怀化学院法理学2012年期末考试AB卷

1、怀院2012法理学A卷及答案 一、名词解释（每小题5分，共25分）1.法律行为：所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律效力、产生一定法律效果的行为。它包括合法行为与违法行为、（意思）表示行为与非表示行为（事实行为）、积极行为（作为）与消极行为（不作为）。2.权利能力：又称权义能力（权利义务能力），是指能够参与一定的法律关系，依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格。它是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件。3.时效免责：即违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。4.辩证推理：又称实质推理，是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。所以，辨证是在缺乏

2、使结论得以产生的确定无疑的法律与事实的情况下进行的推理。在前提明确的情况下，一般不适用辨证推理。5.法律价值冲突：指不同法律价值之间的斗争或此消彼长的状态。如自由与秩序。二、简答题（每小题10分，共40分）1.权利与权力的关系是什么？权力：指国家机关或其授权组织依法强制相对人作出一定行为的资格和能力。权利与权力的统一性表现为：第一，权力来源于权利。第二，权力为权利服务。第三，权力与权利互相依存。第四，权力与权利互相转化。权利与权力的区别：行为主体与行为属性不同。强制性不同。法律地位不同。对应关系不同。自由度不同。权利集中与权力分立的不同。权力与权利是对立统一的关系，即矛盾关系。2.什么是人权？

3、人权是作为人生存和发展的基本权利。人权有其自然性与社会性，普遍性与特殊性。人权与主权对立统一3.什么是法系？法系是一些国家或地区，由于其文化传统、风俗习惯、民族意识、政治思想与制度等等因素，而历史地形成的、具有某些共同的或类似的特色的法律制度的族群，这些族群构成世界上不同的法的种系。4.科学技术对法律演变有什么影响？科学技术对法律的挑战又有促进。科技的发展与法律的困惑：人类生殖科技的进步冲击生与死的法律，科技干预人的生命权与死亡权。先进科技促使法制的更新：新科技促使加强对入侵私权的法律保护，新科技诱发新的犯罪，新科技促进立法与司法的科学化。三、论述题（每小题20分，共20分，任意选一题作答即可

4、）10.我国社会主义法律的本质是什么？答：法律的概念。（2分）我国社会主义法是社会主义国家意志的体现。在剥削阶级作为一个阶级被消灭之后，社会阶级结构发生了根本的变化，社会主义国家的国家意志成为工人阶级领导的广大人民意志的体现。国家意志和人民意志是一致的。作为社会主义法，也就成为工人阶级领导的广大人民意志的体现了。就我国而言，我国社会主义法反映了工人阶级领导的工人、农民、知识分子和其他社会主义建设者的意志。（6分）社会主义法反映了工人阶级领导的广大人民的意志。同样，从唯物主义原则出发，我们认为，这种意志也不是凭空产生和随心所欲的，它同样受制于社会物质生活条件。也就是说，社会主义法也是由社会主义社

5、会的物质生活条件决定的。这是社会主义法的深层本质。（6分）社会主义社会的物质生活条件同样的极其广泛的，包括政治、经济、文化、宗教、历史、人口、地理环境等等。这些因素都会对社会主义法产生影响，其中起决定作用的是社会主义生产方式，特别是生产关系，即经济基础。就我国而言，所谓物质生活条件，主要方面是社会主义初级阶段人民日益增长的物质文化需求与落后的社会生产力之间的矛盾。这种矛盾决定了我国当前的法律的内容，也决定了我国当前的法律必须以解放生产力，建设现代化国家为目的。（6分）11.律关系的基本要素是什么？法律关系主体（5分）、客体（5分）、内容（10分）。内容以分为权利与义务。四、案例分析题（每小题1

6、5分，共15分）12.案情简介：2002年2月23日，清华大学电机系四年级学生刘海洋为了“考证黑熊嗅觉是否灵敏”，在北京动物园用硫酸泼向几只黑熊，导致黑熊身体大面积烧伤。事件发生后，刘海洋被北京市西城区公安分局刑事拘留。2003年5月3日，在经历了长期的讨论与争议之后，北京市西城区人民法院判决刘海洋犯故意毁坏财物罪，但鉴于其一贯品学兼优，案发后有悔罪表现，决定免予刑事处罚。问题：运用法律行为构成原理和违法构成原理，分析你对本案审判的看法。评分标准：言之有理，论证详细，语言通顺，格式正式。12刘海洋案件发生之后，基于该案的特殊情况，北京法学界的刑法专家曾组织过多次论证和研讨。就刘海洋伤熊的行为，

7、在讨论中出现了三种观点：一种观点认为刘的行为触犯了我国刑法第341条，“非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物”，另一种观点认为刘的行为构成刑法第275条的罪行“故意毁坏公私财物”，第三种观点则认为刘的行为在刑法上没有相应规定，按照“罪刑法定”的原则，应认定其不构成犯罪，仅可依治安管理处罚条例予以行政处罚，并进行民事追偿。除了第三种“无罪”的观点外，前两种说法的证立就需要对相关法律条文进行解释，从而认定该条文是否适用于本案。针对刑法第341条，我们可以进行如下分析：（1）圈养在动物园内的黑熊能不能算作“野生动物”？“野生动物”这个概念应当如何来理解，是只包括生活在自然环境中的动物还是也

8、包括圈养在家庭、科研机构和动物园里的动物？我们可以在这里作扩张解释，认为动物园里的黑熊也属于“野生动物”，而且也是“国家重点保护的珍贵、濒危野生动物。”（2）刘海洋的伤熊行为是否属于“非法猎捕、杀害”行为呢？从案件的具体情况来看，刘海洋使用硫酸泼熊的动机据他交代是为了“考证黑熊嗅觉是否灵敏”，主观上并不具有捕猎或杀害的目的。因此，刘的行为并不能适用这一条规定。针对刑法第275条的“故意毁坏公私财物罪”，需要作出解释的是动物园里的黑熊是否属于法律条文中的“公私财物”？在本案中，受伤的黑熊属于北京动物园所有，是国家所有，这一点没有问题。关键的问题在于黑熊这一动物是不是“财物”，有人认为黑熊不能归入

9、“财物”的范畴，因为刑法中有关于珍贵、濒危野生动物的单独规定，立法已经将它与普通的财物作了分类，因此如果将属于特别保护的对象放到普通保护的范围中来是十分勉强的，是对“罪刑法定原则”的违背。但是在公诉方和法院看来，对于“财物”这个规定应作广义上的理解，既包括一般意义上的动产、不动产，包括普通的可以在市场上流通的商品，也应包括一些特殊的、有价值、有权利归属的东西，包括野生动物。黑熊是归北京动物园所有，动物园可以通过对它的研究、展出获得各种利益，黑熊因刘海洋的行为受到伤害，必然给北京动物园造成损失，这种损失不是身体和名誉的，而是财产的损失，如果说牧场上的一头牛一只羊属于牧场主的私人财物，那么有何理由

10、认为动物园里的老虎和黑熊不是动物园的公有财物呢？因此，在刑法第275条中出现的“财物”，应作广义理解，以此为依据，被告人刘海洋的行为构成了“毁坏公私财物罪”。（立论、分析、结论各5分）怀院2012法理学B卷及答案 一、单项选择题（每小题1分，共25分）1德国古典哲学大师黑格尔曾明确宣布“法学是哲学的一个部门”，直到（）以后，法学才从哲学中分化出来，成为一门独立的学科。A18世纪中期B19世纪中期C19世纪晚期D20世纪初期2法理学与部门法的关系是（）的关系。A一般与特殊B整体与局部C理论与实际D论与史3根据法的地位、效力、内容和制定程序为标准，法可以划分为（）。A根本法和普通法B国内法和国际法

11、C一般法和特别法D实体法和程序法4大陆法系具有代表性的法律文献是（）。A德国民法典和德国刑法典B法国民法典和德国民法典C法国民法典和人权宣言D法国民法典和德国刑法典5中华人民共和国宪法第41条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，”这是一个（）规则。 A授权性规则B义务性规则C权义复合规则D禁止性规则6根据一定标准和原则划分的同类法律规范的总和可称为（）。A法规体系B立法体系C法律部门D法律体系7甲京剧团与乙剧院签订合同演出某传统剧目一场，合同约定京剧团主要演员曾某、廖某、潘某出演剧中主要角色，剧院支付人民币1万元。演出当日，曾某在异地演出未能及时赶

12、回，潘某生病在家，没有参加当天的演出，致使大部分观众退票，剧院实际损失15万元。后剧院向法院起诉京剧团，要求赔偿损失。针对此案，下列意见中正确的是（）。 A在这一事例中，法律关系主体仅为甲京剧团与乙剧院 B京剧团与剧院的法律关系为保护性法律关系 C京剧团与剧院的法律权利和法律义务都不是绝对的D在这一事例中，法律权利和法律义务针对的主体是不特定的8法律关系主体能够通过自己的行为实际取得权利和履行义务的能力称为（）。A法律关系的内容B法律事实C权利能力D行为能力9程序的对立物是（）。A规范B恣意C法律关系D法律责任10最早依法建立维护代议制和民主制的法律是（）。A奴隶制法律制度B封建制法律制度C资

13、本主义法律制度 D社会主义法律制度11立法体制主要是指（）。A依法划分立法权限的体制B依法划分法律部门的体制C依法划分司法权限的体制D国家权力分立与制衡的体制12关于守法的表述，能够成立的是（）。A在我国境内的外国人和无国籍人是守法的主体，但是依法享有外交豁免权的人除外B在我国守法的范围是依法制定并生效的所有规范性法律文件，而不包括非规范性法律文件C在我国，守法专指依法履行法律义务D守法范围直接决定于一个国家法的渊源。13下列选项不属于法律职业技能的是（）。A职业语言 B职业思维 C职业知识D职业道德14某法官在审理案件中推理如下：刑法规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制

14、，张三殴打他人造成他人轻伤，所以作出对其判处二年有期徒刑的处罚。这位法官所用的推理方法属于（）。A类比推理 B归纳推理 C演绎推理 D辨证推理 15当“法的价值”用来指称法律自身所应当具有的值得追求的品质和属性时又称之为（）。A法的形式价值 B法的评价标准 C法的目的价值 D法的功能价值16现代立法规定了最低工资标准、基本劳动条件等工人的劳动权益，禁止企业以任何形式加以剥夺。这些体现了法维护经济秩序的功能中的（）。A对经济主体资格加以必要限制 B调控经济活动C保障劳动者的生存条件 D法律保护财产所有权17下面不是法律保障自由的一般方式是（）。A法律确认自由最为最高的价值B以权利义务方式设定自由

15、的范围以及实现方式C将责任与自由联结 D设置国家权力及正当程序以提供救济18（）的承认是有效利用自然资源的前提。A人身权利 B诉讼权利 C财产权利 D选举权利19在现代社会，人类对正义的共识性程度大大提高，（）构成正义的底线。A尊长扶幼 B对人的尊严的尊重 C自由、平等、博爱 D追求幸福的权利20法与经济因素的关系是（）。A法决定经济因素 B经济因素决定法 C经济因素决定于法 D法是第一性的，经济因素是第二性的21观念形态的法律文化包括（）。A法律规范 B法律制度 C认知结构 D法律概念22法治的核心是（）A严格依法办事 B制约权力 C保障人权 D司法独立23下列哪一项不属于立法活动（）。 A

16、法的制定 B法的修改 C法的废除 D法的汇编24人权的法律保护的最后一道防线是（）。A立法救济 B行政救济 C司法救济 D自力救济25当前各国在法律溯及力问题上，采用的一般原则是（）。A从新兼从轻B从新C从旧兼从轻 D从旧答案：1B2A3A4B5A6C7C8D9B10C11A12D13D14C15A16C17A18D19B20B21C22A23D24C25C二、名词解释题（每小题4分，共20分）26法律行为 法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。它包括合法行为与违法行为、（意思）表示行为与非表示行为（事实行为）、积极行为（作为）与消极行为（不作为）。27.法律

17、继承 所谓法律继承，就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法律制度（原有法）对新法律制度（现行法）的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受 28.自治条例 自治条例是民族自治地方根据自治权制定的综合的规范性法律文件。 29.授权性规则 授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权性规则的作用在于赋予人们一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良性互动提供行为模式，为社会的良性运作和发展提供动力与规则保障。授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由，对于权利主体来说不具有强制性，它既不强令权利人作为，也不强令

18、权利人不作为。相反，它为行为人的作为、不作为提供了一个自由选择的空间。一个权利规则常常同时暗含了课以相对义务人一定的作为或不作为义务，否则授权性规则就会落空。宪法和民商法中含有丰富的授权性规则。30.立法 立法是由特定主体，依据一定职权和程度，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。三、简答题（每小题8分，共24分）31. 如何正确对待阶级分析方法？答：在如何对待阶级分析方法这一问题上,必须防止两种错误倾向。第一种错误倾向是以教条主义的态度来理解和运用阶级分析方法,把法学片面归结为阶级斗争之学和对敌专政之学，这种错误倾向曾给我国的法制建设和法学研究造成了灾难性的影响。第二种错误

19、倾向是以虚无主义的态度对待阶级分析方法,有意或无意地贬低、轻视甚至否认阶级分析方法的理论意义和认识价值。对于这种错误倾向也应注意防止。32. 守法的根据和理由是什么？答：守法的根据和理由如下：（1）守法是法的要求也是道德的要求。（2）守法是人出于契约式的利益和信用的考虑。（3）守法是由于惧怕法的制裁也是出于社会的压力。（4）守法是出于心理上的惯性。33. 简述法律规则的逻辑结构。答：法律规则通常由严密的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。 三要素说是占主导地位的学说。主要内容是：法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。假定是法律规则中指出适用这一规

20、则的前提、条件或情况的部分；处理是法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什么的那一部分；制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。三要素说虽然传之久远，但由于内在的缺陷而在近年逐渐被相当一部分人放弃。人们对三要素说的批评集中在三个方面：一是制裁只是法律的否定性结果，而否定性结果只是法律结果中的一种，在逻辑上有以偏概全之嫌；二是如果将肯定性或奖励性的结果也包括在内，则与中文“制裁”一词的含义相差甚远；三是“处理”一词的含义也与中文“处理”的本义不合。二要素说是上世纪90年代在批评三要素说的基础上兴起的一种新的学说。二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则

21、中规定人们可以行为、应该行为、不得行为的行为方式，它可以是课以义务的，也可以是授权的。法律后果是指规则中指示可能的法律结果或法律反应的部分。四、案例分析题（每小题12分，共12分）34【案情】1999年8月30日，沈阳市人民政府发布沈阳市行人与机动车道路交通事故处理办法，同年9月10日施行。其中第八条规定：行人通过有人行信号控制或没有人行信号控制，但有路口交通信号控制的人行横道时，须遵守信号的规定，因行人违反信号规定与机动车发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。第九条规定：在设有交通隔离设施和施划人行横道线的路段上，行人因跨跃隔离设施或不走人行横道，与机动车发生交通事故而机动车无

22、违章行为的，行人负全部责任。第十一条规定：行人走路须在人行道内行走，没有人行道的须靠路边行走。行人在机动车道内行走，与机动车发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。第十二条规定：在封闭式机动车专用道或专供机动车通行的立交桥、高架桥、平台桥等道路上，行人与机动车发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。第十三条规定：行人在机动车道内有招停出租车、逗留等妨碍机动车通行的行为，发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。【问题】怎样看待 “行人违章撞了白撞”？ 参考结论与法理分析一、立法的初衷立法者的初衷是通过加重行人的责任，降低行人的违章率，进而提高道路交通的效率。其

23、理论依据来自经济分析法学的主张。（2分）经济分析法学认为，在发展财富的要求面前，公平应当退居第二位。在交易成本不为零的情况下，不同的权利义务的配置会带来不同的效益。相对于人类的需要来讲，社会资源总是稀缺的，既然如此，权利就应当赋予那些能够使有限资源的价值最大化的人。在这里，权利的分配应当是扩大社会财富的一种手段，而不应当成为对能力低下者的安抚。“撞了白撞”在一定程度上就可以理解为是对这种观点的认同。在现实生活中，行人的违章其实正是在同司机争夺路权。也就是说行人闯入了司机的路权范围，显然应该受到惩罚，问题在于把这种惩罚等同于“撞了白撞”，是否严重了一点。按照经济分析的方法，司机与行人的权利配置有

24、两种状况：一是按照传统的做法，对高速行使的交通工具适用无过错责任原则，即不允许“撞了白撞”，那么由于行人违章造成的交通事故的数量不会得到什么改变，也就是说，行人的违章行为给社会利益带来了损害，但行人的生命权得到尊重；二是允许“撞了白撞”，行人的注意义务得到加强，由于行人违章带来的交通问题减少，社会整体利益得到维护，但是个人的生命权被漠视。（4分）二、效率与公平的冲突及协调效率与公平的冲突可以用分蛋糕的例子来说明。假设在一个团体内部分配蛋糕，分配的标准有两个：一个是公平、一个是效率。如果蛋糕无限大的话，那么这两个目标是不会发生冲突的，都可以实现；但如果那些能够制造更大的蛋糕的人要求获得较大的份额

25、时，公平和效益的矛盾就会出现。有些人主张公平是较高的价值、是一个社会最重要的美德，一个效率至上的社会不可能比一个效率较差却较公平的社会更为理想；有些人主张效率是较高的价值，只有把权利赋予那些能够创造出更高价值的人的手中，社会的整体财富才会得到极大的发展。如果社会财富得到极大的发展，那么那些能力低下的人也会得到好处，衡量社会贫困的标准也会大大提高，这显然是一个更高层次的美德。对于法律而言，无论是效率还是公平，都是它应当追求的美德，但社会生活不是蛋糕，生活的流动的、变化的，作为两种不同的价值追求，人们很难武断地决定哪种的价值更高或是相反。因为价值这个东西，既有客观的一面也有主观的一面，两个人付出了

26、相同的劳动，甲收获了5个桔子，乙收获了5个苹果。根据边际效应递减原理，甲吃第一个苹果的时候，一定感觉是最甜的，吃第二个的时候，就没有第一个甜了，吃到第四个的时候，他就想尝尝桔子的味道了，为了得到桔子，他愿意用自己剩下的两个苹果去同乙交换一个桔子。这种交换从表面上看是不等价的，但由于主体对待价值的看法不同，这样的交换又是等价的，合理的。当然，甲是不会用自己的全部5个苹果同换回一个桔子的，价值的主观性毕竟是建立在客观性的基础之上的。人是不一样的，在一定限度内，社会根据人的贡献的不同的给予他们应该得到的报酬也不应该是一样的，这样的不平等才是真正的平等。事实上，贫富之间的适当差距正是社会前进的重要动力

27、，问题在于，对一个社会而言，这种差距可以容忍的限度在哪里？如果超越了这个限度，阶层的矛盾就会演变成阶级的对立，由这种对立产生的损害似乎更大，也就更没有效率。罗尔斯的社会正义论认为，社会的基本的善（包括自由、机会、收入、财富等）都应当被平等地分配，例外的情况只能是不平等分配有利于那些最不利者。这种公平优先兼顾效率的解决方法在理论上是可行的，在发达国家也是可行的，但在那些经济上落后的国家又是不现实的，我们的口号不就是“效率优先，兼顾公平”吗？事实上，如果世界上不存在着国与国之间的竞争（这种竞争的实质是为各自的国家争取更大的生存和发展的空间），人类完全可以避免建立一个由那些不断自我膨胀财势的人们组成的世界，取而代之一个可以把公平、正义奉为圭臬的社会，但资源毕竟是有限的，蛋糕不可能大到可以随意分割的地步。在竞争中，效率是我们必须要面对的一个无奈的美德。我们必须明白，在面对一些具体问题的时候，效率尽管不是唯一的美德，但却是一个非常重要的评价标准。具体到 “撞了白撞”，我们必须要考虑的一个问题是：行人与司机的权利是如何配置的？行人优先还是司机优先？设计交通规则，需要符合什么价值准则？无论面对什么样的问题，这样的疑问显然都是有力的。（6分）五、论述题（每小题19分，共19分，任选一题作答）35试论我国法律的本质。答：法律的概念。（1分）我国社