工程施工中如何正确履行合同义务合同部

1、精选 处理特殊索赔，履行合同诚信 五 分 公 司 合同 部 【概要】在我国的工程施工中，承包人都普遍认为，照图施工是天经 地义的事儿，图纸怎么画我就怎么施工，如果图纸有问题，那也是设计及 发包方的问题，承包方不用承担任何责任及损失，且由于设计图纸造成的 问题可以向甲方提出索赔，但在有的情况下虽然设计图有问题，承包人却 不能得到任何索赔，反倒背上一个违反合同“诚实信用”原则的罪名。 【关键词】重视“应警告义务” ，正确看待索赔，履行合同义务 对于任何需要签订的合同，不论合同的标题是如何表述的，首先应当 通过阅读整个合同的全部条款，准确把握合同各条款下所涉及法律关系的 性质，以确定该合同所适用的法

2、律法规。在审查合同前，必须认真查阅相 关的法律法规及司法解释。同时，注意平时收集有关的合同范本，尽量根 据权威部门推荐的示范文本，并结合法律法规的规定进行审查。 在合同法中规定 : “当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原 则”。诚实信用具有较浓厚的民法法系色彩，对之没有一个明确的概念，但 无论是民法法系，还是普通法法系，合同主体对之均感兴趣。诚实信用原 则作为合同的基本原则，对合同的自由原则起到矫正及引导的作用，但要 真正履行合同诚实信用原则，对我们来说都是一个挑战，有时为了自己的 利益，就很难平衡诚实信用原则。 在工程合同履行过程中，如何正确履行诚实信用原则，就会引出一个 名词，即“应

3、警告义务” ，何谓“应警告义务”？当承包商发现设计图纸有 缺陷或错误时，承包商有义务向发包人或者相关责任人提出警告，这就是 所谓“应警告义务”。在我国的法律体系中，对此还没有明确的规定，但 在美国、英国等国家的法律体系中， “应警告义务”已经作为了一项基本原 则。当然，“应警告”与“必须警告”是不相同的。 一、案例： 1 、在 XXXX 工程的路基工程中，由于变更增加了路基填方，路堤以 自重式挡墙防护 ,由于设计中忽略了挡墙外侧的排水沟。 承包人按图施工后， 由于没有排水沟，雨季导致路基地表径流大量涌向挡墙外，附近农民的大 片菜地被涝。承包人对就被涝农田分别向各农户支付青苗损失费。报监理 与设

4、计勘察现场后，确定承包人重新征地，加做排水沟，承包人按此完成 变更施工后向监理提出了增加水沟工程费、增加征地费、增加紧急抢险费、 增加青苗补偿费和延长工期四项索赔要求。监理经研究后决定，同意水沟 工程费、征地费用的增加及适当延长工期，不同意抢险费和青苗补偿费。 理由承包人明知路堤挡墙下通常都有排水沟的搭配，但在发现设计遗漏后 却未向监理反应，从而造成了菜地涝水，所以不同意抢工费用及青苗补偿 费用，只是同意了增加水沟工程费、增加征地费及延长工期。 2、在 XXXX 楼层施工中，设计图纸中门窗位置出现错误，这应该 是很容易发现的问题，可承包商依然未提出任何置疑，待形成工程实体后 再上报发包商，此时

5、，发包商不得不变更，而承包商不仅不承担责任，反 而获得赔偿及工期顺延。虽然“施工合同”没有规定承包商对设计质量承 担应警告义务，但是合同法第六条规定：“当事人行使权力、履行义务应 当遵循诚实信用原则”。当承包商对设计质量未尽到应警告义务时，视同 违反了诚实信用原则。因而承包商对设计质量承担应警告义务可视为“施 工合同”的默示条款。 3、在 XXXX 车库施工中， 车库大门的设计净高只有 2m 。根据我国 客车型谱国标规定， 轻型客车总高为 2 3m 以上，微型客车车高 2m 左右。 按照车库门净高应不小于汽车总高加 03m 的规定， 原设计图纸的错误是 明显的。不要说一个有经验的承包商，就是一

6、个稍有生活常识的人，对这 种明显的错误也是不难发现的。可承包商却在照图施工后再提出索赔，索 赔相关文件未得到监理工程师的认可。 4、世行贷款城市污水管网项目，采用顶管沉耥法施工。设计图规定管 道施工接入至 213# 井为工程的终点， 在施工进行中， 污水处理厂出于实际 需要决定废弃 213# 井，而改变新建管道施工至 4-22# 井后转接入附近的 212# 井，但该井井底标高低于设计管道接入标高 400mm ，不可以作为现 成的新管接入井。 之前 212# 井曾是承包人的污井， 承包人对该井的井底标 高是清楚的，但承包人自认为监理直接将变更通知发到承包人手中,事前并 未与承包人商量：接入 21

7、2# 井的变更施工方便，用时更短，井底标高不足 可以加深，也不是什么难事，所以没有向监理反映。管道施工进展至 212# 井之后，承包人向监理提出加深井底的方案和索赔要求，但监理予以拒绝， 理由是：首先，承包人知情不报，对工程造成妨碍和损失，如此事事先提 出，只须对管道的流水坡度进行适当调整，即可解决问题。其次 ,井底加深 对 212# 井下游排水体系造成一定影响， 还使井内淤水增加。 经过仔细研究， 监理决定，不同意承包人的索赔要求，但同意承包人提出的加深沉井井底 的方案。 二、分析 1、在上述案例中，均不是由于承包商的原因而出现的变更，承包商照 图施工，现所当然，由此提出索赔也是无懈可击的，

8、但有的变更索赔事项 却未得到批复。在工程实践中，任何一套图纸均不可能不存在一点错误， 其中有些错误对于一个有经验的承包商来说，是很容易发现的，可是由于 “照图施工”成了工程施工的惯例，故承包商即使发现了问题也不理睬， 继续按照设计图纸施工，等到形成工程实体后再提出索赔。其实，由于设 计图纸错误提出的索赔是无可厚非的，可根据合同法，虽然施工合同没有 规定承包商对设计质量承担应警告义务，但第六条规定：“当事人行使权 力、履行义务应当遵循诚实信用原则”。当承包商只对自己利益负责时， 一味依靠变更来获得利益，则对设计质量就不可能尽到应警告义务，当提 出变更批复时，即会被视同违反了诚实信用原则。 2 、

9、正确看待合同履行过程中的“应警告义务” 。在我国目前的合同法 中，虽然没有明确规定承包商必须得履行应警告义务，但在建设工程质 量管理条例第28 条规定“施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标 准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。施工单位在施工过程中 发现设计文件和图纸有差错的，应当及时提出意见和建议” ；且合同法 第6 条也规定“合同当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则” 所以，承包商绝不能以其义务仅仅是“按图施工”为理由，漠视“应警告 义务”，而推卸其诚信，不向业主指出图纸错误和提出警告、意见的责任。 3 、在当前的工程招标中，一般工程招标人都会对投标单位进行资格预 审，并

10、要求提供近三年所施工的与招标项目相似工程资料，并且在评标过 程中，对在与发包人曾经的合作中连续评为守信单位的投标人，会给予相 应的分数，此分数有时直接影响一个单位能否中标，可见诚实守信的意义 之重要。 三、结论 承包商通常对由于业主提供的设计所造成的缺陷不承担任何风险，不 存在责任。但是，当承包商欲就“照图施工”进行索赔损失时，首先必须 证明其蒙受的损失是由于有缺陷的设计图纸或规范引起的；然后，承包商 必须证明其对于此图纸和规范有合理的信赖，换言之，承包商必须证明图 纸和规范的缺陷是一个有经验的承包商所不能合理发现的。如果承包商对 于一个有经验的承包商所能或应该能发现的设计缺陷未能尽到警告义务 时，索赔不应成立。故正确看待“应警告义务”，认真履行合同“诚实信用” 的原则，为索赔找足更加充分的理由，是一个有经验的