完善我国民事诉讼回避制度的思考

1、完善诉讼程序，保障公民和法人的合法权益”，这是党的十六大明确提出的司法体制改革的 任务之一。完善诉讼程序，就是要把法律关于诉讼程序的规定不完备或者不合理的地方加以 修改或补充，使之更加规范、合理，更加符合公正的要求。笔者对民事诉讼的回避制度，认为还需要进一步加以完善。因此，试图就如何完善该制度，谈谈个人看法。照理，这本是 法学家们解决的问题，却偏偏让我这个小辈给撞上了，因 为已有所思，又不敢忘却，因而斗胆提出来。、回避制度存在的不完善之处我国现行民诉法 对回避的适用、回避申请的提出、回避的批准以及回避申请的决定 时限及法律后果都作了规定， 这些规定为回避制度的执行提供了法律保障。但是，我们同时

2、也注意到了该制度在执行过程中，确实还存在一些问题， 需要加以补充完善。 主要集中表现于该制度不能适用于未参加某案合议庭又不自行回避的审判委员会委员。民诉法第四十五条规定：审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。”。根据这一规定，回避的方式有两种：一种是审判人员自行回避，即承办案件的 审判人员，认为自己具有法律规定的应当回避的情形之一，而主动提出回避。另一种是当事人申请回避，即当事人认为审判人员有法律规定的应当回避的情形之一，而用

3、口头或者书面形式申请他们退出该案的审判。申请回避是法律赋予当事人的一项重要的诉讼权利，当事人这项诉讼权利能否实现， 关键在于如何使审判人员的回避真正落到实处。人民法院组织法和民事诉讼法规定，人民法院审判案件实行合议制和独任制，合议庭和独任庭在人民法院的审判工作中是法定的审判组织， 代表人民法院独立行使审判权，但它同时又规定，在人民法院内部设立审判委员会对审判工作实行集体领导，其任务是总结审判经验，讨论重大的或者疑难的案件和其他有关审判工作的问题。审判委员会不开庭审理案件，但有权对疑难、复杂、 重大的案件讨论并作出决定。审委会的决定，合议庭必须执行。可见审判委员会所进行的讨论案件的活动具有正式的

4、审判活动的性质。因此在我国，人民法院的审判组织有独任庭、合议庭、审判委员会三种。根据民诉法第四十五条的规定，审判人员既然也包括审判委员 会委员，那么，审判委员会委员也理所当然地同属于回避的主体，回避制度同样适用于他们。但长期以来，由于民诉法没有明确规定当事人可以申请审委会委员回避和如何申请审委 会委员回避，也没有规定告知当事人本院审委会委员姓名，且审委会委员也不可能都亲自参加合议庭，与当事人直接接触，民诉法规定，当事人提出回避申请的时间，又是在案件开始审理时到法庭辩论终结这期间，而审判委员会讨论案件却又都在庭外和法庭辩论结束后 秘密进行，因此，除非该应当回避的审判委员会委员自行回避或者亲自参加

5、合议庭，否则， 回避制度几乎不能适用于这些审判委员会委员。因为当事人一般都不知道某法院哪些人是审判委员会委员，某案件是否要提交审判委员会讨论。民诉法也未规定当事人如何申请审判委员会委员回避等程序性问题，因此，当审判委员会委员中有人具有法定应当回避的情形而不自行回避时，就无法将回避制度适用于他们。这样，他们仍能参加某案件的讨论，这就使该案可能因该委员参加讨论而影响公正处理，有鉴于此，笔者认为，我国民诉法应解 决如何将回避制度适用于审判委员会委员的问题，即从程序上规定，当事人如何申请具有法定的应当回避的情形而不自行回避的审判委员会委员回避，使 审判人员”的回避真正落到实处。二、完善回避制度的意见（

6、一）修改现行的民诉法第一百一十五条的规定，把该条款规定的合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人”，修改为， 合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人。对重大、疑难、复杂，应提交审判委员会讨论决定的案件，应将本院审判委员会组成人员一并告知当事人”。告知当事人合议庭组成人员和本院审判委员会组成人员名单， 这样，就使当事人清楚上述人员中，是否有人与本案有利害关系或者其他关系，他们是否要行使申请回避权以及申请谁回避本案的审判活动。从而避免当事人错误地认为合议庭是审理本案的唯一组织，不知道决定案件命运的，还有审判委员会。作此修改，第一，解决了当事 人的知情权的问题。诉讼中，当事人有权知道除了合

7、议庭以外还有哪些人是这起纷争的裁判 者；第二，使审委会的审判活动，也受到监督。当事人得知与本案有利害关系的审委会某委 员也将参与本案的讨论时， 可依法申请其回避， 还当事人予平等地参与诉讼的权利。试想若案件的裁判者与本案有利害关系，由他来审理该案，当事人双方的诉讼地位还会平等吗？第三，完善了回避制度。回避权是法律赋予当事人的一项权利，但因长期以来，法律规定不明确，操作性不强，此处出现法律真空，回避制度对审委会委员形同虚设，没有形成有效的监 督。作此修改，使审判委员会在诉讼中的地位和责任更突出，对其监督更到位，因而更符合公开和公正的原则。（二）修改现行民诉法第四十六条的规定，将当事人提出回避申请

8、，应当说明理由，在案件开始审理时提出； 回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施除外 ”的规定，修改为： 当事人提出回避申请，应当说明理由，在案 件开始审理时提出、 回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在判决前提出。 被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外”。规定当事人在判决前可以申请回避，就使当事人在法庭辩论结束后，得知审判人员 特指审判委员会委员中，在具有法定应当回避情形的人员，仍可行使申请回避权，从而避免回避制度

9、不能适用于审判委员会委员的情况出现，使具有法定回避情形的审判人员都受回避制度的约束。因为当事人对审判活动的监督应当是全程性的，审判活动还在继续， 当事人对审判活动的监督就不应停止。现行民诉法第四十六条规定，当事人在法庭辩论结束前可行使申请回避权，这样做，无形中限制了当事人在此之后得知审判人员具有应当回避情形仍可申请回避的权利，在当事人的诉讼权利部分受到限制的情况下，其合法权益还能获得保护，不能不让人产生疑虑。 审判委员会的审判活动是在无当事人参与的状态下进行的，如果让作为裁判者的审委会委员在与案件或当事人一方有某种利害关系或其他关系的情况下参与对该案的讨论，有谁还会相信它的决定会是公正的？而规

10、定当事人在判决作出前可申请回避，就使某些具有法定应回避而不自行回避的审判委员会委员，在法庭辩论结束后仍受到回避制度的约束，当事人仍可申请其回避本案的审判，在当事人的诉讼权利得到有效保障的情况下，人民法院作出裁判的可信度会更高，因而就更具权威性。三、审委会委员回避的程序由于审委会委员同属于审判人员，因此其回避的程序，不应有别于其他审判人员。（一）告知，即人民法院应履行告知义务。这里主要解决的是当事人的知情权的问题。告知当事人法律关于回避的规定，让当事人知道他在民事诉讼中享有申请回避权，他可以申请哪些人回避本案的审判活动，以及在什么情况下、什么期限内可以行使这项权利。（二）回避程序的启动。启动回避

11、程序，依民诉法的规定，有两种方式。一是因审判委员会委员提出自行回避要求而启动，即审委会委员认为自己具有法律规定的应当回避的情形之一而主动提出回避要求；二是因当事人申请某审委会委员回避而启动，即当事人认为某审委会委员有法律规定的应当回避的情形之一而用口头或书面形式申请他们退出该案的审判活动。（三）回避的审查和决定。审委会委员主动提出回避要求的，分几种情形：1审委会委员参加合议庭的。 如果他是院长，他是本案合议庭的审判长，那他应向本院审判委员会提出回避要求，由本院审判委员会讨论并做出决定是否准许其回避本案的审判活动；如果是副院长以下的其他审委会委员担任审判长的，其提出回避要求，应向本院院长提出，

12、由本院院长审查并做出是否准许其回避的决定；如果是其他审委会委员参加合议庭，但未担任审判长的，其回避要求，应向合议庭的审判长提出，由该合议庭的审判长审查并做出是否准许其回 避的决定；2审委会委员未参加合议庭而主动提出回避要求的。如果他是本院院长，那他应向本院审委会提出，由本院审委会讨论并做出决定； 如果是副院长以下的其他审委会委员， 那他应向本院院长提出，由本院院长审查并做出是否准许其回避的决定。当事人申请审委会委员回避的，无论该审委会委员是否参加合议庭，当事人的回避申请都应当向本案的合议庭提出。由合议庭根据不同情况处理。这里也分两种情形：1参加合议庭的。如果他是院长，应由他提请本院审判委员会讨论决定；被申请回避的是担任审判长的其他审委会委员的，由该合议庭的审判长提请本院院长审查决定； 被申请回避的是未担任审判长的其他委员的，由本案合议庭的审判长审查决定。?未参加合议