支， 前者要求人们正当地行为； 后者要求人们具有尊重他人权利的意识。 “两种诚信说”就是要求

8、民事主体在民事活动中维持双方的利益平衡， 以及当事人利益和社会利益平衡的立法者意志。一方面，这种意志要求主体有良好的行为，谓之客观诚信；另一方面，则要求主体具有毋害他人的内心意志，谓之主观诚信。概言之，诚信原则就是立法者实现上述三方利益平衡的要求， 目的在于保持社会稳定与和谐的发展。 6诚实信用原则是内含主观因素的价值判断原则，是道德价值的法律化。合同当事人作为独立的利益主体和决策主体参与参与市场交易，往往无止境地扩大对自身利益的追求。 甚至某些人为了实现自己的利益，而不惜以他人或社会利益为代价。如果放任这种状况恣意发展，必然造成“弱者愈弱，强者愈强”的两极分化格局，不利于市民社会的稳定与发展

9、。诚实信用原则为契约当事人提供了一种一般的行为准则。它要求行为人必须具有善意的心理状态， 为一切有法律意义的行为， 在法无明文规定的情况下， 也应当按照社会公认的方式活动， 且不应损害他人的合法权益。在主观方面，诚实信用原则要求合同当事人主观上应当是诚实、善意的，具有尊重他人权利的意识，形成未损害他人的内心确信；在客观方面，诚实信用原则要求合同当事人恪守诺言信用， 与对方互信合作，以正直、忠诚的方式缔约和履约， 使合同双方的利益达到平衡，且不得以损害社会利益为代价。合同后义务是基于诚实信用原则产生的法律义务。诚实信用原则是现代各国公认的调整法律关系尤其是民事法律关系的一项基本原则，其实质是伦理

10、规范的诚信在法律中的运用， 是法律规范吸收伦理规范的一个突出例证。一个确定的社会惯例或“习俗”在产生忠诚原则规定的义务时，会发生两种功能，但没有一种是根本的。第一，规范“我许诺”用语的语言习俗，为说话者提供简单的方式，表明他们理解他们已经处于忠诚原则设定的那种条件下， 且他们打算提供这里所说的保证。第二，当许诺的社会习惯存在，不守信会受到社会制裁时，这可以给受许诺者提供理由去相信许诺者会依约行事。但是，这个激励并不必要。 在许诺的核心构成要件中，说“我许诺”表达了说话者想要提供忠诚原则所描述的那种保证意图， 表明他或她知道并认真对待。 7 作为一条久经考验的法律原则，道德义务可以作为承诺人为回

11、报自己获得的实际收益而作出的要付给对付报酬这一承诺的充分对价，尽管承诺人此前并没有义务或责任这么做。在合同关系终结以后，当事人仍应遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等后合同义务，以维护给付效果，并协助对方处理合同终了的善后事务。当事人违反后合同义务，同样可能构成债务不履行，必须承担债务不履行责任。因此，根据诚信原则的要求，契约当事人均负有尊重和保护对方法益的义务，无论这种义务是否在契约中明确约定。当事人缔约时的合意仅是触发合同权利和义务的机制。 在合同履行过程中， 根据诚信原则的要求，根据合同的性质、目的和交易习惯，合同义务不断得到扩张、延展和确定，以保障债权人利益得以圆满实现

12、。契约责任也不再局限于合同主给付义务得不到履行的情形， 甚至出现新的契约责任形式。故而，对于契约关系中的附随义务，其渊源归根结底还是诚实信用原则。2 、合同后义务与交易安全和交易效率德国民法第242 条规定：“债务人有义务照顾交易习惯，以诚实信用所要求的方式履行给付。”合同后义务的内容根据交易习惯确定。交易习惯之所以为众多人在进行交易活动中认知、接受和遵从，是因为其在人们长期反复实践中被证明为科学、合理的。当事人根据交易习惯行为，不仅符合当事人的利益和愿望， 而且也符合 *法律的要求。合同的履行是一个充满风险和不确定性的动态过程，双方当事人在合同订立中都寄予了信赖， 期望能安全稳定的得到最大利

13、益， 因此希望因为具有了合同法律关系而使得互相的接触更加紧密， 建立安全的交易氛围。不公平的权利义务分配就会对交易安全是个很大的冲击，而使得交易主体对交易过程充满了不安全感，这样也会降低交易的效率。基于维护交易效率，因为合同当事人所具有的独特条件，如产品的出卖者来对产品的使用进行说明比让买受人自己聘请专家来讲解的成本要低的多， 其保护对方的成本将会比一般人要低，那么当其得到的好处足够去弥补对方的损失， 这种义务就具有其存在的效率价值。法律也就应该课以当事人一些额外的义务， 这些义务不以对价为要件的，而是为了保护交易的安全和出于交易效率的考虑而基于诚信原则由法律直接课以当事人的一种义务，而合同后

14、义务正是其中一种。合同后义务体现了市场经济发展要求的效率和安全价值，具有重大意义。企业经营资金周转速度体现着企业盈利能力，安全交易原则在交易过程中同样重要安全交易能够有效维护市场秩序促进交易进行，从而有利于整个市场健康发展。（二）、合同义务的不履行将会给相对人带来损害1 、信赖利益的损害。信赖利益一词源于大陆法的损害赔偿制度和英美法上的违约救济制度，是指一方基于对另一方将与其订约的合理信赖所产生的利益。按照过程合同理论， 合同终止后的消亡阶段仍存在着双方当事人的信赖关系，如果一方不履行义务势必会给对方造成信赖利益的损失。 被承诺人因信赖保证做出决定 不履行承诺带来“信赖利益损失”。T.M. S

15、canlon 在忠诚与保证的价值中提到信赖利益损失有两种：（1）、因对方未能履行预期行为而花费、浪费或损失的时间、精力和资源。如德国汉堡法院认为因不可归责之事由而轮船灭失，轮船公司有通知乘客改乘之义务， 若怠于通知则应赔偿乘客丧失改乘他船机会所生之损害。（ 2）、因为存在着预期而错过的可以利用或找到可供选择的机会。2 、现实利益的损害。大部分情形下合同终止后，当事人仍负有一定的保护义务，若不履行就会对相对人的人身或财产造成现实损害，如购物者购物完毕走出商场时， 若商场未采取措施因地太滑就会使购物者的人身受到直接损害等。（三）、合同后义务与合同法的历史发展诚实信用原则在古罗马法时期就已经有了，但

16、是为什么合同后义务直到现在才发展起来呢？这个可能和合同法的发展趋势和现代社会对交易安全与交易效率维护需求的增长有关。18 世纪和 19 世纪的近代民法受到自由思潮的冲击，认为“契约即正义”， 高度崇尚自由主义，这一方面是由于契约排除了当时在资本主义原始积累时期的如暴力侵犯、 武力掠夺财务等一些比较野蛮的方式，契约自由尊重当事人意思的同时也促进了交易秩序的稳定，他们认为自己的意志在没有制约下能实现利益最大化。 但是随着社会的经济结构的巨大变化， 资本的严重集中， 相对于公司和企业具有的强大的经济实力和资源优势，消费者和劳动者越来越处于弱势地位，合同的订立也不再是建立在平等协商的基础上， 公平正义

17、和当事人的真实意思也就很难得到体现。自 20 世纪以来人们认识到需要国家来对合同进行干预，以体现合同正义。此时，基于诚实信用原则的合同后义务等衍生出来。三、违反合同后义务的责任性质合同权利义务的终止，使合同关系不复存在。但是依据现代合同法的观念，合同终止之后， 当事人基于诚实信用原则，为了维护对方当事人的合法人身和财产利益， 当事人之间仍然存在后合同义务。 根据现代合同义务责任理论： “无义务、 无责任 ; 有义务、必有责任。 ” 违反后合同义务应当承担后合同责任。所谓后合同责任 , 是指当事人在合同终止后 , 因违反基于诚实信用原则和交易习惯产生的后合同义务给对方造成实际损失所应承担的民事责

18、任。合同后义务是法律规定的义务，是法定义务，更体现国家的意志性，是合同终止后国家额外留给当事人的负担，带有一定的强制性，因此我认为违反合同后义务的责任是一种不履行法定义务责任，它不是一种违约责任，也不是侵权责任，它是合同法规定的法定责任。后合同责任 ( 后契约责任 ) 和违约责任，缔约过失责任一样， 是一种独立的请求权，是合同责任体系中一种独立的责任形式。既不同于违约责任，也不同于缔约过失责任，与侵权责任有相似之处，但也不属于侵权责任。后合同责任与违约责任确实存在一些相似之处，如两者都发生在特定的主体即合同当事人之间， 在承担责任的形式方面也有相似之处。但二者还是有所区别的，首先，两者发生的时

19、间不同，前者发生在合同终止后，后者发生在合同存续其间。其次，两者产生的基础不同，前者是依据诚实信用原则产生的一种法定责任，不可以由当事人具体约定或规避，后者可以由当事人自由约定。最后，由于前者是法定责任，其责任形式， 损害赔偿数额不能由当事人约定，具有强制性的一面，而后者的责任形式，损害赔偿数额可由当事人自由约定，体现私法自治原则，具有任意性的特点。后合同责任与侵权责任具有极为相似之处，如两者大都是在没有合同关系的情况下发生的责任，两者的构成要件也极为相似，导致在实践中更加难以区分。 但事实上后合同责任与侵权责任是有所区别的。首先，两者存在的范围不同， 前者存在于有过合同关系的当事人之间，范围

20、较窄，而后者可以发生在任何人之间，范围较宽。其次，两者违反的义务性质不同， 前者在本质上是违反了依诚实信用原则产生的后合同义务，而后者则违反了不得侵害他人人身和财产的一般义务，这种义务的范围更为广泛。再次，承担责任的方式不同，前者的责任方式可以是继续履行， 但后者的责任方式则不可能是继续履行。最后两者赔偿损失的范围不同， 前者不可能有精神损害赔偿， 但后者可能获得精神损害赔偿。 在实践中，我们尤其要注意后合同责任与侵权责任的区分。区分的关键是看合同终止后当事人之间还存不存在信赖关系，以及有没有维持这种信赖关系的必要。后合同责任与缔约过失责任也有一些相似之处，两者最大的相似之处都是违反基于诚实信

21、用原则而产生的附随义务而产生的责任。 其次，两者产生的基础相同，都是依据诚信原则而产生。再次，两者都是在没有有效合同关系的情况下所发生的责任。 最后，两者都发生在特定的主体之间即合同当事人之间。但二者的区别也是非常明显的，首先，两者产生的时间不同，前者发生在合同终止后，后者发生在合同成立之前。其次，两者赔偿的范围不同，前者赔偿的是直接利益与间接利益的损失，后者赔偿的是信赖利益的损失。最后，前者主要在于合同当事人违反了附随义务中的后合同义务， 而后者的原因不仅限于其违反了与契约义务相伴随的附随义务中的先合同义务， 而且还可能在于其违反了有效要约，构成对要约效力的直接破坏。由上可见后合同责任具有如

22、下特点:首先 , 后合同责任是不同于缔约过失责任、 违约责任、侵权责任的一种独立的民事责任。 侵权责任与违约责任都难以周全地涵盖合同终了后的过失责任 , 难以给受害人以公平合理的救济 , 而缔约过失责任亦不能解决该问题。 因此 , 应当以诚实信用原则为基础 , 建立起后合同责任制度来对合同终了阶段的关系予以规制。 现代立法和司法实践应该顺应实践的需要以及法结构完善的需要而建立起这一法律制度。 后合同责任是一种独立的民事责任 , 它与缔约过失责任、违约责任、侵权责任、其他债务不履行责任共同构成民事责任体系。其次 , 由于后合同责任的成立 , 便在责任者与权利者之间形成一种债的关系。因此 , 后合

23、同责任也是一种独立的发生债的根据。它是一种法律直接规定的债 , 与不当得利、无因管理、侵权行为、合同、缔约过失共同构成债的体系。 后合同过失请求权也是一项独立的债的请求权 , 受害人可以直接依据后合同过失请求有过失的一方承担责任。另外 , 后合同责任作为一种独立的民事责任 , 与其他民事责任是并列的、平行的关系。换句话说 , 后合同责任不是一种补充性的民事责任。四、后合同责任的构成后合同责任的构成，参照适用民法关于侵权责任的构成要件，主要包括违反后合同义务的行为，损害事实，违反后合同义务的行为与造成的损失之间存在因果关系和行为人主观上存在过错。1 、违反后合同义务的行为。 根据我国合同法第 9

24、2 条的规定，行为人不履行或不适当履行法定 * 、协助、保密等后合同义务，就属于违反后合同义务的行为， 这种违反后合同义务的行为不等同于一般意义上的违约行为， 因为这种行为是在不存在有效的合同关系之后违反基于诚实信用原则产生的后合同义务的行为。 违反后合同义务的行为包括作为与 * 。对于通知、协助、保护等作为义务当事人却 * ，对于保密等 * 义务当事人却积极作为， 这些作为与 * 的行为都是违反后合同义务的行为，这些行为的本质就在于其违法性，因此，应受到法律的惩处。2 、损害事实。后合同责任之构成，必须以损害事实为要件，只有当事人一方违反合同义务的行为造成对方当事人损害的情况下， 造成损害的

25、一方当事人才承担后合同责任， 赔偿对方的损失。 这种损害包括对对方当事人人身和财产的损害， 主要是财产损害。 这种损害是可以用金钱的具体数额加以计算的实际物质财富的损失， 包括已有财产权益的损失和可得财产权益的损失。3 、因果关系。即违反后合同义务的行为与损害事实之间存在的引起与被引起的因果关系。 其中违反后合同义务的行为是造成损害事实的原因，损害事实是违反后合同义务行为的结果。原因总是先于结果出现的，原因与结果都具有客观实在性。4 、主观过错。后合同责任具体应适用那种归责原则呢 ?目前理论上比较一致的看法是适用过错推定责任原则。 从大陆法系的民法理论上考察，过错推定仍然属于过错责任的范畴，

26、只不过是过错责任的特殊情况。过错推定是由法律假定行为人有过错， 受害人无须对行为人的过错进行举证和证明， 行为人如果要免除自己的责任， 则有义务证明自己没有过错。 因此违反后合同义务的行为人应承担举证责任， 证明自己对于造成的损害没有过错，证明成立，免除其赔偿责任。否则就推定其有过错，承担后合同责任，赔偿受害人的损失。笔者在这里特别要指出的是对于损害事实， 违反后合同义务的行为与损害后果之间的因果关系，当事人之间存在的合同关系等受损害方仍然存在举证的义务。关于承担后合同责任的方式，我认为主要有赔偿损失、实际履行和停止侵害等。对于赔偿损失的范围，主要是财产损害，包括直接损失和间接损失，不承担精神

27、损害赔偿。五、结论现代民法中的债权法对后合同义务作出了明确的规定 , 使合同义务形成了完整的体系 , 促进了合同立法与学说理论的渐趋完善。 合同后义务的确立是合同法走向现代化的重要标志， 体现了合同法对诚实信用原则的遵循， 扩大了对当事人权益的保护， 从而更好地实现了债权法追求合同履行效果的圆满和扩张对交易安全的保护， 实现了合同法由形式正义向实质正义的转变。 , 在我国加入世贸组织并与国际接轨的今天 ,我国合同法建立后合同义务制度对建立诚信观念和加强法制建设更具有重要意义。* 1 、隋彭生 . 合同法要义 . M. 中国政法大学出版社 .xx1 、史尚宽 . 债法总论 . M. 中国政法出版

28、社 ,2000.2 、王泽鉴 . 民法债编总论 : 台湾版 M. 台湾三民书局 , 1993.33.3 、姚志明 : 诚信原则与附随义务 , J. 载法学丛刊第184 期,xx 年 10 月, 第 139 页4 、王泽鉴 .债法原理，M. 中国政法大学出版社， xx 年版，第 4142 页.5 、王立深 . 契约方法论， M. 北京大学出版社 ,xx 版，第21 页.6 、徐国栋民法基本原则解释以诚实信用原则的法理分析为中心（增删本）中国政法大学出版社 xx 版7 、主编 Peter Benson 译者 易继明，合同法理论 ,M. 北京大学出版社 .xx, 第 125 页后合同义务有什么性质摘

29、要：后合同义务是合同终止后当事人应当履行的义务。有效合同成立是后合同义务存在的前提。 合同未成立、合同无效或合同可撤销都不会产生后合同义务。按照合同法学的一般理论，作为合同制度的中心内容，合同的履行是一个前后相续、辩证统一的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不仅包括执行合同义务的准备阶段、 具体合同义务的执行阶段，同时必须包括义务执行的善后阶段。 合同法理论上一般将当事人在执行合同义务的准备阶段和具体合同义务的执行阶段所承担的义务分别称之为“先合同义务”和“合同义务”，而将当事人在义务执行的善后阶段所承担的义务称之为 “后合同义务”。后合同义务的性质是什么 ?后合同义务的发生和存在范围在于

30、合同消灭之后， 在时间界点上，“合同消灭”是合同义务解除与后合同义务开始的临界点。后合同义务发生在特定当事人之间，即后合同义务是在缔结合同的双方当事人之间存在的义务，为特定义务主体。后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履行中义务的扩张。作为大陆法系中合同法的最高指导原则， 诚实信用原则是一条贯穿始终，总揽全局，无处不在的基本原则， 其适用范围扩张于合同履行中一切民事权利的行使和义务的履行。 在合同的履行中， 诚实信用原则实际上设置了一个义务群，它要求交易的当事人在合同履行的准备阶段、执行阶段、善后阶段等全过程中的每个环节都要受到诚实信用原则的规范，后合同义务正是这个义务群中重要的一部分。后合同

31、义务是法定合同义务。合同义务可分为约定合同义务与法定合同义务，对于后合同义务而言， 它是法律强制缔约双方承担的在合同履行结束后当事人依法不得不继续履行的合同义务， 而不是由合同双方自我约定的义务，即非约定合同义务，因此，后合同义务归属于法定合同义务，违反后合同义务的行为构成违法行为而非违约行为。后合同义务为合同附随义务。 合同附随义务是指给付义务以外的，随债的关系发展依诚实信用原则而产生的义务，其大致分为注意义务、告知义务、照顾义务、说明义务、保密义务、忠实义务及 *义务等。合同附随义务按时间点划分可分为先合同义务( 生效前 ) 、后合同义务( 履行完毕后 ) 和合同中义务 ( 即生效后至履行

32、完毕期间) 。后合同义务即为合同生效前之附随义务。6 、后合同义务目的在于维护给付效果或协助对方处理合同终止的善后事务，这体现在合同履行完毕后的善后阶段中， 当事人必须履行通知、协助、保密等多项义务。合同的权利义务终止后，虽然合同约定的权利义务关系已经消灭， 但因为过去合同关系的存在， 会对当事人双方产生一定 * ，如果一方当事人不顾另一方当事人的利益，滥用权利，就很可能对另一方当事人造成损害， 这正是后合同义务的目的所在。合同法第九十二条列举了通知、协助、保密三种后合同义务内容，但是后合同义务的完整内容不仅仅以这三种为限。通常，后合同义务的内容还应当包括注意义务、说明义务、照顾义务、忠实义务

33、和减损义务等等。 后合同义务的应当内容根据交易习惯确定， 合同的具体内容不同，相应的后合同义务也不会相同。在司法实践中，往往案件的情况较为复杂，每个人遇到的情况都不一样。如果您存在“自愿离婚需要什么手续”、“什么是起诉离婚”等问题，建议咨询最好的专业资深律师， 他们都精通专业的法律知识， 拥有丰富的办案经验，能为你排忧解难，为您提供最好的资深律师咨询。： .lawztc./htjf/htyw/houhetongyiwu/xx/0313/16961.html摘要劳动合同的后合同义务是劳动合同解除、终止后劳动者与用人单位根据法律规定或原劳动合同的约定而负有的作为或*义务。近些年来，随着人才流动的加

34、快，由劳动者“跳槽”而引起的劳动者与原用人单位之间的纠纷屡见不鲜。 因此，加强劳动合同后合同义务的理论研究，完善相应的立法，具有重要的理论和实践意义。本文从对后合同义务的理论阐释入手， 系统分析了劳动合同中后合同义务的应有内容，最后提出了完善后合同义务相关规定的思考。 关键词劳动合同 后合同义务 劳动争议 作者简介：立花聪，华东政法大学研究生教育院。 ：D922.5 ：A ：1009-0592(xx)07-278-02近年来，劳动合同解除后， 劳动者与原用人单位之间的纠纷数量不断增多，常见的如：劳动者利用知悉、掌握的原用人单位技术秘密、市场信息等商业秘密从事有损原用人单位活动；用人单位在劳动关

35、系终止后，不及时向劳动者出具解除、终止劳动合同的证明，不及时依法支付经济补偿金， 不及时移转劳动者的档案和社会保险等等。这些行为在很大程度上阻碍了劳动力的流通，对社会的稳定也产生了一定* 。本文拟从本质属性、应有内容、当前有关劳动合同规定的不足以及完善建议等方面对后合同义务加以论述和论证。 一、后合同义务的阐释 （一）后合同义务的存在依据 劳动合同关系是一个动态的发展过程， 在劳动合同效力期间， 双方当事人需要按照法律规定或合同约定享有权利、履行义务。在劳动合同关系终止以后，双方当事人也并不因合同终止使相互间的权利义务全部消灭， 而是必须依照诚实信用原则，负担某种作为或 * 义务，这便是后合同

36、义务。 后合同义务的存在，是因为劳动合同的存在使用人单位和劳动者之间产生了一些特殊的权利义务关系， 这些关系并不因劳动法律关系的解除而消灭。如，劳动者虽然解除了和用人单位的劳动合同关系，但劳动者却掌握着关系原用人单位生死存亡的商业秘密， 占有着企业相关文件。为了保护员用人单位的合法权益， 就需要劳动者履行相应的作为或 * 义务。而对于用人单位来说，也必须负担起支付劳动者经济补偿金，出具解除、 终止劳动合同的证明，办理职工档案转移手续等义务。这些后合同义务与劳动合同具有密切的关联关系， 并对减少劳动纠纷、维护社会稳定、 保护劳动者和用人单位间的合法权益都具有非常重要的作用。（二）后合同义务的成立

37、要件后合同义务的成立，必须同时满足以下条件： 1 以有效合同的存在为前提。由于在无效合同中，由于当事人之间的权利义务关系不受法律保护， 因此，不会发生当事人所期待的履行效果， 自然也不会有后合同义务的产生。而只有存在有效的合同， 才会发生当事人权利义务的变动效果， 为后合同义务的产生奠定最基本的前提。 2 有效合同已相对终止。合同成立、生效到履行，不同的阶段会产生不同的义务，如在合同有效成立之前，当事人之间承担的是先合同义务，此时，任何一方给对方造成损失，都需承担缔约过失责任。在合同生效后，当事人承担法律规定的和合同约定的合同义务。合同终止，又因为不同的状态而有不同的结果。一种情形下，合同因履

38、行、解除等原因使当事人在合同基础上的建立起来的权利义务归于消灭，属于合同的相对消灭， 当事人之间仍然承担着后合同义务； 另一种情形下， 当事人之间的合同权利义务不但消灭， 而且后合同义务也履行完毕， 相互之间恢复到缔约前的无约束状态，成为合同关系的绝对终止。因此，后合同义务只有在合同相对终止时才会发生。 3 后合同义务的不履行将会造成相对人的损害。后合同义务是一种直接关系双方切身利益的义务， 若不得到有效履行，将使对方当事人遭受如下损害： （1）信赖利益的损害。依照过程合同理论的观点， 合同终止后当事人之间仍然存在着信赖关系，如果一方不履行义务， 就必然给对方造成信赖利益的损失。 （2）现实利

39、益的损害， 这里不仅包括现实利益的直接损害， 还包括间接损害。合同权利义务终止后， 通常情况下，当事人仍负担着一定的保护义务，若不履行就会给相对人的人身和财产造成现实损害。 4 后合同义务须以诚实信用原则和交易习惯为依据。根据合同法第92 条之规定，后合同义务是遵循诚实信用原则，按照交易习惯产生的，如果依据诚实信用原则和交易习惯不必然产生的义务则不是后合同义务。二、劳动合同法之后合同义务的应有内容新修订并颁布实施的劳动合同法虽然对后合同义务有一定的体现，但其相关内容并不十分具体、严密、周全。由于后合同义务的规定直接关系着劳动者与用人单位双方的权利义务关系， 只有后合同义务的内容明确、具体，才能

40、最大地减少劳动者及用人单位之间的潜在矛盾和可能纠纷，保障 * 的和谐稳定。为此，劳动合同中的后合同义务至少应具有以下内容。（一）用人单位方面1 办理退工相关手续办理退工手续主要包括： 向劳动者出具退工证明； 向劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。退工证明由于记载着劳动者的工作种类、工作年限、工作中所担任的职务等事项，因此，其作为劳动者工作经历的一种客观证明， 也就成为新用人单位招用劳动者必须核查的重要内容，极大地影响着劳动者再次就业。而档案和社会保险作为当前社会公共管理制度下，与劳动者切身利益息息相关的另两种*，直接关系着劳动者社会利益的保障程度。为此，劳动合同法不但在第50 条规定，用人单

41、位为劳动者出具解除或终止劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续的义务，而且在第 89 条进一步明确了用人单位违反该义务时的责任承担方式，即劳动行政部门责令改正，若给劳动者造成损害，一并承担赔偿责任。 2 支付经济补偿金以及其他费用 用人单位除了需要为劳动者出具退工手续外，还需要向劳动者支付相应的经济补偿费用， 具体来说可以分为两类， 一类为终止劳动合同的经济补偿费用， 另一类为劳动合同履行期满后的经济补偿。如，中国劳动合同法第 23 条便规定，劳动合同双方当事人可以约定劳动者对商业秘密和知识产权的保密义务， 并约定该劳动者的竞业限制条款， 若双方间的劳动合同终止或者解除， 则用人单位按月

42、在竞业限制期内支付劳动者经济补偿费用。 3 保存劳动合同文本 劳动合同文本是用人单位和劳动者建立劳动关系的依据，是双方权利义务的直接， 即使劳动合同关系已经终止或者解除， 用人单位仍然在一定的合理期限内负有合理保管合同文本的义务， 以方便国家有权机关、用人单位以及劳动者查阅。中国劳动合同法第50条第 3 款明确规定，该合理期限为2 年。（二）劳动者方面的后合同义务劳动者也负有的相应的后合同义务，包括：（1）基于保护用人单位的利益的需要， 妥善处理自己在劳动合同关系消灭时已经着手的事务。如在合同关系终止后，劳动者应根据合同的具体情况，将所负责的与用人单位相关的事务告知用人单位。（ 2）返还、归还

43、因工作需要而使用、 占用用人单位财务、 资料的义务以及退还因劳动合同关系而租住的用人单位的住房。 再次，保守用人单位商业秘密的义务以及禁止同业竞争的义务。 王泽鉴先生认为， 企业之出卖人不得再为营业竞争，此为后合同义务。三、完善后合同义务规定的思考（一）平衡劳动者与用人单位的后合同义务责任从中国劳动合同法的规定来看。 用人单位违法终止劳动合同关系需要承担向劳动者支付赔偿金的义务， 而劳动者违法解除劳动合同同样需要承担赔偿责任。然而，用人单位承担的经济补偿责任是按照劳动者的工作年限，每满一年支付一个月工资为标准进行支付的。虽然后来出台的实施条例中确定，此处的“月工资”是包括了工资性收入、奖金等在

44、内的货币性收入，但赔偿的范围毕竟是范围限制的。 相对于用人单位，劳动者则必须以自己行为对用人单位造成的损失承担全额赔偿责任。信赖利益信赖利益一词源于大陆法的损害赔偿制度和英美法上的违约救济制度。如果是买卖合同， 被欺诈方的信赖利益是基于对对方合理的信赖而对履行合同做的必要准备而支持的费用， 信赖利益的赔偿原则就是使善意的被欺诈方的地位恢复到订约之前。 履行利益则是在合同如期履行后当事人所获得的全部利益。 国外的立法一般是信赖利益以不超过履行利益为原则。 当事人履行合同义务的目的是为了获得履行利益，如果信赖利益超出履行利益， 实际上就超出了当事人在订立合同时的预期，就是不合理的。 信赖利益：是指

45、一方基于对另一方将与其订约的合理信赖所产生的利益。传统民法对信赖利益有所保护，主要体现在善意取得制度上。近现代民法对信赖利益有了越来越多的保护。缔约过失责任， 先合同义务和后合同义务都是信赖利益保护的产物。信赖利益保护还被视为公法的一项基本原则，行政机关做出行政行为，如果该行为无效或被撤销， 相对人基于对行政行为信赖的利益损失应得到补偿，但相对人造成的无效或撤销除外信赖利益保护原则定义所谓信赖利益保护原则，是指当个人对行政机关作出的行政处分已产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而得到保护时，行政机关不得撤销这种信赖利益， 而如果撤销就必须补偿其信赖利益损失。在这里， 信赖利益保护原则高

46、于法律优先原则，法律优先原则受到一定程度弱化。 信赖利益保护原则最基本的基本含义就是政府实施行政行为也必须诚实信用。立法例行政许可法明确规定，相对人依法取得的行政许可受法制保护，行政机关不得擅自改变已生效的行政许可。违法的行政许可， 该撤销的应当予以撤销；但撤销行政许可所维护的公共利益小于不撤销行政许可所保护的相对人利益时，即使是违法作出的许可，也不予撤销。如果因为行政许可所依据的法律、法规、规章修改或废止，使该行政许可事项不再被允许， 或者行政许可所依据的客观条件发生重大变化，行政机关在为了公共利益可以依法撤回或变更原行政许可， 给行政相对人造成财产损失的，应当予以补偿。当然，这种补偿是对损

47、益的一种弥补，不是惩罚性的。先合同义务概念：所谓先合同义务，是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。 它是建立在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务，是诚实信用、公平原则的具体化。它主要包括合同当事人之间的互相保护、通知、保密、协作及诈欺禁止等义务。渊源古典合同法理论认为，只有在合同生效后，当事人才负有合同义务。然而现实生活中，许多纠纷发生在合同订立过程中，而此时合同未生效，依照古典合同法理论缔约当事人的利益得不到保护，也违背法律的正义、公平理念，基于此开始了对先合同义务理论的研究。最早对该理论进行系统、 深刻、周密研究的当属德国法学家耶林，其在

48、 1861 年发表了缔约上过失、契约无效与不成立时之损害赔偿一文中指出：契约因一方当事人的过失不能成立时， 有过失的一方是否应当就他方当事人因信赖契约有效成立而遭受损失负赔偿责任 ?对此耶林认为： “法律所保护的并非仅是一个业已存在的契约，正在发生中的契约关系亦应包括在内。否则，契约交易将暴露在外，不受保护。缔约一方当事人不免成为他方疏忽或不注意的牺牲品 ! ”“当事人因自己的过失致使契约不成立者对信其契约有效成立的相对人应赔偿基于此信赖而发生的损害” ，耶林学说的贡献之一在于将当事人因缔约行为而产生的关系归结为一种类似契约的信赖关系。 缔约上的过失破坏了这种信赖关系， 法律应保护当事人因信赖

49、合同有效成立而产生的信赖利益。 此后，各国对先合同义务理论的研究都是沿着耶林这一思路进行的。随着实践的发展，该理论不断得以完善。内涵先合同义务存在于缔约过程 , 其起止时间分别为解释：合同法第四十二条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。”该法第四十三条规定： “当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”合同

50、关系作为一种当事人之间的特殊结合关系， 不是一蹴而就的。合同的订立需要有一个逐渐发展的过程： 要约人发出要约， 承诺人做出承诺。要约和承诺的过程中， 合同当事人之间必然有一个接触磋商的过程。在这一过程中，随着当事人之间信用关系的增强，先合同义务逐渐产生。这种义务如果在当事人的心中不成为义务，当事人任由自己的意志率性而为，不考虑相对方，则可能要有悖公平、诚实信用原则，损害对方当事人的权益。比如在买卖合同中，买受人明知标的物在出卖人要约的条件下自己不会买受，却仍然出于恶意，一再以种种理由与方式与出卖人磋商，最终合同不成立，却导致出卖人不能及时出卖标的物， 间接蒙受损失。又如出卖人为使买受人更充分详

51、实了解标的物， 可能要介绍一些有关标的物的数据资料、 生产工艺等商业秘密， 这时如果买受人不遵守先合同义务的规定，就可能会使出卖人权益受损。因此，合同法从法律角度强制合同当事人必须遵守先合同义务， 对因一方过错而遭受损害的相对方，赋予其依法请求法律救济的权利，从而确保了公平、诚实信用原则。二、先合同义务包括主观义务和客观义务两个方面。主观义务是指在订立合同的过程中， 合同成立之前， 缔约人必须始终以诚实信用的心态积极接触磋商， 最终目的是为了促成合同的成立， 而不能以不正当竞争、刺探商业秘密等违背诚实信用原则的意图恶意磋商。 例如，在要约人发出的要约到达受要约人后， 受要约人须对要约的条件及时

52、做出真实意思表示， 同时主观上应该是本方要么及时通知要约人接受要约或者拒绝要约， 要么在承诺期限内不做出承诺。 如果受要约人违背这项义务则应承担损害赔偿责任。客观义务是指缔约人在订立合同过程中，客观上必须为或不为一定的行为。具体指缔约人在订立合同过程， 必须负有提供与订立合同有关的真实情况， 不得故意隐瞒与订立合同有关的重要事实， 保守在订立合同过程中知悉的商业秘密， 及时通知与订立合同有关的重要事项，与缔约相对人互相协作，共同促进合同的及时合法成立等义务。先合同义务具有法律确定性、 强制遵守性。 法律确定性指先合同义务的涵盖内容由合同法明确规定， 具体体现在合同法第四十二条、 第四十三条的规

53、定中。强制遵守性是指对于先合同义务， 法律强制合同当事人必须遵守，否则要承担损害赔偿责任。三、违反先合同义务的民事责任。 该民事责任又叫缔约过失责任，是指缔约人因故意或过失违反先合同义务， 造成缔约相对人损害所应承担的法律责任。 缔约过失容易造成两种后果： 一是因缔约人的过失导致合同不能成立， 而且使相对人因此而受到损害， 这主要是指假借订立合同恶意磋商的情况； 二是因缔约人的过失导致合同虽然成立了，但属无效合同或应被撤销的合同， 从而使相对人受到损害。 无论是哪种后果，都要在缔约人之间产生损害赔偿责任，即缔约过失责任。后合同义务按照合同法学的一般理论 , 作为合同制度的中心内容， 合同的履行是一个前后相续、辩证统一的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不仅包括执行合同义务的准备阶段、具体合同义务的执行阶段，同