专题讲座教材导读》行政法第三次课(补充专题,专题29-30)剖析.pptx

1、李佳 行政法导读行政法导读 （第三次课）（第三次课） 2 补充专题：具体行政行为总论（1） 二、具体行政行为的分类 1依职权的和须申请的具体行政行为。 2羁束的和裁量的具体行政行为。 3授益的和负担的具体行政行为。 4要式的与不要式的具体行政行为。 5. 作为与不作为 3 三、具体行为的成立 主体上主体上内容上内容上程序上程序上 实施者是行政主 体，且具体实施 人员意志健全 向对方当事人作 出具有效果意思 的表示 依照法定时间和 方式送达当事人 注意：行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定前， 不向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或 拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；

2、 当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。 4 三、具体行政行为的效力 拘束力，是指具体行政行为一经生效，行政机关和对方当事 人都必须遵守，其他国家机关和社会成员必须予以尊重的效 力。 确定力，是指具体行政行为不再争议、不得更改的效力，具 体行政行为因此取得不可撤销性。 执行力，是指使用国家强制力迫使当事人履行义务或者以其 他方式实现具体行政行为权利义务安排的效力。 5 五五.具体行为合法性具体行为合法性 合法性五要素包括： 主体， 法律依据， 事实依据， 行为程序, 明显不合理 6 无效无效可可撤销撤销 废止废止 条条 件件 有严重和明显的法律 缺陷，达到一个有正 常理智的普通人的常 识性理解都可

3、以明显 看出的程度 （）具体行政行 为违法 （2）例外：为了维 护公共利益可以不 撤销 (1)具体行政行为所依据的法 律、法规、规章、政策已修 改、废止或撤销。具体行政 行为如果继续维持效力，将 与法律、法规、规章、政策 抵触。 (2)具体行政行为所根据的客 观事实已经发生重大变化或 者已经不复存在 (3)具体行政行为所期望的法 律效果已经实现 后后 果果 （）自始无效、当 然无效、确定无效 （）相对人不受拘 束 （3）利害关系人可 以在任何时候要求有 权机关无效 （）利害关系人 可以在行政复议的 申请期限或者诉讼 起诉期届满前向有 权机关请求撤销 （2）溯及既往的失 去效力 （3）赔偿，赔偿

4、的 例外：行政许可申 请人以欺骗、贿赂 等。 （1）自废止之日起丧失效力 （2）补偿。 六六. .具体行政行为的无效、撤销和废止具体行政行为的无效、撤销和废止 7 关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？ （0980） A.与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效 B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障 C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力 D.因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予 赔偿 8 关于具体行政行为的合法性与效力，下列哪些说法是正确的？ （1385） A遵守法定程序是具体行政行为合法的必要条件 B无效行政行为可能有多种表现形式

5、，无法完全列举 C因具体行政行为废止致使当事人的合法权益受到损失的， 应给予赔偿 D申请行政复议会导致具体行政行为丧失拘束力 9 专题二十九 行政许可 行政许可的概念 行政许可指的是行政机关根据公民、法人或者其他组织的申 请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为（一般禁止的 解除）。行政机关对其他机关或其直接管理的事业单位的人 事、财务、外事等事项的审批，不属于行政许可（内部行 为）。 10 一、行政许可的类型 （一）五分法 （了解，不需要细节记忆，记住每个类型1、2例子即可） 行政许可法第12条使用了这种分类： 1一般许可 规定于第12条第（1）项，指的是直接涉及国家安全、公共安全、 经济宏

6、观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安 全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。一般许可在行 政许可中占有较大比例，行政机关的职责是审查申请人在实施特定 行为时是否可能危害公共利益或他人利益，以避免因行为人能力上 的缺陷和瑕疵带来的危害，一般没有数量限制，只要申请人符合条 件均能获得许可。驾驶执照、排污许可是典型的一般许可。 11 2特许 规定于第12条第（2）项，指的是有限自然资源开发利用、公 共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等， 需要赋予特定权利的事项。特许是行政机关代表国家向被许 可人让渡某种资源权利的许可方式，这些资源权利在享有和 使用上必然是排它

7、的，因此特许一定有数量上的限制。 为了保证公平，特许一般采用招标、拍卖等竞争性方式来实 施。采矿许可，国有土地使用许可，航线使用许可，无线电 频率使用许可，市政公用事业如水、电、公交、移动通信等 经营权的许可，都是典型的特许。 12 3认可（考试，考核） 规定于第12条第（3）项，指的是提供公众服务并且直接关系 公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件 或者特殊技能等资格、资质的事项。行政机关对申请人认可 的结果，是确认了申请人的从业权，一般来说不应当有数量 限制，但不排除它在一定时期、一定条件下实行阶段性的数 量控制。法律职业资格许可、医师执业许可、建筑企业等级 资质等，都是典型

8、的认可。 13 4核准（2人） 规定于第12条第（4）项，指的是直接关系公共安全、人身健 康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按 照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行 审定的事项。在核准事项中，行政机关所核实的是特定的设 施、设备、产品、物品是否达到一定的技术标准，只要这些 物品达到了有关标准，就应准予许可，不应有数量上的限制。 各种药品批文、各种产品合格证，都是典型的核准。 电梯，猪 14 5登记（2人） 规定于第12条第（5）项，指的是企业或其他组织的设立等， 需要确定主体资格的事项。由于企业和各种组织的设立，均 由法律、法规设定了各种条件，而对于申请人是否具

9、备这些 条件的审查，就是通过各种登记来完成的。一般来讲，只要 申请人具备了获得主体资格的条件，行政机关就必须给予登 记，因此登记也没有数量限制。工商营业执照、社团设立登 记，都是典型的登记许可。 15 （二）两分法（了解） 1经常性许可 2非经常性许可 补充分类： 有数量限制，没有数量限制 16 二、行政许可的设定（今年的热点） （一）行政许可设定的范围 可以设定许可的事项可以设定许可的事项 一般许可：从事直接涉及公共利益一般许可：从事直接涉及公共利益 或个人重大利益的特殊活动特许：或个人重大利益的特殊活动特许： 有限自然资源的开发利用、公共资有限自然资源的开发利用、公共资 源的配置或特定行业

10、的市场准入源的配置或特定行业的市场准入 认可：特定职业行业资格、资质的认可：特定职业行业资格、资质的 确定核准：特定设备、设施、产确定核准：特定设备、设施、产 品、物品的检验、检测、检疫登品、物品的检验、检测、检疫登 记：企业或其他组织的设立记：企业或其他组织的设立 可以不设定许可的标 准 能够自主决定的市场能够调节的 能够自律管理的能够事后监督 的 17 18 （二）行政许可设定的权限 创设创设 中央怎么都好办，中央怎么都好办， 地方法规说了算，地方法规说了算， 省里规章较难办，省里规章较难办， 部委急得上下窜。部委急得上下窜。 注意细节注意细节地方法规和省规章设定地方法规和省规章设定 的限

11、制性条件的限制性条件 1.国务院决定尚未制定法 律；在有必要的时候； 实施后，除了临时行政许可 事项以外，国务院应当及时 提请全国人民代表大会及其 常委会制定法律，或者自行 制定行政法规。 2.省政府规章（临时性） 尚未制定法律、行政法规 和地方性法规；因行政管 理的需要，确须立即实施行 政许可；实施满一年需要 继续实施的，应当提请本级 人民代表大会及其常委会制 定地方性法规。 不得：1.设定由国家统 一确定资格资质的许可； 2.设定企业或其他组织 的设立登记及其前置性 许可；3.设定限制外地 生产、经营、服务、商 品进入的许可（重点， 教材） 地方创设要注意，地方创设要注意， 千万不能闹独立

12、。千万不能闹独立。 规定1.不得增设行政许可； 2.对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。 19 专题讲座上的两道题，暂时不能做，留到后面再来做 20 （三）行政许可设定的程序 形成性程形成性程 序序 起草各种立法文件拟设定行政许可的，应当采取听起草各种立法文件拟设定行政许可的，应当采取听 证会、论证会等形式听取意见证会、论证会等形式听取意见 评价性程 序 设定机关应当定期对其设定的许可进行评价，如认 为已设定的许可能够通过第13条规定的方式解决的， 应当及时修改或废止 实施机关可以对许可的实施情况及其存在的必要性 适时进行评价，并将意见报告设定机关 公民、法人或其他组织

13、可以向设定机关和实施机关 就许可的设定和实施提出意见和建议 修正性程 序 省级政府对行政法规设定的、有关经济事务的行政许 可，认为能够通过第自主决定、市场调节、行业自律、 事后监管的方式解决的，报国务院批准后，可以在本 行政区域内停止实施该项许可。 （猜题技巧：不能） 21 三、行政许可的实施（传统重点） （一）实施主体 1行政机关实施 2授权实施（法律，法规） 3委托实施 第一段 委托者的义务在于应将受委托者与委托内容公告 必须以委托者的名义实施行政许可，且不得再将许可事务转委托于 他人实施。 第二段注意： （1）委托实施行政许可必须有法律、法规或规章上的依据，其他 规范性文件不足以成为委托

14、依据。（做什么不得要有法律依据，委 托也需要啊，也不能你想委托就委托） （2）受委托者必须是行政机关，而不能是一般组织甚至个人，一 般情况下，这里的委托表现为上级机关委托其下级机关。如市公安 局委托其下属的各公安分局代为受理公民办理出入境通行证的申请 材料。 22 打乱下教材的顺序 一个机关做许可 行政许由一个行政机关内设的多个机构办理的，该行政机 关应当确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政 许可决定（行政机关是一个整体）； 多个机关做许可（高效便民） 统一办理、联合办理、集中办理 23 权力所有权转移：集中许可 权力所有权不转移 联合许可（许可大厅） 统一许可（并联式审批） 24

15、25 集中许可 （权力所有权的转移，给了别人，你就没了） 经国务院批准，省级政府可以决定由一个行政机关行使多个 行政机关的行政许可权，这就是行政许可的集中实施。 统一许可，联合许可，行政许可权仍分散在多个机关、机构 手里，只不过办公方式改良了，办事效率提高了。 26 （二）实施的一般程序 1申请 （1）行政机关的权力和义务 提供文本义务，当事人申请行政许可需要采用格式文本的，行政 机关应当向其免费提供，格式文本中不得包含与当事人所申请的行 政许可事项没有直接关系的内容； 公示信息义务，行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行 政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限，当事人需要提交 的全部

16、材料的目录，以及申请书的范本等，在办公场所公示； 解释说明义务，申请人要求行政机关对公示内容予以说明、解释 的，行政机关应当说明、解释，提供准确、可靠的信息； 推行电子政务的义务，行政机关应当推行电子政务，在其网站上 公布行政许可事项，方便申请人采取数据电文等方式提出申请，并 应与其他行政机关共享行政许可的有关信息，提高办事效率。 27 （2）申请人的权利和义务 申请人的权利主要表现为灵活申请的权利，可以通过以下方 式提出申请： 委托代理人申请，但该许可事项依法应当由当事人亲自到 场申请的除外； 通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件 等方式提出申请。 申请人的义务主要表现为对申请

17、材料真实性负责的义务，申 请人应当如实向行政机关提交有关材料、反映真实情况，并 对其申请材料实质内容的真实性负责。 28 2受理 行政机关对申请人提出的申请，根据不同情况，处理方式有三： （1）受理（理由不用看） （2）补正后受理 申请材料存在错误，但当场可以更正的，应当允许申请人当场更 正之后受理其申请 （能当场就当场） 申请材料存在缺失或错误，当场无法补充或更正的，应当当场或 在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，当事人依法补正有 关材料的应予受理。对于第二种情况，如行政机关逾期不将补正的 内容告知，视为自收到申请材料之日起已经受理（不是准予）。 （3）不受理（理由不用看） 注意：无论

18、行政机关最后是否受理申请，都应当出具加盖本机关专 用印章和注明日期的书面凭证。 29 3审查 （1）核实义务 如果行政机关需要对申请材料的实质内容进行核实的，应当 指派2名以上工作人员进行核查。 （2）报送义务 主要针对的是需要跨级审查的许可事项，应当由下级行政机 关先予审查，并在法定的期限内将初步审查意见和全部申请 材料直接报送上级行政机关。上级行政机关不得要求申请人 重复提供申请材料。 （3）告知义务 30 4决定 行政许可的决定，包括准予许可和不准予许可两种情况。 （1）决定的时限 当场决定。 一个主体实施许可的决定。20+10，法律、法规做出例外规 定的，从其例外。 平级多个主体实施许

19、可的决定。45+15 跨级多个主体实施许可的决定。对于需要跨级审查的许可 事项，其最终做出许可决定的总时限仍依上述规定处理，并 无特殊之处。但要注意，法律对下级机关提出初步审查意见 的时限做出了规定，要求下级机关自其受理申请之日起20日 内审查完毕。当然，法律、法规做出例外规定的，从其例外。 31 在掌握决定时限时，要注意不能与颁证时限相混淆，颁证时 限指的是自行政机关做出准予许可的决定时起，到向被许可 人正式颁发许可凭证之间的时段。颁证时限与决定时限是相 互衔接的关系，行政机关应当自作出决定之日起10日内向申 请人颁发、送达行政许可证件，或加贴标签、加盖检验、检 测、检疫印章。 1.准予许可

20、颁发许可证，10天间隔期 2.不是所有许可都要颁发许可证，有贴标签、加盖检验、检 测、检疫印章。猪的例子 32 （2）决定的形式 书面 （3）决定的空间效力 法律、行政法规法律、行政法规设定的行政许可，其适用范围没有地域限制其适用范围没有地域限制 的的 ，申请人取得的行政许可在全国范围内有效 补充（4）准许许可要公开，不予许可不公开 33 刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所，卫生局受理申请。 小区居民陈某等人提出，诊所的医疗废物会造成环境污染， 要求卫生局不予批准。对此，下列哪一选项符合行政许可 法规定？（10-43） A刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所 B卫生局受理刘某申请后，应当向

21、其出具加盖本机关专用 印章和注明日期的书面凭证 C如陈某等人提出听证要求，卫生局同意并听证的，组织 听证的费用应由陈某承担 D如卫生局拒绝刘某申请，原则上应作出书面决定，必要时 口头告知即可 34 （三）实施的特殊程序 1变更与延续程序 规定被许可人如需延续行政许可有效期的，应当在该其有效 期届满30日前向原决定机关提出申请，但是，法律、法规、 规章另有规定的除外。行政机关应当在该行政许可有效期届 满前作出是否准予延续的决定，逾期未作决定的，视为准予 延续。 35 【例】2001年原信息产业部制定的电信业务经营许可证管 理办法（简称办法）规定“经营许可证有效期届满， 需要继续经营的，应提前90

22、日，向原发证机关提出续办经营 许可证的申请。”2003年9月1日获得增值电信业务许可证 （有效期为五年）的甲公司，于2008年拟向原发证机关某省 通信管理局提出续办经营许可证的申请。下列哪一选项是正 确的？（2009-2-40，单） A因办法为规章，所规定的延续许可证申请期限无效 B因办法在行政许可法制定前颁布，所规定的延续 许可证申请期限无效 C如甲公司依法提出申请，某省通信管理局应在甲公司许可 证有效期届满前作出是否准予延续的决定 D如甲公司依法提出申请，某省通信管理局在60日内不予 答复的，视为拒绝延续 36 2听证程序 （1）听证的启动 主动启动的主体是行政机关，对于法律、法规、规章规

23、定应 当听证的事项，或行政机关认为因涉及公共利益而需要听证 的重大许可事项，都应当向社会公告并举行听证。 被动启动的主体是许可事项申请人或利害关系人，行政许可 直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作 出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求 听证的权利。 37 （3）听证主持人的回避 听证前已经参与审查该许可事项的行政机关工作人员不能担 任听证主持人，而应当指定其他人员主持听证 （4）听证笔录的效力：有效力，必须用 （5）其他问题 听证公开，行政许可听证应当公开举行； 听证免费，申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证 的费用，该费用由行政机关承担。 38 关于行政许

24、可实施程序的听证规定，下列说法正确的是： （2011-2-99，任） A行政机关应在举行听证7日前将时间、地点通知申请人、 利害关系人 B行政机关可视情况决定是否公开举行听证 C申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避 申请 D举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证 参与人确认无误后签字或者盖章 39 关于行政许可程序，下列哪一选项是正确的？（2006-2-48， 单） A对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请，行 政机关作出不予受理决定，应向当事人出具加盖该机关专用 印章和注明日期的书面凭证 B行政许可听证均为依当事人申请的听证，行政机关不能主 动进行听证 C行

25、政机关作出的准予行政许可决定，除涉及国家秘密的， 均应一律公开 D所有的行政许可适用范围均没有地域限制，在全国范围内 有效 40 （四）针对特定许可事项的特别程序（分类时讲了） 41 四、行政许可的监督检查 （一）责令改正 就是责令被许可人改正其实施被许可行为时的一些违法事实。 被许可人的这些违法事实，主要表现在违反了行政许可的附 加义务 1对资源利用特许的责令改正 2对市场准入特许的责令改正 3对重要核准事项的责令改正（立即改正） 42 （二）撤销许可 1.因行政机关工作人员的违法行为而撤销许可的情况包括：（1） 滥用职权、玩忽职守；（2）超越职权；（3）违反法定程序； （4）对不具备申请资

26、格或者不符合法定条件的申请人准予许 可；（5）法律规定的其他情形。 2.因被许可人的违法行为而撤销许可的情况相对简单，指的是 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的情形 总体，第一，许可行为违法，区别于吊销，许可不违法，许可 后违法。 第二，行政许可决定的做出虽有违法事由，但撤销许可可能对 公共利益造成重大损害的，不予撤销。 43 1许可撤销的主体 特殊：3个+被越权的机关（即本来有权实施这项许可的机关） 也可以将其撤销。 2许可撤销后的处理 溯及既往的失去效力+赔偿 44 4申请人以欺骗、贿赂方式申请许可的法律责任 （1）申请时瞒报（未遂） 不予受理或不予许可警告许可事项直接关系公共

27、安全、 人身健康、生命财产安全事项的，申请人在1年内不得再次申 请该许可 （2）取得行政许可（既遂） 处罚直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项 的，申请人在3年内不得再次申请该行政许可构成犯罪的追 究刑事责任撤销不赔偿 45 刘某参加考试并取得医师资格证书。后市卫生局查明刘 某在报名时提供的系虚假材料，于是向刘某送达行政许可 证件撤销告知书。刘某提出听证申请，被拒绝。市卫生局 随后撤销了刘某的医师资格证书。下列哪些选项是正确 的？（2007-2-81，多） A市卫生局有权撤销医师资格证书 B撤销医师资格证书的行为应当履行听证程序 C市政府有权撤销医师资格证书 D市卫生局撤销医师资格证书

28、后，应依照法定程序将其 注销 46 （三）注销许可 即把一项曾经存在的许可在形式上完全消灭的手续 实体权利灭失要注销 47 对下列哪些情形，行政机关应当办理行政许可的注 销手续？（2008-2-87，多） A张某取得律师执业证书后，发生交通事故成为植 物人 B田某违法经营的网吧被吊销许可证 C李某依法向国土资源管理部门申请延续采矿许可， 国土资源管理部门在规定期限未予答复 D刘某通过行贿取得行政许可证后，被行政机关发 现并撤销其许可 48 （四）撤回许可（废止） 行政许可的撤回，指的是行政许可所依据的法律、法规、规 章修改或废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重 大变化时，为了公共利益的需要，行政机关废止已经生效的 行政许可。补偿 1补偿程序 （1）先行处理诉讼（复议） （2）可调解 2补偿标准 （1）法定标准，已有规定的，从其规定； （2）实际损失标准（成本+一定利润），上述文件对补偿标 准未作规定的，一般在实际损失范围内确定补偿数额；（普 通许可） （3）实际投入标准（成本），被变更的许可事项属于特许的， 一般按照当事人实际投入的损失确