二审代理词()

1、.代理词审判长、审判员：我受本案上诉人厦门市百应融资租赁有限公司的委托，担任其诉邓忠祥、方芳、熊元、融资租赁合同纠纷一案的二审诉讼代理人。现就本案的事实和有关法律规定，发表以下代理意见。一、一审判决变更了原告的诉讼请求，违反了民事诉讼法的处分原则。一审原告的诉讼请求： “1、判令被告邓忠祥、方芳向原告支付全部到期租金共计人民币238541元及逾期利息142433.20元，合计 380974.20元（延期付款利息 =延期付款金额 *万分之七 *延期付款天数， 暂计至 2016年 9 月 5 日止，最终以被告偿清时实际发生金额为准）；2、判令被告邓忠祥、方芳租赁保证金 79400元归原告所有； 3

2、、判令被告熊元对上述债务承担连带清偿责任； 4、本案诉讼费用由三被告全部承担” 。而一审判决书载明的原告诉请：“1、判令被告邓忠祥、 方芳向原告支付全部到期租金共计人民币238541元及逾期付款违约金 142433.20元，合计 380974.20元（延期付款利息 = 延期付款金额 *万分之七 *延期付款天数，暂计至 2016年 9 月 5 日止，最终以被告偿清时实际发生金额为准） ；2、判令被告邓忠祥、方芳租赁保证金 79400 元归原告所有； 3、判令被告熊元对上述债务承担连带清偿责任； 4、本案诉讼费用由三被告全部承担”。一审判决书把原告对逾期利息诉请变更为对逾期付款违约金的诉请。 代理

3、人认为逾期利息是租金到期后， 被上诉人继续占有租赁本金所产生的利益收益。 而违约金是约定的救济条款，二者性质和作用不同。1 / 4.二、上 人在一 中 被上 人支付逾期付款利息同 又 求判令被上 人 忠祥、 方芳租 保 金 上 人所有 当得到支持。上 人与被上 人 的 融 租 合同是双方真 意思表示，未 反法律、法 的 制性 定。被上 人延期付款 ，上 人依据合同第十二条第 3 款第 5 的 定：“甲方有 没收乙方的履 保 金 ”。第 5 款 定：“当乙方未按照本合同 定支付 付的到期租金和其他款 甲方， 或未按 甲方 付的任何 用 ， 甲方除有 采取前述措施外 ，乙方 按照附件一所列利率支付

4、延 支付期 的延 利息 。 算方法：延 付款金 x 万分之七 x 延 付款天数，甲方行使本条 利并不影响本条第三款相关 利的行使 ” 被上 人支付逾期付款利息， 同 保 金 上 人所有， 完全体 了契 自由、合同正 。 又最高人民法院关于 理融 租 合同 案件适用法律 的解 第二十条： “承租人逾期履行支付租金 或者延 履行其他付款 ， 出租人按照融 租 合同的 定要求承租人支付逾期利息、相 金的，人民法院 予支持 。”的 定，上 人 一 法院判准被上 人支付延 利息、 没收保 金完全有事 及法律依据！三、一 判决 失公平，有法不依。被上 人延期支付租金造成了上 人被占用 金的利息 失和 失。

5、 失更是不可限量， 金流是企 的生命 ，我国因 金流枯竭而倒 的企 多不 数， 的 失是不能承受的。代理2 / 4.人认为参照民间借贷的法律规定按年息24%计算利息损失，因为该损失源自于被上诉人的占用资金的滋生利息。按年投资回报率20%计算经营损失或按合同总价20%计算损失是正当合理的。 上诉人诉请逾期利息 142433.20元，保证金 79400 元的总和远低于上诉人的实际损失，更达不到法律规定的高于实际损失30%的过分高于的标准。 一审法院判准合同保证金79400 元归原告所有，驳回上诉人逾期付款利息142433.20元（最终清偿时实际发生为准） ，显然没有以上诉人的实际损失为基础。中华人

6、民共和国合同法 第 114 条、最高人民法院关于适用若干问题的解释 (二)第 29 条关于违约金调整制度的适用必须是以当事人诉请、抗辩为前提。 被上诉人一审缺席应视为主动放弃诉讼权利， 当然也包括请求调低违约金的权利。被上诉人一审经传唤无正当理由拒不到庭缺席一审，说明被上诉人自愿接受违约条款的约束。因此，法院应尊重当事人的意思自治，按合同约定计算违约金不能主动调整。被上诉人自第一期开始就没能按融资租赁合同 的约定支付租金，最后一次向上诉人支付租金的时间是2014 年 9 月 30 日，至今近3 年时间未支付分文租金，目前拖欠租金总额238541 元，占应付租金 33%。上述不难能看出，被上诉人履约情况恶劣，属于恶意拖欠。最高人民法院关于适用 若干问题的解释(二)第 29 条要求法院适当减少违约金时，应结合合同的履行情况、当事人的过错程度、预期利益、合同目的等因素，根据公平原则和诚3 / 4.实信用原则予以衡量。 面对被上诉人恶意的违约行为，从社会正义出发，本着公序良俗、诚信、公平的原则法院非但不能减少上诉人的违约金，更要加重对其惩戒，以利民众诚信、社会和谐。综上所述，被上诉人的违约行为给上诉人带来了重大的经济损失，一审判决有法不依