融资租赁合同提纲(定

1、融资租赁合同提纲一、本合同背景介绍二、融资租赁合同介绍（一）融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁集借贷、租赁、买卖于一体，是将融资与融物结合在一起的交易方式。（二）根据有关立法的规定及融资租赁实务可以归纳出融资租赁合同的如下法律特征：1、融资租赁合同是以融资为目的，以融物为手段的合同。其核心是融资。这是融资租赁合同区别于其他合同的实质性特征。对承租人来讲融资租赁的目的并不在于取得租赁物的所有权，而在于获得租赁物的使用权。通过融资租赁由出租人根据承租人的选择购买租赁物提供给承租人使用，而由承租人支付相应的租

2、金，这样，承租人可以以远远少于租赁物价款的租金取得租赁物的使用权，从而解决资金短缺的窘境或腾出资金用于其他投资。2、融资性租赁合同是移转标的物的使用权的合同。在融资租赁期间，出租人享有租赁物的所有权(合同法242条。)。租赁物的占有权、使用权和部分的收益权则移转给承租人。即在出租人对租赁物所享有的所有权之上设定了限制。基于所有权的弹力性原则，在融资租赁合同期限届满之日，所有权的限制也归于消灭，出租人享有的所有权又恢复圆满状态。当事人可以在合同中约定租赁期满时租赁物的归属。3、租金的特殊性。在融资租赁中承租人向出租人交付租金，但对承租人来讲该租金并不仅是对租赁物进行使用收益的对价，而是“融资”的

3、对价；而对于出租人来讲，其经营融资租赁的目的也不在于取得租赁物，而是在于取得租赁物的租金以收回投资成本并获取相应的利润。由于租赁物是为了满足承租人的需要，根据承租人的选择而从出卖人处购得，其通用性差，因此，为了确保出租人能通过融资租赁交易获取利润，融资租赁合同的租金往往具有特殊性，通常包括以下四项要素：设备购置成本、融资成本、手续费及利润。此外，如果承租人为设备投保，保险费应计入租金(租赁合同融资租赁合同实务操作指南239页，主编闫海、尹德勇，中国人民公安大学出版社。)。我国合同法第243条也规定：“融资租赁合同的租金，除当事人另有约定的以外，应当根据购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的

4、合理利润确定。”因此，融资租赁的租金往往要高于一般租赁的租金。4、主体的特殊性。融资租赁合同的当事人包括出租人和承租人。其中出租人只能是专营融资租赁业务的融资租赁公司，而不能是自然人、一般法人或其他组织。根据我国现行有关法律的规定，目前具有以出租人身份订立融资租赁合同的主体资格的机构有：中国人民银行批准设立的金融租赁公司，中国人民银行批准设立的金融机构中获准兼营融资租赁业务的机构，对外贸易经济合作部批准设立的中外合资租赁公司。对于承租人的身份我国合同法并未有所规定，但我国曾签署的国际统一司法协会 国际融资租赁公约第一条：“本公约适用于涉及所有的设备的融资租赁交易，除非该设备将主要供承租人个人、

5、家人或家庭使用。”由此，可以推出就目前而言，我国融资租赁合同的承租人只能是法人或其他组织，而不能是自然人。5、标的物的特殊性。融资租赁合同的标的物即租赁物。融资租赁合同的标的物具广泛性和限定性。现代融资租赁所经营的租赁设备几乎无所不及。从人造卫星、航空设备、石油钻井平台等大型成套设备到包括汽车、火车、轮船、飞机等在内的各种运输工具；从各种精密仪器、信息处理系统、电话系统、纺织机械等专用设备到机床、办公用品等一般通用生产设备，都已成为租赁公司经营的对象。然而也并不是所有东西都可以成为融资租赁合同的标的物。根据国际统一私法协会 国际融资租赁公约第一条的规定，国际融资租赁的标的物为“成套设备、资本货

6、物或其它设备（设备）”。而国际会计准则17 租赁中则规定：“1.本准则应适用于一切租赁，除非是：（a）开发或使用诸如石油、天然气、木材、金属和其他矿产权的自然资源的租赁协议；以及（b）诸如电影、录像、剧本、文稿、专利和版权等项目的许可证协议。”金融租赁公司管理办法第十九条有如下规定：“使用于融资租赁交易的租赁物为固定资产。”虽然我国合同法并未对融资租赁的标的物做出明确的限制。但笔者认为，根据融资租赁交易的特征以及相关法律法规的规定，融资租赁合同的标的物至少应具备如下特征：（1）租赁物必须是实物财产。任何形式的无形财产都不能成为融资租赁合同的标的物，这类财产使用权的转移有其必须具备的特殊形式，而

7、非融资租赁合同。例如，知识产权的单独转移使用，须通过许可证协议来实现。（2）租赁物必须是使用权可从所有权中分离出来的物。如果使用权与所有权不可分离则不可成为融资租赁合同的标的物。例如，作为一般等价物的货币，其持有人即被推定为所有人。由于租赁须移交租赁物给承租人占有，假设货币可以作为租赁物，一旦承租人占有租赁物，便取得该租赁物的所有权。这与融资租赁只移转其使用权的特征是相违背的。（3）租赁物必须为不可消耗物。所谓可消耗物是指不可重复使用，一次使用就减损其价值或改变其原有状态的物，如燃料、原材料等。如果此类物可以作为租赁物，则出租人对租赁物的所有权就无从保障；（4）租赁物必须是国家允许自由流通的物

8、。凡是国家禁止自由流通的物，由于其所有权不可以在买卖交易中转让，因此也不可能成为融资租赁合同的标的物。例如，专属于国家所有的土地。（5）租赁物必须不属于用于个人消费的消费品。由于目前融资租赁合同的承租人还不包括自然人，因此，此类物品即使属于可流通的非消耗物，也不可能成为融资租赁合同的标的物。6、融资租赁合同是要式合同。由于融资租赁合同本身较为复杂，融资数量大，租赁期限较长，涉及人数多及其在经济活动中的影响较大，各国的法律均要求融资租赁合同必须具备一定的形式。我国合同法第238条第二款就明文规定“融资租赁合同应当采用书面形式”。7、融资租赁合同是双务有偿合同。在融资租赁合同中出租人和承租人互负对

9、待给付义务，出租人享有的权利就是承租人负有的义务，反之亦如此。无论是出租人还是承租人，通过履行融资租赁合同给予对方当事人一定的利益，对方当事人在取得该利益时都必须支付相应的代价。（三）融资租赁合同的分类融资租赁合同因交易形式的差异而有所不同，根据交易过程中当事人之间的权利义务关系，主要可分为如下几种基本类型：（1）典型的融资租赁合同，即与融资租赁合同相关的买卖合同的买受人和出租人是同一人。这是融资租赁合同的一种最主要的形式。出租人根据承租人对出卖人和租赁物的选择，直接向出卖人购回选定的租赁物品，交给承租人使用，并由承租人交付租金。由于其省事省时，手续简便的特点，这种形式的合同大受当事人的青睐，

10、我国融资租赁业务中大多采取此种形式的合同。（2）转租式的融资租赁合同。此类合同中以特别条款约定，承租人同时以出租人的身份与第三人即最终承租人订立另一个融资租赁合同，该另一个合同的租赁物和租赁期限与本合同完全相同。根据该合同，承租人向出租人办理租赁手续，租入设备，然后再转租给最终承租人使用，其中承租人和出租人均为租赁公司。转租赁交易中作为第三人的最终承租人往往要支付比典型租赁承租人高的租金。因此，此种合同形式一般只在企业迫切需要国外只租不卖的先进技术时才采用。（3）回租式融资租赁合同，即合同的承租人和相关买卖合同的出卖人是同一人的合同。这种合同形式一般在以下两种情形下被采用：（a）企业资金不足而

11、又急需某种设备，此时，企业先出资从制造商那里购置所需的租赁物，转售给租赁公司，然后再从租赁公司租回租赁物使用；（b）企业资金不足，但拥有大型设备或生产线，此时，可将本企业原有的大型设备或生产线先卖给租赁公司，收取现款，以解燃眉之急，在售出设备的同时向租赁公司办理租赁手续，由企业继续使用原有设备。（4）回转租式的融资租赁合同，即相关买卖合同的出卖人同时是相关的另一融资租赁合同的承租人，即最终承租人。这种合同形式汇集了回租式融资租赁合同的特点和转租式融资租赁合同的特点，即当转租式融资租赁合同中的最终承租人是租赁物的出卖人时，这一合同就成了回转租式融资租赁合同。（四）融资租赁合同的效力融资租赁合同自

12、生效之日起就在当事人之间产生拘束力，当事人得基于融资租赁合同享有权利，承担义务：（一） 出租人的主要权利和义务1、 出租人的主要权利（1）关于租赁物的所有权。我国合同法规定出租人在融资租赁期间享有租赁物的所有权(参见合同法第242条。)（2）免除责任的权利。在通常情况下，作为出租人的租赁公司并不承担租赁物的瑕疵担保责任，不负担租赁物在租赁期间毁损灭失的风险，免除其在租赁期间对租赁物的维修义务(参见合同法第224，246，247条。)。（3）收取租金的权利。按照合同的约定收取租金是出租人最主要的权利，也是出租人参与融资租赁关系收回融资成本和获取利润的唯一途径。（4）收回租赁物的权利。在以下三种情

13、况下，出租人有权收回租赁物：a. 在融资租赁合同期满后，对于租赁物，承租人可以选择留购、续租或退租三种方式。如出租人没有选择留购或续租的，出租人有权收回租赁物，要求承租人将处于良好工作状态的租赁物按出租人要求的运输方式运至出租人指定的地点，由此产生的一切支出,如包装、运输、途中保险等费用均由承租人承担；b. 对于融资租赁合同期满后，租赁物的归属，如果当事人没有约定或约定不明,又不能达成补充协议，也不能通过合同条款或交易习惯加以确定时，出租人可以依法收回租赁物；c. 合同因解除而终止时，出租人也有权收回租赁物。2、出租人的主要义务（1）购买租赁物的义务。出租人应当按照承租人对出卖人和租赁物的选择

14、，以自己的名义与出卖人签订买卖合同而购买租赁物。（2）交付租赁物的义务。出租人在依约购得租赁物以后，必须将租赁物提供给承租人占有、使用、收益。然而，在融资租赁合同中出租人所负有的交付义务，并不是直接的交付，而是通过出卖人来实现的(参见合同法第239条。)，只要承租人自出卖人手中受领了标的物，即视为出租人的交付义务业已履行。（3）确保承租人对租赁物的占有和使用(参见合同法第245条，国际统一私法协会 国际融资租赁公约第8条第二款。)。承租人进行融资租赁交易的目的就在于获得租赁物的使用权，为确保承租人正常对租赁物进行占有使用，出租人负有如下义务：a. 排除妨碍。在第三人的行为妨害了承租人对租赁物的

15、占有使用时，出租人应基于其作为租赁物所有人的身份，请求第三人排除妨碍，出租人殆于行使权利而给承租人造成损失的，应予以赔偿；b. 自己不妨碍。出租人对承租人占有使用权的妨碍包括，以其行为直接妨碍承租人对租赁物的占有使用，还包括不当行使处分权而给承租人造成妨碍。出租人基于其所有权得将租赁物抵押、转让，但出租人在行使该权利时须及时通知承租人，且不得影响承租人对租赁物的占有使用。一般认为，即使出租人将租赁物出让给第三人或在租赁物上为第三人设定担保物权，承租人也不因此丧失在租赁期间对租赁物占有使用的权利，因此给承租人造成的损失，出租人应当承担赔偿责任。（4）协助的义务。出租人、出卖人、承租人可以约定，出

16、卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔权。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。索赔权是出租人基于买卖合同而享有的权利，但在融资租赁合同中，出租人往往将此权利转让给承租人行使而由出租人承担协助的义务。出租人协助索赔的义务须以索赔权的移转为前提的，其实质是出租人不交付或迟延交付租赁物，租赁物瑕疵担保等责任的免除。如果由于出租人的过错使得承租人索赔不能，出租人应当承担相应的损害赔偿责任。（二） 承租人的主要权利和义务1、承租人的主要权利（1）选择出卖人和租赁物的权利。租赁物的买卖合同虽然是由出租人和出卖人签订的，但承租人才是租赁物的直接占有、使用和收益者，租赁物的情况和出卖人的信誉以及其所提供

17、的服务，关系到承租人的切身利益。由承租人依靠自身的专业知识、技能和经验选择租赁物的名称、规格、型号、性能、数量以及出卖人，更有利于实现合同的目的。（2）享有与受领的标的物有关的买受人的权利(参见合同法第239条。)。首先，承租人有权要求出卖人直接向其交付标的物，出卖人不得拒绝。基于合同的相对性原则，相关的买卖合同中，出卖人只向买受人即融资租赁合同中的出租人承担交付标的物的义务。但由于融资租赁合同和相关的买卖合同具有同一的标的物，且出租人按承租人的要求购买租赁物是以供给承租人使用为目的的，出租人往往缺乏对租赁物进行判断检查的能力，与其相反，承租人对租赁物则有着专业性的了解，由其对租赁物进行检验受

18、领，更有利于确保承租人利益。因此，我国合同法规定出卖人应按照约定向承租人交付租赁物，这是出租人向承租人转让其作为买受人所享有的交付标的物请求权的结果。其次，承租人享有向出卖人索赔的权利。如前所述，在一般情况下，出租人并不对租赁物负担瑕疵担保责任，而由承租人就自己因标的物不交付、迟延交付或交付的标的物有瑕疵所受的损失直接向出卖人索赔，出租人仅负协助的义务（3）对租赁物享有独占的使用收益的权利。出租人享有的这种权利是法律为了维护融资租赁关系的稳定性，而赋予承租人的特殊权利，具有物权的性质，是债权物权化的典型。出租人基于其所有权可以在租赁物上设置抵押权，但必须通知承租人，而且这种抵押行为不得影响承租

19、人对租赁物进行使用收益，承租人得以其对租赁物的独占使用权对抗抵押权人；此外，出租人转让租赁物的，融资租赁合同继续有效，承租人依然可以对租赁物进行使用收益，新的所有权人也不得解除合同，取回租赁物，这就是所谓的“买卖不破租赁”原则的形象体现。（4）对租赁物的优先购买权。在出卖人转让租赁物时，在同等条件下，承租人享有优先购买的权利。承租人享有的这种权利与一般租赁合同中承租人的权利并无实质差异。由于在融资租赁期间届满时，当时人仅须支付象征性的价款即可取得租赁物的所有权， 因此在这种情况下，承租人的这种权利又被称为“廉价购买权”。（5）对租赁期间届满时租赁物的归属的选择权。承租人对租赁物在融资租赁期间届

20、满后的归属具有选择权，要么留购，要么续租，如果承租人放弃了留购和续租的权利，就意味着其选择了退租在合同终止时将租赁物退还给出租人。2、承租人的主要义务（1）对租赁物进行检验和受领的义务。对租赁物进行验收，具有双重性质，既是承租人的权利又是承租人的义务。当它被作为承租人的权利提及的时候，强调的是承租人得请求出卖人直接向其履行交付标的物的义务；而当它的身份是承租人的义务的时候，则强调承租人必须在约定的或出卖人通知的时间和地点检验和受领标的物，无故不得迟延受领或拒收，承租人对其无故迟延受领或拒收而给出卖人造成的损失必须承担责任。同时，承租人应当将验收的结果及时通知出租人。（2）妥善保管，使用租赁物的

21、义务(参见合同法247条，国际统一私法协会 国际融资租赁公约第九条。)。首先，承租人应妥善照看设备，负责租赁物的安全，防止租赁物毁损灭失，在第三人的行为妨害租赁物时，得基于其占有权请求排除妨碍，或请求出租人基于其所有权请求排除妨碍；其次，承租人应当按照合同的约定或租赁说明书中规定的操作与使用的有关规程，以合理的方式使用设备并使之保持交付时的状态，未经出租人同意，不得将租赁物移转使用地点（融资租赁合同的保留条款通常要规定租赁物使用的地区范围），不得改变租赁物的形状或装配其他附件，但合理损耗及各方商定的对设备的任何改装除外；再次，承租人还应当对租赁物负维修的责任，以避免其品质的不适当降低害及出租人

22、的所有权，对于租赁物在使用过程中发生的一切故障，应及时向出租人报告；此外，承租人只有在出租人同意和不损害第三方权利时才可以转让其对租赁物的使用权或在融资租赁合同项下的任何其它权利。（3）支付租金的义务。支付租金是承租人所负的最主要的义务，承租人应当按照合同约定的币种、数量、支付方式和时间向出租人支付租金。如前所述，租金是承租人融资的对价，有着其特殊的构成。因此，在出租人依约购买了租赁物并交付给承租人之后，承租人就应以租金的形式补偿出租人因该项融资租赁交易所投入的成本和资金，而不得以未对租赁物进行使用收益或不继续对租赁物进行使用收益为由免除该项义务。（4）承担租赁物毁损灭失的风险。这里的风险指的

23、是租赁物因不可归责于租赁合同双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失。此时，承租人不得以租赁物有毁损，或因租赁物不复存在而无法使用收益为抗辩，减免或迟延支付租金。当然，如果租赁物的毁损、灭失是由于出卖人的过错引起的，承租人可以向出卖人索赔。（5）返还租赁物的义务。如果承租人选择退租而放弃留购或续租的权利，那么，在融资租赁合同期间届满后，就应当将租赁物按照合同终止时的完好状态返还给出租人。（五） 融资租赁合同与租赁合同、买卖合同及借款合同的区别融资租赁合同虽然具有传统租赁合同、分期付款买卖合同以及借贷合同的某些特征，但融资租赁合同与传统租赁合同、分期付款买卖合同以及借贷合同在法律性质上的区别是显而

24、易见的。因而，融资租赁合同不可能简单地划归其中任何一种类型的合同，它应该是一种新型的、独立的合同形式。最具代表性的是一九九九年十月一日施行的中华人民共和国合同法，它将融资租赁合同单列一章，从而在立法上，确立了融资租赁合同为独立有名合同的地位，而与其他传统的有名合同相并列。（一）融资租赁合同与租赁合同的区别融资租赁合同与租赁合同两种合同都是由出租人提供租赁物，由承租人支付租金并使用租赁物的法律关系，它们之间存在着如下的区别：融资租赁和传统租赁的一个本质区别就是：传统租赁以承租人租赁使用物件的时间计算租金，而融资租赁以承租人占用融资成本的时间计算租金。一是缔约意思不同。在传统的租赁合同中，出租人出

25、租的租赁物，并非是出于承租人的需要和根据承租人的要求购买的，而是依自己的需要并按自己的要求购买的，其购置物件，尽管也服务于出租的目的，但购置行为与个别的、特定的租赁合同并无直接的、必然的关联。而融资租赁合同的出租人，不但要按照承租人要求购买租赁物，而且在多数情况下还只能向承租人指定的出卖人购买，其购置物件的行为是与其出租物件的行为密切联系在一起的，它们共同构成融资租赁关系的内容。二是融资租赁合同的内容与租赁合同也存在着根本差异，其主要表现：其一，租赁合同是出租方将其财产交付承租方使用收益，承租方为此支付租金并于期满后将原物返回的合同，属有偿使用财产关系，出租人应使租赁物于交付时及在整个租赁期间

26、合理使用收益，对租赁物负有瑕疵担保义务及维修义务，并承担租赁物因意外事故毁损灭失之风险，承租人在合同履行期届满，就返还租赁物。但在融资租赁合同中，却有瑕疵担保免责、标的物危险及维修义务由承租人负担，以及出租人得以免除因租赁物造成第三人财产损害或者人身伤害的侵权行为的责任。其二，租赁期届满标的物所有权归属不同。租赁合同租期届满，出租人就收回租赁物，当事人也可续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。融资租赁合同期限届满，对租赁物享有留购、续租、退租的选择权。而留购权发生所有权转移。（二）融资租赁合同与买卖合同的区别在融资租赁合同中，租赁物的购买是要通过买卖合同来实现的，即买卖合同

27、与融资租赁合同的签订及生效是互为前提，相互依存的。即：你租我才买，我买你必租。这就清楚地看出，融资租赁交易中的买卖合同不同于一般买卖合同，融资租赁合同也不同于传统的租赁合同。两个合同中的三方当事人的权利、义务在两个合同中分别履行。在融资租赁交易中，是不能将两个合同割裂开的，但是买卖合同一旦履行，买受人支付货价，出卖人转让所有权，与融资租赁合同中出租人转让租赁物的使用权，承租人支付租金，这种根本不同的法律特征是显而易见的。总之，就买卖合同而言，一旦合同所规定的条件成就，标的物的所有权便当然移转于买受人所有，无需另订协议；而在融资租赁合同中则须有特别约定，承租人才可于租赁期满时取得租赁物的所有权。

28、另外出卖人不能对出租人的租赁收益主张权利，承租人也不能因买卖合同中出现的非出租人责任问题而拒付租金。合同法第244条明文规定：“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人未予选择租赁物除外”。这条规定就是对出租人的物的瑕疵担保责任或者违约责任的免除。（三）融资租赁合同与借款合同的区别有人认为，融资租赁合同实质就是借款合同，融资租赁合同的承租人通过出租人购买并将租赁物出租，达到融资的目的，以解决其一次性购买标的物所需资金的不足，从这点上看，承租人等于是向出租人借贷，但其此时并不是从出租人处取得租赁物或货币的所有权，而仅仅是取得租赁物或货币

29、的使用权，并以租金的形式偿还出租人为购买租赁物所支付的对价和费用。其根本的区别在于：一是合同主体的区别。融资租赁合同的主体是三方，即：出租人、承租人、出卖人分别签订买卖合同和融资租赁合同，且两个合同的标的是同一的，但两个合同又是独立的。两个合同的目的和权利、义务不同，即使在回租合同情况下，承租人与供货商是合一的，但其作为两个不同主体出现，而借款合同只涉及贷款人与借款人，不涉及第三方。二是借款合同只涉及一定数额的金钱的转移交付，而不涉及物件的使用关系。三是租金和利息计算方法不同。借款合同中，借款人依据合同规定，除向贷款人归还借款本金外，还要支付利息。利息计算除按双方合同约定外，还需符合国家银行规

30、定的贷款利息，超出部分无效。融资租赁合同中，承租人向出租人交付的是租金，租金计算包括购置物件中的价款、融资利息、银行费用总成本的回收及手续费、保险费等出租人的经营费用以及可得利润等，租金一般高于同期银行贷款本息。三、回租 （一）回租又称售后回租。指承租人将自有物件出卖给出租人，同时与出租人签订一份融资租赁合同，再将该物件从出租人处租回的租赁形式。回租业务是承租人和出卖人为同一人的特殊融资租赁方式。 其业务具体流程为： 承租人与出租人签订转让协议，将自由设备的所有权转让给出租人。 承租人与出租人签订租赁合同，向出租人承租该设备，同时担保人出具保证承租人归还租金的担保书。 出租人按约支付转让款项，

31、承租人按约支付租金。 承租人归还全部租金后，重新取得设备所有权。 回租与直接租赁的最大区别在于：直接租赁中用于租赁的设备是出租人外购的，而回租中用于租赁的设备是企业（承租人）原来已经购买并正在使用的设备。 我国目前的融资租赁业务，主要以售后回租为主。售后回租又称出售回租，简称回租，是指承租人将自己所有的资产出售给出租人然后再从出租人处将该资产租回并支付租金的一种融资交易形式。其在法律性质上与一般融资租赁完全相同，即以融物的方式达到融资的目的；其在表现形式亦与一般融资租赁相同，即交易涉及两个法律关系（买卖关系和租赁关系）三方当事人（承租人、出租人、出卖人）。所不同的是，回租式租赁交易涉及的三方当

32、事人中有两方发生了竞合，即租赁关系中的承租人同时又是买卖关系中的出卖人。 售后回租是一种特殊的产权交易，标的物是固定资产，出租人从承租人处购得物件，取得该物件的所有权（占有、使用、收益、处分）后，通过售后回租合同又将占有、使用和收益权转让给承租人，出租人只保留处分权，而且只是一种受限制的处分权；第一，出租人的任何处分不得影响承租人对租赁物件的占有、使用和收益权；第二，按照售后回租合同的规定，出租人应在租金全部回收后，向承租人转让租赁物件的所有权。从某种意义上来讲，回租类似于抵押贷款（从法律上讲，回租和抵押贷款不能混为一谈，回租中的租赁物件所有权属于债权人，抵押贷款的抵押物的所有权属于债务人），

33、售后回租的实质只是一种资金融通。 （二）售后回租的优点和特点它使设备制造企业或资产所有人（承租人）在保留资产使用权的前提下获得所需的资金，同时又为出租人提供有利可图的投资机会。售后回租的特点：1、在出售回租的交易过程中，出售/承租人可以毫不间断地使用资产； 2、资产的售价与租金是相互联系的，且资产的出售损益通常不得计入当期损益； 3、出售/承租人将承担所有的契约执行成本（如修理费、保险费及税金等）； 4、出售/承租人可从出售回租交易中得到纳税的财务利益。（三）售后回租交易的本质特征售后租回是一种集销售和融资为一体的特殊形式，是企业筹集资金的新型方法，通常指企业将现有的资产出售给其他企业后，又随

34、即租回的融资方式。它是目前西方发达国家常用的筹资方式之一。在售后租回交易中，承租人与出租人都具有双重身份，进行双重交易，形成资产价值和使用价值的离散现象，具体表现在以下几个方面：1、交易业务的双重性售后租回交易双方具有业务上的双重身份，因而业务处理上具有重叠性。其一，资产销售方同时又是承租人，一方面企业通过销售业务实现资产销售，取得销售收入，另一方面又作为承租方向对方租入资产用于生产过程，从而实现资产价值和交换价值，具有经济业务的双重身份。其二，资产购买者同时又是出租方，企业通过购买对方单位的资产取得资产所有权，同时又作为出租方转移资产使用权，取得资产使用权转让收入，实现资产的使用价值的再循环

35、，具有业务上的双重性，是融资产销售和资产租赁为一体的特殊交易行为。2、资产价值转移与实物转移相分离在售后租回的交易过程中，出售方对资产所有权转让并不要求资产实物发生转移，因而出售方（承租方）在售后租回交易过程中可以不间断地使用资产。作为购买方即出租方，则只是取得资产的所有权，取得商品所有权上的风险与报酬，并没有在实质上掌握资产的实物，因而形成实物转移与价值转移的分离。3、资产形态发生转换售后租回交易是承租人在不改变其对租赁物占用和使用的前提下，将固定资产及类似资产向流动资产转换的过程，从而增强了长期资产价值的流动性，促进了本不活跃的长期资金发生流动，提高了全部资金的使用效率。这样，一方面解决了

36、企业流动资金困难的问题，另一方面盘活了固定资产，有效地利用现有资产，加速资金再循环，产生资本扩张效应。4、资产转让收益的非实时性企业会计准则租赁规定。卖主（即承租人）不得将售后租回损益确认为当期损益，而应予递延，分期计入各期损益。一般认为，资产转让收益应计入当期损益，而在售后租回交易中，资产的售价与资产的租金是相互联系的，因此，资产的转让损益在以后各会计期间予以摊销，而不作为当期损益考虑。这样做的目的是为了防止承租人利用这种交易达到人为操纵利润的目的，同时避免承租人由于租赁业务产生各期损益的波动。（四）售后回租业务面临的问题 售后回租业务目前面临的主要问题是由于操作售后回租业务必然需要承租人将

37、自己所有的资产“出售”给出租人。长期以来,由于对这种“出售”行为的实质没有准确的认定，往往将售后回租业务与一般的设备买卖行为混为一谈，将融资租赁公司这种提供融资的金融机构与普通的设备购买方混为一谈，使操作售后回租业务的融资租赁公司在司法实践中处于不利的境地，不仅售后回租业务无法顺利开展，也阻碍了中国融资租赁业的健康发展。 如某租赁有限公司诉广东某瓶盖厂售后回租纠纷一案就是如此。1992年11月，某租赁公司（以下简称A公司）与被告广东某瓶盖制品厂（以下简称B公司）签订了一份售后回租融资合同，约定由A公司购买原为B公司所有的价值338万美元的三套瓶盖、防盗盖生产线，再由A公司将上述设备租给B公司使

38、用。A公司依约向B公司电汇了回租设备款，但B公司在租赁期间仅向A公司支付了第一期部分租金，其余租金均未偿还，故被A公司于1996年向当地中级人民法院提起诉讼。A公司要求法院依法判决B公司支付应付租金，但B公司答辩称A公司与B公司签订的融资回租合同违反了我国海关对外商投资企业进出口货物监管和征免办法，属于无效合同。当地中级人民法院经审查后认为：原告A公司向被告B公司购买的4条瓶盖和防盗盖生产线中，第3、第4号生产线属于海关监管物资，违反了我国海关法的有关规定；并且由于被告B公司属中外合作经营企业，而约定原告A公司向被告B公司购买4条生产线，未依法律和合同约定报经当地对外经济贸易委员会批准，故该合

39、同应认定无效。按照无效合同的处理原则，被告A公司将收取的美元货款减去已付的部分租金后，将剩余本金及利息返还给原告。由于租赁合同的收费大于银行贷款利息，法院判决租赁合同无效，给租赁公司带来了较大的损失。 上述的案例就是一个将售后回租与设备买卖混为一谈的典型例子。根据我国海关法的规定，减征或免征关税进口的货物物品要受到海关监管，即只能用于特定地区、特定企业或者特定用途，未经海关批准并补缴关税，不得挪做他用。如果售后回租中承租人将自己所有的资产出售给出租人的行为真被认为是一种简单的设备买卖行为，那减征或免征关税进口的货物物品由于受到海关监管，在海关监管期内未经海关批准并补缴关税，自然不得售与他人，A公司与B公司签订的租赁合同自然是无效的。所以，要保证售后回租业务在我国能健康发展，必须要对售后回租业务的实质进行判断。四、售后回租业务实质的判断 售后回租的流程中的确存在承租人将自己所有的资产“出售”给出租人的行为，那这种承租人将自己所有的资产“出售”