金融业不良资产处置法律服务方案书

1、金融业不良资产处置法律服务方案书一、XXX瘵刃律师事务所简介XXX律师事务所系国内最早从事金融及 证券业务的律师事务所之一，在银行、金融业不良资产处置、融资、证券、银行、保险、信托 和基金等金融证券法律服务领域具有丰富经验，多年来参与了化工、 煤矿、石油、保险、银 行等重要行业的大型国有企业的融资、证券、保 险等项目。迄今，已为 中国300余家企业的股份制改造、境内外首次 发行A股、法人股、B股、H股以及上市公司配股、增发、发 行可转换 债券、并购与资产重组等提供优质法律服务。XXXXQCX）律帀事务所经福建省司法厅批准于2012年成立。XXXX0X）律帀事务所秉承XX总所 客户至上、团结全作

2、、勤勉尽责、 优质高效”的服务理念，银行、金融业不良资产处置金融证券、知识产 权、企业法律风险防控、房地产为主要发展方向，走品牌化、专业化、 团队化、规模化及国际化发展之路。律所聚集了一批专业 素质过硬、 执业经验丰富、具有复合型知识 背景的执业律师，执业律师21人，现 执行合伙人为蔡宏谋律师。蔡宏谋律师从事律师执业二十余年，具有 丰富的法律实践经验，曾被评为福建省优秀青年律师。xxx xXX 律师事务所本所法律服务制度在长期的法律服务中，本所形成了一套规范的法律服务制度:1、优先服务制度:顾问单位作为本所固定的基本客户，相 对于其他新的非固定客户而言，在处理法律事 务方面，会得 到本所的最

3、优先、最便利服务。2、重点服务制度:顾问单位是本所业务发展的基础，因此， 本所将之所需的法律服务会结合其业务特点及时地确定服 务重点，突出重点服务。3、及时服务制度:通过本所与顾问单位签订的法律顾问 聘用合同或专项法律服务合同，约定一般事项和重大事 项的服务时限，保证及时完成顾问单位委托的工作。4、团体服务制度:顾问单位的法律服务工作，原则上由本所指派的 顾问律师或顾问律师团负责。遇顾问单位涉及重大、 复杂的法律问题时，本所会及时汇集专业律师，组成 专门 律师服务工作团”为顾问单位提供特别的法律服务。5、专业服务制度:根据顾问单位所涉的法律事务特点，除 组成 专门律师顾问工作团”服务外，顾问律

4、师还会按法律服 务内容的不同性质，选择事务所内部专业律师协同办理，保 证法律服务的优质、高效、专业。6、定期拜访制度:顾问律师进行定期拜访，变 被动服务 为主动服务”全面了解顾问单位的业务特点，熟悉顾问单位 的经营运作模式，及时发现问题，解决问题，提出合理化建议， 更有效的为顾问单位避免和防范经营中的风险.如本所受聘贵司担任法律顾问，本所将按以上法律服务制度，为贵司提供优质、高效、专业的法律服务。三、法律服务律师团成员由对金融业不良资产处置领域有相当研究的蔡宏 谋、丁小明、上 官宝山、卢晶、杜振祥、黄晓 琪（必要时增加律师）组成律师团（各律帀 简历附后），为贵单位提供规模服务。其中，蔡宏谋 律

5、师任贵行首席法 律顾问，代表我所与贵单位协商法律服务的具体事项，接受贵单位交办的各项法律事 务，全面负责律师团，分派、指导、监 督律师团成员的 工作。另根据贵单 位法律事 务的不同 领域，指派其他相关 专业律师协 助处理。四、不良资产法律服务概况国务院为减少四大国有 银行的呆坏 账，提高其经营能力，于1999年 先后特批 设立四大资产管理公司（中国信达资产管理公司、中国东 方资产 管理公司、中国长 城资产管理公司和中国 华融资产管理公司 ），将银行的不 良贷款债权作为不良资产划给资产 管理公司，由其进行处置回收。因不良 交易本身涉及合同法、招标法、拍卖法、银 行法及国家有关外商投 资、境内 外

6、并 购产业政策、外债 及外汇管理、不良资产处 置等若干法律部 门，具有 相当高的 难度和风险及一般经济或民事案件无法比 拟的复杂性；对不良资 产的尽职调查，又因项目众多，动辄涉及十几个地区、数百个企业、跨多个 行业，需要由通悉公司、合同、担保、房地产、规划、税务、劳动保障、企业 改制、国有资产 管理等法律法 规，还要有与各机关打交道及，因此律 师参 与到整个交易 环节尤其重要。五、我所为银行不良资产处置提供的法律服务（一）协助银行完善不良贷款转让管理制度 为银行草拟不良贷款转让管理制度、不良贷 款转让的内部 审批机制， 协助银 行完善不良 贷款转让管理制度。（二）根据法律规定协助银行确定可转让

7、的资产包，协助整理贷款确权 所需的资料根据现行法律和 监管允可的 银行可转让资产 包范围内，协助银行确定 可转让的资产包。协 助银行收集贷款确权所需的资料，主要包括借款合同、 担保合同、与借款合同有关的诉讼或仲裁文件【包括未决诉讼 和仲裁（如有）（三）对银行预转让的资产包进行的尽职调查 调查目标企业的主体 资格，经营管理的合法性，资产、债权、债务 等方 面的真 实信息，对目标企业现存和潜在的法律 风险做出职业判断，为委托 方最终的科学决策提供依据。银 行不良资产处置方式中的尽 职调查的内容 如下：1、对债权合同及担保合同 进行调查。包括审查债权 合同主体和内容 的合法性、债权合同的履行情况以及

8、担保合同主体和内容的合法性、担保 合同的履行情况；2、对债务人、担保人的基本情况进 行调查。包括其名称、住所、法定 代表人、注册资本金、经营 范围、股东 及出资情况、设立、变更、章程、业务 资质、控股单 位和关联单位以及年 检情况等等；3、对债务人、担保人的资产进 行调查。包括实务资产 （含担保资产）、 无形资产、对外投资情况、债权 以及须优先清偿的债务；4、对债务人、担保人的其它情况进 行调查。包括其组织机构、人员 状 况、经营情况、产 品及市场情况、财务 状况及涉诉情况；5、对目标企业法定代表人及股 东的背景 资料及经济状况进行调查；6、提前对 被银行列 为有潜在 还款能力危机的企 业及个

9、人的背景 资料 及经济状况进行调查。在分析、综 合以上信息的基 础上，根据需要出具尽 职调查报告。（四）可行性论证根据尽职调查报告以及法律法 规、政策的有关规 定出具法律意 见书， 并结合现实情况对每种处置方式的可行性 进行论证，使该处置方式不 仅具 有法律上的可行性，也尽力 实现现实的可行性。（五）方案的制定参与在 资产处置的实施阶段可能涉及到具体方案的制定，尤其是在 产权界定、资产评估、工商注册登记 以及 变更登记等方面（六）为银行引荐相应的资产管理公司 根据银行最终确定的不良 资产处置方案，为银行引荐相应的金融资 产管理公司做通道 业务。（七）协助银行将不良贷款的债权转让金融资产管理公司

10、，实现不良 贷款的出表，降低不良款率（1）参与银行与资产管理公司关于 债权转移转让对价等相关事 项的 谈判；（2）为银行与资产管理公司的 债权转让 草拟债权转让协议，协助双 方签署债权转让协议 ；（3）如金融资产管理公司需委托 银行对资产 包进行清收的，草拟合 作清收处置协议，协助银行与金融 资产管理公司 签署债权转让协议 。（八）为银行引荐合法的竞买人通过本所自身收集并建立的客 户数据 库，通过合法方式向 银行推 荐不良资产的买受人。资产证券化简介资产证 券化最初在美国 产生，并且在规模、创 新方面一直保持全 球领先地位，欧洲继美国之后加入 资产证 券化的行列，但是由于法律 结构的差异，在规

11、 模和创新方面与美国有 较大的差距。在亚 洲，1997 年亚洲金融危机 严重打击了投 资者的信心，投资的安全性被投 资者放 在首位，于是资产证券化成 为亚洲国家的一些公司 进行融资的新渠道， 亚洲各国也纷纷调整法律框架以适 应资产证券化的需要，但是由于 资 产证券化对法律、信托、担保、会计 等方面要求 较高，亚洲国家的 资产 证券化 业务还没有成熟。我国在资产证 券化方面也 进行了有益的 尝试 ， 2005 年出台信贷资产证 券化试点管理办法后，经过 近一年来的 试 点，信贷资产证 券化终于取得了 阶段性成果。国家开发银行、中国建 设银行两家 试点银行分别委托中诚信托投资公司、中信信托投资 公

12、司 发行开元 资产支持证券、建元资产 支持 证券的成功，标志着中国的 资 产证券化已 经从理论走向实践。金融资产管理公司 资产处 置管理 办法 （修订）第 12条规定，公司可通过以下方式 处置资产：追偿债务 ，租赁 或者以其他形式 转让、重组 ，债权转 股权等。公司应在金融资产 管理 公司条例规 定金融资产管理公司在的 经营范围和金融监管部门批准 的业务许可范围内，积极稳妥地探索处置方式，以达到回收 资产最大 化的目标。资产证 券化就是不良 资产处置过程中诞生的新方式之一。 尽管我国目前没有关于不良 资产证 券化的具体法律 规定，但是我国已 经完成了三例不良 资产证 券化案例，分别是信达 资产

13、管理公司的离岸 资产证券化、华 融资产管理公司 “信托分层”处置计划、中国工商银 行 宁波分行的不良 资产证券化。当然，这 三个案例都不是真正意 义 上的 不良资产证 券化，但是可以为我国不良 资产证券化的法制化、规 范化 运作提供经验借鉴。资产证 券化特别是不良资产证券化能够加快不良 资产的处置进度，提前回收资金，而处置的最终风险及损失由证券投 资者承担。另外，它拓宽 了银行的融 资渠道，改善了银行的财务状况， 有利于促进国有商业银行的改革的 顺利进行。我所在资产证券化中提供的法律服务1资产证券化的发起阶段，开展尽职调查并出具尽职调查报告 ，参与资产证券化的 发起并起草资产证 券化发起计划书

14、。 通过对发起人证券化融资目标的分析以及相 应资产分类程序和标准， 协助发起人组建不同的 资产池，并制定资产证 券化发起计划书，其 内容包括商 业银 行或特 设机构的具体情况、发 行资产抵押 证券的目的、 作用；拟融资资金的具体 规模；拟用作发行证券的抵押贷款的具体情 况包括数量、品种、期限、信用程度、优 良率等；拟售出的 贷款组合单 价、总价、价款支付等情况；拟 融资的款 项用途；拟融资的期限等。2特设机构的设立阶段，参与特设机构的设立，并起草和审定公 司章程，股东合同等法律文件，参与 办理公司名称的 预先核准登 记， 参与公司的注册、验资 手续和登 记注册等。3证券的发行阶段，对证券发行有

15、关事 项出具法律意见书 、律 师工作 报告；参与对证 券发行说明书的验证 工作，出具验证 笔录； 参与起草、签订证 券承 销协议等。4相关法律文书的起草与制定，如发起人与受托人之 间的贷 款 组合买卖合同、被证券化贷款资产管理服 务合同，特设机构与受托 人的现 金流资产投资管理信托合同等等。5协调 与各方的关系，与上 级部门、证 券主管部 门、证券公司、担 保公司、资 信评级公司、投资 者的 协商、谈判工作。除了就有关金融实 务问题作出说明外，还须就各方面的法律 问题进行说明。在贷 款组合 的价格、价款支付、收益的处 理与分成以及 证券发行、资 金托管和服 务等方面律 师的参与力度也在不断加大

16、。6 我所为金融资产管理公司收购资产包中的法律服 务内容（一）协助金融资产管理公司完善资产包受让的管理制度 为金融资产管理公司草 拟资产包受让管理制度、资产 包受让的内部 审 批机制，协助金融资产管理公司完善 资产包受让的管理制度。（二）为金融资产管理公司推荐银行的不良资产处置项目 通过我所建立的 银行不良资产处 置的项目信息，为金融资产管理 公司与银行搭桥并推荐目 标项目。（三）根据法律规定协助金融资产管理公司确定可受让的资产包 根据现行法律和监管允可的资产管理公司可受 让的资产包范围内， 协助金融 资产管理公司选择可受让的资产包。（四）对金融资产管理公司预收购资产包的尽职调查1、调查债务人

17、的工商登记资料工商登 记资料调查主要应包含以下内容： 第一，企业股东及所持股份比例，包括 设立、变 更等资料，了解企业的股本结构，因为很多企业可能被工商行政管理机关吊 销营业执 照， 或被股东予以注 销。根据以往的司法解释 ，被吊销企业的股东应承担 清算责任，司法实践中有的法院 则判决股 东在一定期限内未清算 则承 担赔偿责 任，而根据新公司法相关 规定，股东若怠于履行清算 义务， 则可能直接承担 赔偿责任，被注销企业的股东（未清算）则可能承担 偿 债责任。第二，企业设立时、增资时 的验资报告等资料，审查企业股东出资 是否实际出资，当然对于货币出资，只要验资形式上符合 规定，则一 般只能认定为

18、出资到位。但如果出资 方式为土地使用 权、专 利等方式 的，尽管验资机构出具符合形式要件的 验资报告，也不能代表出 资已 到位，尚需要审查相关权利的 转让手续是否办理，若未办理，则应当 属于出资不实，责任股东应在出资不实范围内承担赔偿责任。第三，企业改制之相关批准文件、产权转让 合同等 资料，有一部分 企业偿债意愿很差，企图逃避金融 债务，政府相关部门也可能考虑企 业经营及职工因素，或甩包袱的观念，纵容甚至支持企 业进行各种五 花八门方式的改制。因此，细 致审查 企业改制文件，是确定改制企 业 民事责任，防止改制企业逃避债务的必要步 骤。 第四，可能存在的企 业评估、审计报告及分支机构、对 外

19、投资等资料。 此类资料对债务人的责任承担并不 产生实质性影响，但是，对于了解 债务人的资产状况/资产线 索却是必不可少的，可能存在的企 业房地 产权利证书、分支机构、子公司名称至少会为 企业资产调查 提供部分 相对明确的目 标，节省调查成本和 时间。2、关于债务人房地产情况的调查鉴于大部分不良 资产项 目的债务企业处于经营不佳状态，其货币 资金动向相对极其隐秘，开立基本账户基本不用，而房地产作为其主 要固定资产相对不便隐匿、转移。因此，对债务 人房地 产的调查，是目 前最直接、最便利的查 找债务人资产的方式，相对于设备、股权 等其 他资产，房地产也比 较易于变现。房地产调查主要应包括： 第一，

20、房地产权属，具体为证号、座落、面积、建成年代、用途、土 地所有 权性质、土地使用权 取得方式等；第二，房地产抵押，具体为他 项权证号、抵押权人、设置抵押日期、抵押担保金额 ，房产、地产 是否 同时或分别设置抵押等；第三，房地产查封，具体为查封法院、法律文 书、涉案当事人、涉案金额、查 封范围、查封期限、是否有轮 候查封等。（五）可行性论证根据尽职调查报告以及法律法 规、政策的有关规 定出具法律意 见书， 并结合现实情况对每种处置方式的可行性 进行论证，使该处置方式不 仅具 有法律上的可行性，也尽力 实现现实的可行性。（六）方案的制定 参与在资产处置的实施阶段可能涉及到具体方案的制定，尤其是在

21、产权界定、资产评估、工商注册登记 以及 变更登 记等方面。（七）参与金融资产管理公司与银行关于债权转移转让对价及回报 率等相关事项的谈判（八）为金融资产管理公司与银行债权转移过程中的审查工作1、审核合同类及催收类资料 查阅债权详细资 料，诸如借款、保证、抵 /质押合同、借款凭证、还 款协议、承债协议、催收通知等。主要通过审查 借款期限 /诉讼时效期 间、利率 /利息 计算标准、借款用途、保证 期间、保证责任方式、保证 担 保范围、抵押担保范围、抵押物是否登记等。2、查阅债务人信息资料及银行内部管理资料 查阅债务人信息资料及银行内部管理 资料，诸如营业执照、章程、 评估报告、审计报告等。通过审查

22、获 取债务人工商登 记所在地，便于 下一步工商登 记调查；获取借款人和保 证人是否具有关 联关系，是否母子公司，是否影响担保效力。获 取评估/审计报 告中债务人财产信息， 便于下一步 财产 登记调查。3、查阅诉讼类法律文书资料有些不良资产项目原债权人已提起 诉讼，或未审结，或已审结， 或已进入执行阶段，或系通过诉讼 中断时效（裁定）。对于拟再次起诉 或未审结 或未进入执行程序的，审查诉讼时 效期间、财产保全期限、 上诉期限、申请执 行期限等，防止出 现疏漏，及时做好衔接工作；对于 已审结进入执行阶段的，则审查执 行中是否查封、冻结财产 及期限， 是否有财产变现 裁定，是否中止或终结执行，以便下

23、一步的财产调查、 恢复执行，同时也避免对已变现财产 重复调查。（九）为金融资产管理公司与银行的债权转让草拟债权转让协议， 协助双方签署债权转让协议。（十）如金融资产管理公司需委托 银行对资产包进行清收的，协助金 融资产管理公司草拟合作清收处置协议，协助银行与金融资产管理 公司签署合作清收处置协议。（十一）为金融资产管理公司引荐合法的 竞买人 通过本所自身收集并建立的客 户数据 库，通过合法方式向 资产管 理公司推荐不良 资产 的买受人。（十二）协助金融资产管理公司以拍卖、招投标等竞价方式处置资 产。（十三）协助资产公司建立资产处置公告的制定、发 布等内部工作 程序，确保公告工作规范、有序。七、我所为资产包竞买人提供的法律服务（一）为竞买人建立分类数据库 我所根据竞受人