企业改制上市准备

1、企业改制上市(IPO)法律实务(2009-09-15 17:10:12) 企业改制上市（IPO）法律实务n一. 证券市场发展概况n二. 企业上市主要财务指标n三. 企业改制上市基本程序n四. 律师在企业改制上市中的主要工作n五. 企业改制上市关注的主要法律问题一. 证券市场发展概况n(一)我国证券市场发展简况 1.上海证券交易所 1990年11月成立，1990年12月开业；深圳证券交易所1990年12月试营业，1991年7月正式成立。 2.IPO、A股、B股、H股、N股、S股、蓝筹股、红筹股nIPO：Initial Public Offerings 的缩写，首次公开发行股票。nA股：正式名称是

2、人民币普通股票。它是由我同境内的公司发行，供境内机构、组织或个人（不含台、港、澳投资者）以人民币认购和交易的普通股股票。nB股：正式名称是人民币特种股票，它是以人民币标明面值，以外币认购和买卖，在境内（上海、深圳）证券交易所上市交易的。它的投资人原限于：外国的自然人、法人和其他组织，香港、澳门、台湾地区的自然人、法人和其他组织，定居在国外的中国公民。2001年开始中国境内居民个人也可以购买B股。沪市挂牌B股以美元计价，深市B股以港元计价。一. 证券市场发展概况n(一)我国证券市场发展简况 2.A股、B股、H股、N股、S股、蓝筹股、红筹股nH股即注册地在内地、上市地在香港的外资股。香港的英文是H

3、OngKOng，取其字首，在港上市外资股就叫做H股。依此类推，纽约的第一个英文字母是N，新加坡的第一个英文字母是S纽约和新加坡上市的股票就分别叫做N股和S股。n蓝筹股：股票市场上，投资者把那些在其所属行业内占有重要支配性地位、业绩优良，成交活跃、红利优厚的大公司股票称为蓝筹股。n红筹股这一概念诞生于九十年代初期的香港股票市场。中华人民共和国在国际上有时被称为红色中国，相应地，香港和国际投资者把在境外注册、在香港上市的那些带有中国大陆概念的股票称为红筹股。一. 证券市场发展概况n(一)我国证券市场发展简况 3.新老划断以来的发行情况n新老划断的历史背景2005年以前上市公司的股票分为流通股和非流

4、通股(主要是法人股)、2005年至2006年暂停IPO，搞股权分置改革，非流通股股东向流通股股东支付对价换取非流通股上市流通。n2006年5月12月：76家IPO，筹资1666亿元。n2007年：IPO筹资4595亿元，全球第一。中小板新增上市公司100多家，总数已达200多家，翻了一番。n2007年审核IPO156家，通过发审委审核117家，通过率75。n2008年9月后暂停IPO，至今已有三十多家公司已过发审会但未发行上市。目前在会项目达三百多家。一. 证券市场发展概况n(二)相关机构 1.中国证券监督管理委员会 2.证券交易所 3.中国证券登记结算有限责任公司n(三)企业改制上市须聘请的

5、中介机构 1. 证券公司(保荐机构、承销机构)n国外叫投行、投资银行，美国原五大投行有高盛、摩根斯丹利、美林证券、雷曼兄弟、贝尔斯登。n国内证券公司：中金、中信证券、高盛高华、瑞银证券、银河证券；国信证券、平安证券、广发证券、招商证券、中信建投、中投证券、安信证券等。n要有保荐资格 2. 律师事务所n2002年12月起取消律师事务所和律师从事证券法律业务资格审批 3. 会计师事务所n证券从业资格 4. 资产评估公司n为公信力起见，一般要求要有证券从业资格。二. 企业上市主要财务指标n(一)主板上市主要财务指标 1.最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性

6、损益前后较低者为计算依据； 2.最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元； 3.发行前股本总额不少于人民币3000万元； 4.最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20； 5.最近一期末不存在未弥补亏损。二. 企业上市主要财务指标n(二)创业板上市主要财务指标 1.最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于一千万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，最近一年营业收入不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者

7、为计算依据。 2.最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。 3.发行后股本总额不少于三千万元。 4.依法设立且持续经营三年以上。三. 企业改制上市基本程序n(一)各中介机构进行改制前的尽职调查 1.券商尽职调查 2.律师尽职调查 3.会计师尽职调查n(二)各中介机构讨论确定改制方案n在各方尽职调查的基础上，召开若干次中介机构协调会，规范公司存在的问题，确定改制方案。n(三)设立股份公司 1.整体变更设立股份公司 2.新设立股份公司n(四)上市辅导n中介机构对企业及其高管人员进行上市方面知识的辅导，对公司规范运作进行指导。n取消了原规定的辅导期至少一年以上的限制。实务中一般都要求至少

8、辅导3个月以上。三. 企业改制上市基本程序n(五)各中介机构按要求制作申请文件 1.券商制作招股说明书、保荐书等文件 2.律师制作法律意见书、律师工作报告等文件 3.会计师制作审计报告、内控制度鉴证报告等文件n(六)证监会审核核准 1.证监会受理申请，对申请文件进行初审。n证监会初审时会就各种问题提出反馈意见，要求中介机构就该反馈意见进行核查并发表意见。可能会有多次反馈意见，律师要根据反馈意见，按要求提供补充法律意见。 2.初审后提交证监会发行审核委员会审核 (1) 主板发行审核委员会 (2) 创业板发行审核委员会n审核委员会审核通过后，证监会发文核准。三. 企业改制上市基本程序n(七)发行与

9、上市 1.券商进行股票询价与承销n公司拿到证监会的发行批准文件后，就可以进行股票发行，由券商进行股票询价与承销。 2.股票在证券交易所挂牌上市n根据发行股票数量大小，选择在上海交易所或深圳交易所上市。上海主要上大盘股，深圳所主要上小盘股(一般是1亿股以下,但也不是绝对的）n发行人与证券交易所签订上市协议，发行人的股票在交易所挂牌交易。n(八)上市后保荐机构对发行人进行持续督导四. 律师在企业改制上市中的主要工作 企业改制上市是一个复杂的系统工程，涉及到法律、审计、资产评估及承销等多家中介机构以及大量专业性很强的工作。公司、各中介机构之间良好的合作是企业成功上市的保障。n(一)改制准备阶段 1.

10、派出工作小组，对公司进行详尽的尽职调查，全面了解公司情况； 2.就尽职调查中发现的问题(包括但不限于法律问题)与券商、会计师讨论商讨解决方法； 3.参与改制重组方案的设计，论证法律上的可行性； 4.协助做好基础工作：清产核资、产权界定，界定投资主体和出资资产的产权归属，并就产权界定问题与有关政府主管部门进行协商，完善相关资产的法律文件； 5.参与论证债权债务重组方案，并分析可能存在的问题，提出相应的解决方案； 6.签订债权债务重组、公司/企业分立或者合并协议，并对协议的条款进行审查，确保协议的合法性与利益平衡性；四. 律师在企业改制上市中的主要工作n(一)改制准备阶段 7.参与编制资产重组方案

11、，提出界定产权关系、管理关系、控股关系以及债权债务清理的初步方案； 8.协助企业引进外部投资者； 9.协助企业为重组之目的设立新的投资主体； 10.协助企业为重组之目的在境外设立公司的报批及登记工作； 11.初步设计管理层股权激励方案，并讨论其在法律上的可行性；n(二)股份公司设立阶段 1.草拟资产重组协议、发起人协议、股份公司章程草案； 2.协助起草公司改制及股份公司设立可行性研究报告； 3.协助申请国有资产评估立项并取得立项批文、申请确认评估结果并取得确认复函； 4.确定股权结构设置方案；确定公司管理层股权激励设置方案； 5.草拟有限责任公司增资扩股的董事会决议、股东大会决议和新老股东之间

12、的增资协议；四. 律师在企业改制上市中的主要工作n(二)股份公司设立阶段 6.审查公司董事、监事、总经理、其他高级管理人员的任职资格；审查独立董事的任职资格； 7.草拟股份公司创立大会文件、董事会文件、监事会文件； 8.草拟股份公司股东大会议事规则、董事会议事规则、监事会议事规则、独立董事工作制度、总经理工作规则等各项公司治理制度； 9.协助上报国有资产折股及国有股权管理方案，出具国有股权管理方案法律意见书，并取得国有股权设置批文； 10.审查资产评估和验资的合法性； 11.协助办理变更为股份公司的报批工作。四. 律师在企业改制上市中的主要工作n(三)辅导阶段 1.按照相关法律法规的规定，从法

13、律角度对公司规范运作提出建设性意见； 2.就公司上市与公司治理等方面问题向公司相关人员提供法律法规及相关政策的讲座； 3.协助公司完善各项规章制度； 4.制定并完善股份公司股东大会、董事会、监事会等三会会议文件； 5.协助草拟、审查公司委托的其他文件（辅导协议、聘请财务顾问协议等）； 6.就向相关证券监管局办理辅导备案事项，协助公司与监管部门沟通，必要时出具辅导专项法律意见书；四. 律师在企业改制上市中的主要工作n(四) 申报阶段 1.拟定公司发行上市的相关董事会、股东大会会议文件； 2.协助公司向相关政府部门取得无重大违法违规的证明文件； 3. 依据上市相关规定，草拟股份公司章程修改草案、股

14、东大会议事规则修改草案、董事会议事规则修改草案、监事会议事规则修改草案等文件； 4.协助发行人及其高管人员就上市事项出具相关承诺函； 5.制作本次股票发行上市申报材料中必备的法律意见书和律师工作报告； 6.针对法律意见书出具日以后发生的事实或者证监会的反馈意见函出具补充法律意见书； 7.协助草拟、修改审查招股说明书、发行公告。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(一)主体资格 1.一般企业法人n有限责任公司n股份合作制企业 2.特殊行业企业是否可以上市?n学校n医院n投资性公司n军工企业n福利企业n新闻采编五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(二)资产、业务重组 1.股权结构调整n不能存在

15、委托持股、信托持股情况n实际控制人在近三年内不能发生变更(创业板要求是两年)n假外资 2.业务重组n资产整体上市n控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不能与发行人存在同业竞争n生产型企业要求产供销业务体系完整，非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。n业务上应尽量减少并规范关联交易，避免违规为大股东和实际控制人或其控制的其他企业提供担保、资金占用。1.股权结构调整n原股权结构1.股权结构调整n股权调整过程上海B公司股权调整(1)2007年5月，拟上市公司对上海B公司进行增资，增资后占55股权；(2)2007年10月，拟上市公司收购香港A公司持有的上海B公司20股权，收购后占75股

16、权(3)2007年12月，拟上市公司在香港新设立全资子公司香港D公司，香港D公司收购香港A公司持有的上海B公司25股权。上海B公司成为拟上市公司的全资子公司。上海C公司股权调整(1)2007年8月，拟上市公司对上海C公司进行增资，增资后占75股权；(2)2007年12月，拟上市公司在香港新设立的全资子公司香港D公司，收购香港A公司持有的上海C公司25股权。 香港D公司接替原香港A公司代理的拟上市公司国际销售等业务，香港A公司在清理完相关债权债务后予以注销。1.股权结构调整n调整后的股权结构2.业务重组同一实际控制人下的重组n同一实际控制人对其控制的相同或类似业务进行重组，要求被重组方自报告期期

17、初或成立之日起即为该实际控制人所控制，且业务内容与拟发行主体具有相关性(相同、类似行业或同一产业链的上下游)n被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额超过拟发行主体相应项目百分之五十，但不超过百分之百的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。n被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额超过拟发行主体相应项目百分之百的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，运行一个会计年度后方可申请发行。n发行申请前一年及一期内发生多次重组行为的，对资产总额或营业收入或利润总额的

18、影响应累计计算2.业务重组同一实际控制人下的重组n被重组方重组前一会计年度与拟发行主体存在关联交易的，营业收入和利润总额按扣除该等交易后的口径计算。n被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额超过拟发行主体相应项目百分之二十的，申报财务报表至少需包含重组完成后的最近一期资产负债表。2.业务重组同一实际控制人下的重组2.业务重组同一实际控制人下的重组n2007年6月发行人收购了控股股东持有的A公司74股权，或收购了控股股东持有的B公司75股权。 假设1： 2006年12月31日发行人的资产总额1亿， 2006年12月31日A公司资产总额1.2亿， 2006年12月

19、31日B公司资产总额0.8亿。n处理： A公司：运行一个会计年度后方可申请发行； B公司：保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。2.业务重组同一实际控制人下的重组n假设2： 2006年度发行人营业收入8000万，利润总额3000万。 2006年A公司营业收入9000万、利润总额4000万。 2006年B公司营业收入2000万、利润总额400万。 处理： A公司：运行一个会计年度后方可申请发行； B公司：申报财务报表至少需包含重组完成后的最近一期资产负债表。2.业务重组同一实际控制人下的重组n假设3： 2006年度发行人营业收入

20、8000万，利润总额3000万。 2006年A公司营业收入9000万、利润总额4000万。 2006年A公司与发行人之间的关联销售收入为2000万、则扣除关联交易后A公司营业收入为7000万。 处理： A公司：保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。2.业务重组同一实际控制人下的重组原有业务结构五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(二)资产、业务重组 3.资产完整(1)土地使用权、房产n是自有产权还是租用？产权证书是否完备？n是国有用地还是集体用地？土地用途？n如是租用关联方厂房，一般要求转让给发行人。(2)商标n与公司产品销

21、售相关的商标必须装进上市公司(3)专利n与公司产品相关的专利必须装进上市公司(4)特许经营权n与公司经营相关的特许经营权(如采矿许可权等）必须装进上市公司n五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(二)资产、业务重组 4.财务独立n发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。 5.机构独立n发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。 6.人员独立n发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董

22、事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；n行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(三)公司股本演变 1.公司设立时的合法合规性n审批手续(外商投资企业)是否完备n出资是否到位？实物出资是否评估？n货币出资比例是否符合要求？ 2.公司每次增资的真实、合法合规性n每次增资时的出资方式、实物出资、外汇出资的手续是否完备n以未分配利润转增股本个人股东是否已缴个人所得税？n能否以债权出资？n以海关监管货物出资的，是否需补税或是否已

23、过监管期？n以股权出资股权出资登记管理办法(工商总局，施行) 3.公司每次股权转让的真实、合法合规性n转让作价依据是否合理，转让价款是否支付n转让行为是否真实，是否存在代持？n转让价款来源(特别是个人受让相关股权时，监管机构特别关注)五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(三)公司股本演变 4.国有企业改制的合法合规性n改制方式转让股权、购买资产、收购净资产n资产是否经评估？评估是否经国有资产管理部门核准或备案？n转让方式协商、挂牌转让？n职工是否妥善安置？是否足额支付补偿费？n划拨用地是否已补办土地出让手续，补交地价款？n转让作价是否公允、合理？转让价款来源(特别是企业管理层是受让一方时)？

24、n企业改制时的相关政府审批手续是否完备？五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(三)公司股本演变 5.集体企业资产量化或奖励给个人 目前，国家法律、法规和政策没有明确规定企业改制设立时集体资产量化或奖励给个人如何处理。在实务操作中，一般关注：n是否实际是私营企业挂靠集体企业？当地政府部门对挂靠关系的确认文件。n企业改制设立时一般应取得当地政府部门关于集体资产量化或奖励到个人的批准文件，在申请发行上市时应进一步取得当地省级人民政府出具的确认文件。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(三)公司股本演变 6.内部职工股n超范围、超比例发行内部职工股，导致持股员工众多(特别是导致股东人数超过200人

25、的情形)，成为发行上市的法律障碍。n目前通常采用的解决方法有公司回购职工股、职工股合并、职工设立有限责任公司持股等，但都不能彻底、规范地解决职工持股问题。n企业申请上市前应取得省级人民政府对内部职工股发行、托管、规范过程的确认文件。n上市个案南京银行(2007年7月上海证券交易所上市)、宁波银行(2007年7月深圳证券交易所上市)、北京银行(2007年9月上海证券交易所上市)，内部职工股人数众多，均没有进行清理。 由于内部职工股的问题，目前各地方的商业银行上市工作都已暂停。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(三)公司股本演变 7.工会持股 政策一直很明确，不能有职工持股会、工会持股：不管是

26、直接持股，还是间接持股。不管是大股东，还是小股东，发行人的工会、控股股东的工会不能直接或间接持股。职工持股会没有合法地位，不是社团法人，工会持股，与其宗旨不符，不符合工会法及总工会的要求。清理方式：转让给职工个人(不能超过200人)、转让给员工持股公司、转让给无关联第三方等，要关注清理过程中是否存在纠纷或潜在纠纷，清理后股权要清晰。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(四)税收政策n发行前后执行的税种、税率应合法合规 主要是企业所得税、增值税、营业税、消费税等n享受的税收优惠政策是否与国家相关税收法规相符 享受的地方税收优惠与国家税收政策不符的，省级税务部门应出具确认文件，发行人应就可能被追

27、缴的风险作重大事项提示，实际操作中通常由控股股东、实际控制人就存在的税收追缴风险出具承诺函，如被追缴，则由其承担该税款。n近三年内有无税收方面的违法违规行为，是否受过税务部门处罚。n外商投资企业变更为内资企业，经营期限未满10年应补缴之前享受的企业所得税优惠。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(五)业务经营 1.业务经营模式的合法性n经营模式是否合法，特别是新业务模式。n委托生产是否符合规定？如药品生产企业要将药品委托外协厂商生产，则该受托方须具有与委托生产的药品相适应的药品GMP证书的药品生产企业，并应经省级以上药品监督管理部门审核批准；疫苗、血液制品和国务院药品监督管理部门规定的其他药

28、品，不得委托生产。 2.是否依法取得各种业务经营许可 从事一些特殊行业，须取得经营许可，如：n矿产行业的采矿可以证n药品生产企业须取得药品生产许可证和药品GMP证书，还须取得国家药监局对拟生产药品核发的药品批准文号；药品经营企业须取得药品经营许可证和药品经营质量管理规范认证证书。n印刷行业的印刷经营许可证n港口经营企业的港口经营许可证n仓储企业的仓储危险化学品须取得危险化学品经营许可证，仓储原油、成品油要取得原油仓储经营批准证书、成品油仓储经营批准证书等。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(五)业务经营 3.国家产业政策n内资企业的产业政策、外资企业的产业政策n鼓励类、限制类、禁止类 如白

29、酒生产线属于限制类，在相关用地项目目录上属于禁止用地项目，酒类企业申请上市时，就要考虑其募集资金投资项目难以获得新的项目用地，而只能在原有用地上建设募投项目。 4.出口业务是否依法报关、依法履行外汇核销手续？n实务中很多民营企业把外汇截留境外，然后大股东再通过非正常渠道将该部分钱汇回境内，用来对公司进行增资。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(五)业务经营 5.在国外设立子公司手续是否齐备？n发改委部门对公司对外投资的核准文件 国家对境外投资资源开发类和大额用汇项目实行核准管理。 资源开发类中方投资额3000万美元及以上的，由国家发展改革委核准，中方投资额2亿美元及以上的，由国家发展改革委

30、审核后报国务院核准。 资源开发类类以外大额用汇类项目，中方投资用汇额1000万美元及以上的，由国家发展改革委核准，中方投资用汇额5000万美元及以上的，由国家发展改革委审核后报国务院核准。 中方投资额3000万美元以下的资源开发类和中方投资用汇额1000万美元以下的其他项目，由省级发展改革部门核准。 前往台湾地区投资的项目和前往未建交国家投资的项目，不分限额，由国家发展改革委核准或经国家发展改革委审核后报国务院核准。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n5.在国外设立子公司手续是否齐备？n商务部门对公司对外投资的批准文件 根据商务部颁布的于2009年5月1日起施行的境外投资管理办法规定，中方投

31、资额1亿美元及以上的境外投资、设立境外特殊目的公司(特殊目的公司系指企业为实现其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司)由商务部审批，中方投资额1000万美元及以上、1亿美元以下的境外投资报省级商务部门审批。n外汇管理部门对公司对外投资外汇来源审查批准文件n取得企业境外投资证书五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(六)环境保护n公司生产经营是否符合国家或地方的环保要求。n拟投资项目是否会产生环境污染，是否符合国家或地方的环保要求。n从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业和跨省从事环发2003101号文件所列其他重污染业(指冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药

32、、发酵、纺织、制革、采矿等)生产经营公司首发申请首次公开发行股票的，申请文件中应当提供国家环保总局的核查意见，未取得相关意见的，不受理申请。(发行监管函20086号文)n环保投入和环保设施情况，环保设施是否运行正常，日常环保设施运行费用是否正常。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(七)员工社保n目前现状是很多企业没有依法缴纳社会保险，特别是住房公积金。n实务中一般要求企业申请上市前一年按地方规定依法缴纳社会保险和住房公积金。n对于住房公积金，深圳本地企业在实务中一般是要求深户员工交住房公积金，非深户员工在其工资中划出一块作为住房补贴。n要取得社保部门出具的公司近三年在社保缴纳方面不存在重大

33、违法违规行为的证明。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(八)引进外部投资者 1.PE、VC概况nPE (Private Equity)私募股权投资，指通过私募形式对私有企业，即非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。 按照投资阶段，广义的私募股权投资可划分为创业投资、发展资本、并购基金、夹层资本、重振资本、Pre-IPO资本，以及其他如上市后私募投资、不良债权和不动产投资等等。nVC (Venture Capital)风险投资，主要投资风险较高的项目，按阶段分种子期、初创期、成长期、扩张期、成熟期，风险投资退出

34、方式包括首上市、收购和清算。n凯雷投资、黑石集团、淡马锡控股、中国投资有限责任公司、联想投资、深圳创新投、达晨创投、清华力合、红杉资本、鼎晖创投、中科招商等五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(八)引进外部投资者 2.与外部投资者签订投资协议中相关回购条款n回购条款一般在补充协议中规定，一般不做披露。n回购条款会使拟上市公司的股权处于一种不稳定状态，目前监管部门的政策是不允许。 3.实务中对引进外部投资者的建议n一般不要引进有国资背景的企业，审批手续比较繁琐，比较耗费时间。n一般不要引进外资企业，审批手续比较繁琐，比较耗费时间。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n3.实务中对引进外部投资者

35、的建议n尽量避免引进有限合伙企业类型的创投 目前监管部门政策是不允许有限合伙企业持有拟上市公司股权（解决不了股票账户开户问题），如持有该等股权须在上市前清理。目前已过上市发审会的超华科技，持有超华科技股权的有限合伙企业深圳东方富海创业投资企业，在超华科技上发审会前，转让掉该部分股权。n尽量不要引进信托投资公司 引进信托投资公司时，信托公司投资该公司的资金必须是自有资金，而不能是受托管理的信托资金。 信托公司管理办法2007年3月1日起施行后，信托公司投资业务限定为金融类公司股权投资、金融产品投资和自用固定资产投资，信托公司不得以固有财产进行实业投资。固有项下实业投资应当于2007年12月31日

36、前清理完毕。对股权投资比例不超过20%且不存在控制、共同控制或重大影响，资产质量良好、投资收益显著的财务性实业投资，经批准，清理完成期限可延迟到2010年3月1日。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(九)管理层股权激励n可以是员工个人直接持股，可以是通过员工持股公司持股，或两者相结合。n可以是股份公司成立前进来，也可以是股份公司成立后进来。n可以增资方式进来，也可以从大股东处受让股权。n国有企业员工持股 须履行相关批准程序，国有企业不得为职工投资持股提供借款或垫付款项，不得以国有产权或资产作标的物为职工融资提供保证、抵押、质押、贴现等。 主要法规有关于规范国有企业职工持股、投资的意见(国务

37、院国有资产监督管理委员会2008-9-16) 、关于实施有关问题的通知(国务院国有资产监督管理委员会2009-3-24)等。五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(十)设立股份有限公司 1.方式：新设或有限责任公司整体变更 2.整体变更设立股份有限公司的程序n确定审计基准日，对有限公司进行审计，同时安排对公司资产进行评估。如是国有企业或含有国有股权，评估结果要报相关国资部门备案。n根据审计数据、拟上市发行股份数、公司盈利状况等，各中介机构与公司讨论确定股份公司股本。n有限责任公司董事会、股东会对整体变更为股份公司作出决议，原股东作为股份公司的发起人签订发起人协议、股份公司章程。n前置审批程序如

38、含有国有股成份，制定国有股权设置方案报省级国有资产管理部门审批。如是外商投资企业，设立股份公司前报商务部门审批(鼓励类、允许类1亿美元，限制类5000万美元以下，报省级商务主管部门审批；限额以上报商务部审批)五. 企业改制上市关注的主要法律问题n(十)设立股份有限公司 2.整体变更设立股份有限公司的程序n验资机构(通常就是审计机构)根据审计报告(非评估报告，评估报告只是工商部门办理登记时的参考，评估值不低于审计值即可)对股份公司出资进行验资，出具验资报告。n召开创立大会，审议通过股份公司筹备情况报告、股份公司设立费用报告、股份公司章程等议案，选举股份公司第一届董事会、监事会成员。n创立大会开完后，董事会、监事会分别