民诉中有关反诉

1、反诉是指在一个已经开始的民事诉讼（诉讼法上称为本 诉）程序中，本诉的被告以本诉原告为被告，向受诉法院提 出的与本诉有牵连的独立的反请求。该权利亦是当事人法律 地位平等原则的重要体现，是本诉被告所享有的重要权利， 是保障本诉被告人民事权益的一项重要制度。1 、反诉首先必须符合民诉法起诉的条件（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其 他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院 管辖。2、反诉的其他条件（ 1）反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对 原告以外其他人。 （2）反诉只能向受理本诉的法院提起。 （3）反诉与

2、本诉必须是适用同种诉讼程序。（ 4）反诉不能是其他法院专属管辖。（ 5）反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。（6）提起的期限。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释（2001） 33 号）第三十四条第三款“当事人增加、变更诉讼请求或者提 起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”3、反诉的程序要件程序要件是指反诉在诉讼程序进行中提起的方式、时间及 审理等条件。 1. 反诉提起方式。反诉是民事诉讼所独有 的，在刑事附带民事诉讼或者行政附带民事诉讼中是否允许 反诉？无论是刑事附带民事诉讼还是行政附带民事诉讼，毕 竟都是民事诉讼， 原、被告主体地位平等， 所以应允许反诉 2. 反诉的管辖

3、权。是否要求审理本诉的法院本来对反诉也有 管辖权？即作为反诉的诉讼请求单独提起时，如果审理本诉 的法院无管辖权，该法院能否受理？反诉能否成立？就地域 管辖来说，只要反诉请求的标的不属于法律规定的其他法院 专属管辖（因为专属管辖多是涉及社会公共利益的），审理 本诉的法院就可受理，反诉成立。这一点在涉外民事诉讼中 得到有力的证明。享有民事管辖豁免权的主体主动向驻在国 法院提起诉讼，被告反诉时，享有管辖豁免权的主体即不再 享有管辖豁免权，审理本诉的法院有权受理反诉。就级别管 辖来说，如果作为反诉的诉讼请求单独提起时应由级别较高 的法院审理或作为反诉的诉讼请求应由级别较低的法院管 辖，反诉和本诉均可一

4、并由审理本诉的法院审理，即反诉只 能向审理本诉的同一人民法院起诉。这在立法上应明确作出规定。 3. 反诉提起的具体时间。反诉在诉讼进行的哪个 阶段提出，我国民诉法没有具体规定。司法实践中，一般倾 向最好是在答辩过程中提出，最迟也应在一审法院庭审辩论 结束后提出。因为反诉提出时，庭审辩论尚未结束，原告还 有反驳的机会，并可以申请延期审理。否则，要是庭审辩论 结束以后提出反诉，必然重新进行诉讼程序，也会造成一些 重复劳动，拖延本诉的审理。然而，是否庭审辩论结束后都 不能提出反诉呢？也不能一概而论。因为经过起诉、答辩， 尤其是庭审辩论以后，出现证人打消顾虑，愿意作证或纠正 伪证，当事人举出经过最后努

5、力收集的证据的情况，这种情 况在实践中较多。特别是一些民事案件标的额较大，而又涉 及外地的经济纠纷，应当允许在庭审辩论结束以后，提起反 诉。否则，如果不许被告提起反诉，或者提起反诉也不予理 睬，表面上看争取了时间，使本诉及时审结。而事实恰恰相 反，因为这类纠纷的棘手程序是执行，要是被告在庭审辩论 以后，提出的反诉成立，而又进行了实体审理后，反诉和本 诉的请求可以相互冲抵，执行问题就迎刃而解了。如果不允 许被告在庭审结束后提起反诉，让其另行起诉，本诉和反诉 的结案就存在一个时间差，很可能耗费时间和精力，结果有 时很难预料。所以，遇到这种情况，应当灵活掌握，允许被 告在庭审辩论结束以后、裁判作出之

6、前，提出反诉。4、提出反诉实质条件提出反诉实质条件是指反诉的成立所必须具备的条件。即 对上面其他条件（ 5）（反诉与本诉的诉讼请求必须在事实 或法律上有牵连。 ）的详细解释。 提起反诉的实质条件， 是反诉与本诉的牵连性。只有具备了这种牵连性，反诉才能 成立，因而反诉实质条件就是决定被告提出的反请求是否属 于反诉范畴的条件。所谓反诉与本诉牵连性，是指反请求与 本诉请求有同一事实上或法律上的联系或基于诉讼标的的 同一或主观权益上的联系。由于这种联系，反请求与本诉就 可以相互排斥、抵消、吞并，这种牵连性主要表现在以下几 个方面： 1. 反驳与本诉基于同一法律关系。反诉与本诉 所依据和所体现的权利义务

7、关系的性质相同。例如，原告请 求给付赡养费，被告请求解除收养关系。原告、被告的请求 依据和体现的权利义务关系均基于同一收养法律关系。 2. 反诉与本诉基于同一法律事实。反诉的诉讼请求与本诉的诉 讼请求在事实上有某种牵连。例如，甲乙两船相撞，甲请求 乙赔偿因为撞船而给其造成的船载货物的损失；乙反诉请求 甲赔偿因撞船而给其造成的船身破损、人身伤亡的损失。本 诉与反诉基于撞船这同一法律事实。 再例如，原告起诉 离婚，被告提出反诉， 请求法院确认婚姻关系本来就是无效； 原告起诉，要求被告按买卖合同交货，被告提起反诉，说合 同本身无效，要求依法撤销。 3. 反诉与本诉不是出自于 同一法律关系或同一法律事

8、实，而是基于诉讼标的的同一或 主观权益上的联系，基于抵消目的而发生的诉的理由上的联 系。 提出的请求也应纳入反诉的范围。之所以把关系也 界定为牵连性，其意义是有利于在诉讼中借反诉抵消本诉而 免去不必要的重复清偿活动，并且使被告免遭原告一方无清 偿能力的后果。例如，甲将房屋出租给乙，供乙经营商店， 乙没按期交付房租。甲碍于情面也没向其追索，于是甲向乙 赊购一批商品抵租金。后来，甲乙闹纠纷，乙起诉甲要求反 还商品价款，甲反诉，要求乙偿还所欠租金。甲乙间请求即 非同一法律关系又非同一法律事实。乙起诉请求给付价款， 甲反诉请求给付租金，双方的诉讼标的都是货币。如果被告 请求数额大于原告请求数额，反诉即

9、可以吞并本诉；如果被 告请求数额小于原告请求数额，反诉即可抵消一部分本诉请 求，使本诉请求部分失去意义。这完全符合反诉的抵消、吞 并本诉请求的目的。 但是，如果两种事实没有牵连，如 原告起诉，请求法院确认被告居住的房屋所有权是他的，被 告又要求原告，必须偿还欠款。这两问题没有联系，被告提 出还债问题就不是反诉。（如有必要，应另案起诉。）5、不适用反诉的几类案件民诉法第五十二条规定，被告有要权提起反诉，但对反诉 的时间、条件、形式、范围，以及哪些案件可以反诉，哪些 案件不适用反诉等都没有作出明确规定。 根据我国的立 法原则：不是所有的案件都可以反诉。 1 、没有被告称谓 的诉讼案件不适用反诉。在

10、民事诉讼过程中，不同的诉讼程 序，对当事人的称谓也不同。在和一审程序中，称为原告、 被告；第二审程序中称为上诉人（原审被告或原审原告）、 被上诉人；在审理本院决定再审的案件、上级法院提审的案 件、当事人申请再审的案件以及人民检察院搞诉引起的再审 案件的审判监督程序中，当事人称为原审原告、原审被告； 在执行程序中称为申请执行人、被执行人。民诉法第五十二 条规定，被告有权提起反诉，从立法角度看，可以理解为， 只有被告称谓的当事人才能提起反诉。没有被告称谓的当事 人不能提起反诉。 2 、法律规定适用特别程序审理的案件 不适用反诉。特别程序是民事审判程序中的一种，是人民法 院审理特殊类型案件所适用的程

11、序。 特别程序对审级、 审限、 当事人的称谓及审理程序均做了特殊的规定，这些规定是人 民法院审判某些特殊案件所遵循的特别规则，这类案件没有 利害冲突的双方当事人（原告与被告），只有利害关系人， 而且解决的问题也不是民事权益之争。特别程序一般也不因 起诉而开始，而是因利害关系申请而开始。特别程序审理的 案件是各种各样的，没有统一的对象，也没有共同的审理目 的，人民法院按特别程序审理案件所作出的裁判，送达后立 即生效，不得上诉，即实行一审终审制。从以上的情况看， 特别程序审理的案件根本不具备反诉的特别，所以此类案件不适用反诉，其中包括：审理选民资格案件所适用的程序， 认定公民无民事行为能力、限制民

12、事行为能力案件所适用的 程序，认定财产无主案件适用的程序等。 3 、某些基于婚 姻家庭关系的人身权的案件不适用反诉。 首先是离婚案 件不适用反诉。离婚是当事人重要的法律行为。人民法院审 理离婚案件时，不仅要对夫妻双方的人身关系作出裁判，而 且要对子女抚养以及财产关系作出裁判，使之产生一系列的 法律后果。当事人离婚后，虽然夫妻间的权利义务关系已经 消灭，但是父母与子女的人身关系不能消灭，故离婚本诉应 对涉及到的关系都一并裁判，被告也不可能提出新的反请求。 婚姻法规定的无过错方有权请求损害赔偿，不属于反诉，如 无过错方是被告，只能依据原告离婚的请求要求原告给予损 害赔偿，而不是反诉。 第二、赡养、抚养、扶养案件不 适用反诉。赡养是指对长辈承担的供养责任；抚养是指对未 成年人承担的供养责