[硕士论文精品]试论有限责任公司股东虚假出资的防范与救济

山东大学硕F学位论文中文摘要在公司法律制度中，股东出资是一个非常重要的法律问题，其对公司、股东及公司债权人均具有重要的意义。对公司而言，股东的出资不仅是公司取得独立法人资格的必要条件，也是公司开展业务的物质基础对股东而言，股东出资是股东享受有限责任的前提条件，也是股东获得公司完整股权的对价；对公司债权人而言，股东出资是公司债权人债权实现的信用保障。因此，股东须依公司章程及公司法的规定履行其出资义务，若违反其出资义务，不仅会使出资股东自身的权益受到约束，还会影响公司、其他股东、公司债权人的权益。然而，自20世纪90年代公司法实施以来，由于我国公司出资制度的缺陷及相应配套设施的不为完善，使得我国公司股东违反出资义务的现象异常严重，特别是虚假出资，严重影响了市场经济的交易安全及信用体系的建立，从而阻碍了市场经济的健康发展。虽然新公司法对原公司法在股东出资制度方面进行了大幅度的修改，但是对虚假出资规制的相关规定仍然不够完善，使得司法实践中对虚假出资的认定及虚假出资者的责任追究缺乏明确的法律依据，从而对案件的解决带来了很大的困难，各地高级法院往往通过出具公司纠纷案件处理意见来指导对虚假出资案件的审理，但这些处理意见尚存在许多需要完善的地方，而且各地的做法也并不统一，因此笔者产生了对此研究的兴趣，以期将来公司立法对虚假出资的规制提出一些粗浅意见。文章正文由四部分组成。第一部分，出资制度与出资义务概述。出资制度与出资义务是认定虚假出资的前提，出资制度部分主要介绍了我国公司法的相关规定，包括出资缴纳制度、最低公司注册资本制度、出资方式、出资程序及出资财产的转移时间等内容。出资义务部分主要介绍了有关出资义务的履行主体、履行对象、履行原则及其性质。第二部分，虚假出资的概述。该部分是本文的基础部分，只有清楚地认识了虚假出资，才能更好地对其规制。本于此目的，该部分从定义、特征、构成、表现形态、产生原因及危害等方面对虚假出资进行了具体的分析。第三部分，虚假出资的事前防范。虚假出资会给社会带来严重的损害，我们必须对虚假出资行为予以规范，就必须做好事前防范机制，使问题在萌芽之际予L山东人学硕1学位论文以解决，这样就避免了一连串的社会问题，加强对虚假出资的事前防范机制，无疑是解决我国虚假出资现状的有力措施。根据现实中采取的措施及国外的经验，该部分提出了从虚假出资的内因与外因予以规制的意见。第四部分，虚假出资的事后救济。该部分是本文的关键部分，在对虚假出资做好事前防范的同时，应注重虚假出资的事后救济，包括公法救济及私法救济，私法救济应是事后救济的重点，只有这样才能使受害人的民事权益得到保护，才能提高投资者的投资热情，才能更好地维护市场秩序。该部分在我国公司立法的基础上结合其他国家立法的经验，重点分析了受害人的民事权利救济问题，并提出了我国公司法需要完善的部分。关键词虚假出资；股东资格；出资义务民事责任觋叉趁乡Y72山东太挲嫒学位论文ABSTRACTSHAREHOLDERSINVESTMENTISAVERYIMPORTANTQUESTIONINTHECORPORATIONLEGALSYSTEMBECAUSEITISNOTONLYTHENECESSARYCONDITIONFORCORPORATIONESTABLISHMENT，BUTALSOTHEPRECONDITIONFORSHAREHOLDERSTOGETTHERIGHTSOFCORPORATIONBESIDES，SHAREHOLDERSINVESTMENTISTHEINSURANCEOFCORPORATIONS如BT。SO，ALLTHESHAREHOLDERSMUSTPERFORMTHEIROBILIGATIONSOFINVESTMENTOTHERWISE，ITWILLIMPACTTHEBENEFITOFOTHERSHAREHOLDERSANDCREDITORS，SOMETIMESEVENTHEMSELVESHOWEVE囊ITHASBEENUNIVERSALOFSHAREHOLDERSFRAUDINVESTMENTINTHERESUROFTHELACKOFLEGALSYSTEMSINCETHE1990STHISSERIOUSLYDESTROYEDTRADESECURITYANDMARKETCREDIT，ANDTHENBLOCKEDTHEDEVELOPMENTOFSOCIALMARKETECONOMYALTHOUGHTHENEWCORPORATIONLAWRENEWEDANDSUPPLEMENTEDTHESYSTEMOFSHAREHOLDERINVESTMENT，THECLAUSESREGULMINGFRAUDINVESTMENTISNOTENOUGHINTHEJUDICIMPRACTICES，ITISVERYDIFFICULTTOJUDGETHEFRAUDINVESTMENTANDTHEDUTYOFTHEFRAUDSHAREHOLDERS。ITISTHEPRECONDITIONOFTHESHAREHOLDERSINVESTMENTSYSTEMTORECOGNIZETHEFRAUDINVESTMENTTHECHARTOFFRAUDINVESTMENTISTHEFOUNDMENTALPORTIONINTHISARTICLE，BECAUSEWESHOULDFIRSTLYUNDERSTANDTHETRUTHOFFRAUDINVESTMENT，ANDTHENREGULATEITWELLFORTHAT，THISARTICLEANALYSESFRAUDINVESTMENTFROMCONCEPTIONTOONGMFRAUDINVESTMENTBRINGSGREATHARMTOOILL“SOCIETY,SOWEMUSTDOPREPARATIONTOAVOIDITBYNATIVEANDFOREIGNEXPERIENCES，WESHOULDREGULATEFRAUDINVESTMENTFORMPHENOMENONANDESSENCEBESIDES，ITISIMPORTANTTORESCUETHEINNOCENTWHOSEFIGHTSWEREINFRINGED，INCLUDINGPRIVATELEGALRESCUEANDPUBLICLEGALRESCUEKEYWORD触UDINVESTMENT；QUALIFICATIONOFSHAREHOLDER；DUTYOFINVESTMENT；CIVILLIABILITYI掰菱定；机。芩，原创性声明本人郑重声明所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人承担。论文作者签名组盎茎董ET期丝堑生型关于学位论文使用授权的声明本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。保密论文在解密后应遵守此规定论文作者签名硷色短导师签名山东人学硬七学缎论文序言改革开放以来我国经济取得了长足的发展，丽公司作为经济组织形式之一，在经济发展中起到了重要的推动作用。公司在融资方面发挥了重要的作用，它是现代企业制度的一种典型的组织形式，能有效地实现出资者所有权与法人财产权的分离，产权关系明晰，组织管理体制科学合理，权责分明，风险分数丽有利于筹集资金。公司法在鼓励投资的同时必须对投资行为进行规范，以维护各方主体的利益。丽现实中投资人向公司出资时瑕疵礁资现象菲常普遍，严重影响了经济的交易秩序和安全。我囡公司资本到位率偏低是一种普遍现象，如吉林省延边州中级人民法院曾对辖区内40家企业进行调查，结果实际资金与注册资金一致的只有两家，小予注册资金的却有38家圆。可以看到我国公司股东出资瑕疵现象菲常严重，瑟瑕疵出资中尤以虚假出资和抽逃出资最为严重，抽逃如资行为随着我国法律制度的完善，已经得到一定的遏制，但是虚假出资的现象依然不容乐观。人民日报就曾有一篇“虚假出资成风，威胁市场诚信纾报道，该报道反映了现阶段公司股东虚假出资现象非常重。焉且虚假出资易导致连锁反应，所以刑法也对此做出了规定，所以必须对虚假出资行为予以规制。我国有两种公司形式有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司在我国是一种介子合伙企业与股份有限责任公司之间的一季孛企业组织形式，即具有合伙企业的人合性，又具有股份有限责任公司的资合性，两方法学家把有限责任公司成为兼有资合公司和人合公司的特点。其不仅数量远比股份有限责任公司要多的多，约占公司总数的90，而且对经济的发展起到基础性作用，夏有限责任公司虚假出资问题比股份有限公司要严重的多，这与我国法律对股份有限公司的法律规制比有限公司的要完善不无关系。为了使有限责任公司能够健康的发展，我们有必要对有限责任公司股东虚假出资闯题予以探讨，这晕我们探讨的范圈是一般有限责任公司，丽对一人有限责任公司与国有独自公司级然具有一般有限责任公司的共性，但公司法对其做了特别规定，所以笔者在这景不予讨论。国参琵渡艳生，焚孛燕编簧公法理瓣I运摆。华枣理夫学滋舨社1994年舨，第2页。秘李涛中国阑有企业的法律分析，山东人民F版T2001年敝第F13睫秭参见秦氟华康假JII资成风威胁市场诚信，裁卡人民IJ撤2007年7月LOFI第9版山东人学硕一L学位论文第一章出资制度与出资义务概述一、有关出资制度概述虚假出资是对公司法规定的出资制度的违反，若想对虚假出资进行法律规制，首先我们要明确我国公司法要求的相关出瓷制度。一我国公司的缴纳制度公司是以营利为胬的的企业法入，其必须有独立的财产作为其运营的物质基础，也就是公司资本。资本是公司存续和发展的基础，也是对公司债权人债权担保的信用基础，其重要性不言而喻。虽然对于资本的概念没有统一的认识，不同的部门、领域有不同的说法，但在公司法领域，公司资本通常是指注册资本，即登记过豹公司章程中记载的股东认缴的出资总额国。也就是说公司资本来源于股东的出资。股东有限责任原则与公司法人人格独立是公司制度的两大基石，然而常有股东利用有限责任作为手段以逃避出资责任，侵犯了其他股东、公司、债权人的利益，为了维护公司资本的充实与稳定，在公司的发展过程中圈绕公司的资本缴纳期限与形式形成了不同的公司资本制度。在公司法的发展过程中围绕公司资本而形成了公司资本制度。在大陆法系医家和英美法系国家由于其法制观念与法律传统的不同菰形成三种不同妨公司资本制度模式。公司资本可以在公司成立时一次形成并确定下来，也可以在公司的经营过程，在授权的范围内公司根据需要而分次累计形成。前者被大陆法系国家所采纳而设计成为法定资本制，后者被英美法系显家所采纳丽设计成为授权资本制，施行法定资本制的大陆法系国家借鉴了授权资本制的优点而设计了折衷资本制。“法定资本制是指在公司章程中明确规定的公司资本总额，必须在公司成立之初发行完毕，鞠全备被投资入股东认购，次或分次缴纳股款，公司方能成立的一种资本制度。一法定资本制强调公司资本的确定，公司设立时，公司的全部资本必须明确记载于公司章程并由股东全部认足，而不一定全部缴足。根据缴纳的形式可以将法定资本制分为严格法定资本制和分期缴纳的法定资本制。严格法定资本制要求注册资本必须全部一次缴足，公司方可设立；而分期缴纳的法定参见陈弧窳公，D资奉运作法律制|髭研究，两南交遄人学JI版社2004年舨，第1页韶参冕沈跨塞两方溺家公TJL注臻壁，乾寨；法律L|L敝疆2006年敷，第158炙。罾沈LNI宝两方固密公DI幺蟓理，北京I虫律IIL版毫L2006年版第158页2山东大学硕二学位论文资本制剡要求认缴股东须缴纳部分资本，剩余资本必须在法定期限肉缴足。我国1993年公闭法施行的是严格缴纳的资本制度，其缺陷是既增加了公司设立的难度，又会造戒不必要的虚置资本的浪费。我蓍新公司法对此进行了改进采纳了第二种法定资本割，即分期缴纳的资本制度。如新公司法第26条第L款就规定“有限公镯的注册资本为在公司登记机关登记的垒体股东认缴的出资额。公司全体毅东的首次出资额不褥低于注麓资本酶酉分之十，也不得低于法定麴注册瓷本最低限额，其余部分出股东爨公司成立之嚣起两年内缴足；其中，投资公司可以在孤年内缴足。这是我国公司法在资本制度上的一大进步，可以极大的鼓励民间投资，促进经济的发晨。二最低公霭注船资本制度公司资本不仅是公司经营的物质基础，也是公司对外承担责任的信用保障，其对予公司、公司债权入其有重要的律角。所以各蓬公司法都簧求公司资本崧须予以登记注册，即成为注船资本。注瓣资本就是指记载予公司章程著经公司登记机关登记注册的公闭资本总额。搿所谓最低注册资本制度是指公司成立时股东缴纳的注翡资本不羝于立法者规定的最低蔽额。秽国最低注焉资本利度是传统公司法上重要的资本艨则之一，各国早期的公司法都訾奉行过这资本原则，现代许多星家的公司法依然保留了这原则圆。英国、美国早期都曾施行最低注册资本制度，后来逐步覆除了这一资本翻度。现在缀多蓍家依然要求有限责任公司的注黔资本必须高于法律规定的最低注翡资本，例如韩国有限公司的姿本总额，应势1000万元以上；意大利有限责任公司的资本总额不低于万欧元德国有限责任公司鹩公司腔本至少须力25万欧元羹本有霰公司韵瓷本总额不得少于300万西元。尊由于最低注册资本制要求股东实际缴纳的资本不得少于立法者规定的最低限额，公司方可设立，则最低注搿资本可以实瑗瑷下功麓限制公司的溢设，有秘于行政管理；限制无资金的人进行投机，减少空壳公司的出现；有剩于保障公司债权人债权的实现。是在资本信用观念下为了保护公司债权人的利益，从维护交易安全角度设立的顼制度大陆法系国家和英美法系国家由予采取不弱的甾资前刘俊海新公，T1法的制度创新。进法争点J解榉瘫点，|匕京法律JLI版让2006年版，辫2页拳参冕潍天涛公T毒法谂，蔻索；蘧终淝簸疆2005年簸，纂207疆。参觅韩西巍法箍546条，磁大莉飚法典第2463絷，德溺靠限费任公商法第，瓣，LH奉海娅第9基山东人学硕L学位论文缴纳制度，其对最低注册资本的要求是不同的，施行法定资本制的国家要求注册资本必须一次全部认足，一次或分期缴纳，无论是一次还是分期，所缴纳的资本必须不低予法定最低资本，所谓最低为了保障公司资本的充实与稳定，一般都确立了资本三原则来维护公司资本。现在资本制度的趋势是降低最低注册资本，甚至废除最低注册资本。我国公司法受大陆法系的影响，1993年公司法对有限责任公司规定了较高的最低注册资本限额，而且不同的经营类型，对最低注册资本额的要求也不同。这不仅增加了公司的设立难度，还使得公司资本大量闲置，浪费了资源，而且出现了大量的瑕疵出资现象。1993年法定最低注搿资本不利于有限责任公司的设立和发展，也不符合现代公司法的发展趋势，因此2005年立法者对最低注册资本予以修改，大大降低了最低注册资本限额，而且取消了不同行业间的差别。新公司法26条第2款规定“有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。“三出资方式出资方式是指投资人向公司或企业投入资本的形式，瑟公司资本是股东为了达成公司的目的而向公司所为的财产，财产有很多种类、又有很多表现形态，诸如熊币、实物、人的智力成果、劳务、债权等。应将何种财产投入公司，才能有利予公司的经营，只有股东们最清楚，理应由股东商议决定，因为不弱类型的公司所需要的财产基础是不同的，高科技公司更需要人的智力成果、服务公司更需要入的劳务、金融公司更需要货币，但是由于股东只承担有限责任，为了维护公司交易人的安全，力了维护资本的确定，各国公司法或商法一般都对出资方式傲了限制，并不是所有的财产都可以作为出资财产。这是立法者的一种价值选择，在效率与安全价值之间的一种平衡，如果任由股东决定出资方式，将会有利于公司的经营、发展，1提高公司的设立与运行效率；如果对出资方式予以限制，则有利于维护社会的交易安全。如何才能把握好这种平衡，需要立法者提高立法技术。不同的国家由予有不同的实际情况、不同的价值选择，从而对出资形式的规定也不尽褶同。出资方式可以分为货币、实物、无形财产。L、货币出资，货币作为一般等价物，可以购买一切商品，是公司设立和运行西参见1993年公，D法第23条山东大学硕I学位论文不可缺少的物质基础，而且货币是最有利保障于公司债权人的债权，所以是各国都将货币作为必不可少的出资形式之一。正是由于货币是必须的出资财产，所以许多国家的公司法都对货币财产的出资比例做出了明确的规定，我国公司法第27条第三款规定，“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。一2、实物出资，实物、即诸如机器设备、燃料、厂房等有形财产。公司开展正常的经营活动，单单有一定的货币是不够的，必须有一定的实物财产作为基础，当然如果货币财产充足的话，可以用货币来购买，但是如果股东直接以实物出资可以省去很多不必要的麻烦，更有利于公司业务的开展和运营，而且有些实物是不易用货币买到的。3、无形财产出资，无形财产是不具有实物的形态，但在一定的时间能产生一定利益的特殊的财产。无形财产主要包括专利权、商标权、工业产权、专有技术、土地使用权等。由于无形财产对公司的生存和发展具有很高的商业价值，其在公司的资本形式中具有重要的地位，而且随着科学技术在生产要素中的地位日益加重，无形财产特别是高新技术等在公司资本中地位也越来越重要了，为了适应现代企业发展的趋势，我国新公司放宽了对无形财产出资的限制，比如取消了无形财产出资比例的限制，原，商等教育H；版社2006年版第261页9山东人学硕，I学位论文这里我们必须对股东资格有个清楚的认识，股东资格是股东身份的象征，是股东行使股东权利、承担股东义务的基础。股东资格是如何取得的呢股东资格是如何取孽的是理论上和实践中经常遇到的问题，理论上说法不一，实践中做法也不统一，因此确定股东资格取得的标志性程序非常重要。股东资格的取得途径是什么完成出资义务、在公司章程上签字、签署出资协议、公司股东名册中的记载、取褥的出资证明书、经公司登记管理规关登记为股东等都是认定股东资格的证据，但是现实中股东很多情况下不完全具备上述条件，这就需要找到一个具有优先效力并具最具有说明力的条件，也即决定性条件。首先，我们先来看出资是不是投资人获得股东资格的决定条件昵我雷现公司法施行的是分期缴纳的出资制度，缴纳出资不是投资人获得股东资格的条件。如例L，甲、乙人欲成立有限责任公司丙，注册资本为LO万元，约定甲出资5万元、乙渤资5万元，公司设立时甲出资S万元、乙不出资，刘公司可设立成功，乙的五万元可以在其后的两年内缴足。在公司成立时，乙当然是公司丙的股东，但是乙并没有出资。可见出资并不是获得股东资格的决定条件。其次，股东资格仅是股东获得股东权的基础，但却是承担股东义务的决定条件，只要具有了股东资格就要承担公司法规定的义务。所以，从法理上讲股东资格应该具有公示力与确定力，股东资格一经确立就不能随意改变，这样才能维护公司的稳定与交易的安全。丽在公司章程上签字、签署出资漭议、被记载于公司股东名册、取得的瓣资证明书等，股东或公司法人可以随意改变，这对公司债权人是极为不利的。最后，经公司登记管理机关登记为股东这一条件是符合上述标准的。公司注册登记的功能主要就是政府对进入市场交易的市场主体资格进行审查，以较少交易风险，此内容具有公示性而对相对人具有确定的效力，股东可以据此证明自己的股东资格、对抗第三人的表面证据，而且交易第三人可据此信赖材料的真实性而与之交易。我国公司登记管理条例规定了有关股东的登记问题，第9条第9款规定，有限责任公司股东和股份有限责任公司发起人的姓名或者名称作为必须登记事项。第26条规定“公司变更登记事项，应向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。一第35条规定“有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之只起30只内申请变更登汜，并应当提交新股东的圭嗣友苏箸新公R泫论。法律FL敝2006年敝。第223燹。白参见江苏钳高级人民法院民庭关于有限责任公ID股东资格的认定载蒋人兴主编公司法律撤告，10山东大学硕L学位论文体资格证明或者自然人身份证明。有限责任公司的自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格的，公司应当依照LJ款规定申请变更登记。有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之豳起30日内审请变更登记。可见我国公司登记机关对股东的登记及变更事项做了比较详细的规定，有利于股东资格的确定。可见，股东资格的确定应以公司登记管理机关的登记必标准，只有经公司登记机关登记的股东才能取褥股东资格。三增资时的出资义务有限责任公司为了生产发震的需要，可以增加注册资本，在增加资本的过程中同样会产生出资义务的问题。增资的程序是首先由股东大会做出增资的决议并对公司章程进行修改，然后由认缴人依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定缴纳出资财产，出资完成螽公司应当依法向公司登记管理机关办理变受登记。在公司章程变更登记前后，公司章程中关于增资的出资规定性质是不同的公司章程对该部分的规定一旦经过变更登记就具有商法上的公示效力，第三人可据此信赖此规定，为了维护交易的安全及第三入的信赖利益，公司章程对该部分的规定便受公司法的约束具有法律效力，认缴人的出资义务此时是法定义务，认缴人必须缴纳其认缴的出资财产，公司和认缴人之间不可以随意通过协议来免除人认缴人的出资义务。丽公司章程对该部分的规定在变更前只是认缴人与公司之闻的一种约定，对外并未产生法律效力，此时认缴人的出资义务是约定义务，公司可以随时解除认缴人的出资义务。山东大学硕学位论文第二章虚假出资概述一、虚假出资的认定虚假嬲资是如资过程中股东的一种欺诈行为，必须对其予以规制，规制的前提必须要明确什么是虚假出资它的判断标准又是什么不但相关法律没有对虚假出资做出明确的定义，而理论界、实务界对虚假出资的认定也没有一个统一的标准，这就使得对虚假出资的规制及虚假出资纠纷案件的解决代来了很大的困难。一虚假出资的概念与特征定义是在各种违反出资义务行为中认定虚假出资的基础，也是追究虚假出资者责任的前提，然而我国公司法第200条、公司注册资本登记管理规定第23条、刑法第159条虽然对虚假出资行为做出了处罚规定，但并没有对虚假出资做出概念性的规定，这使得司法实践中，对虚假出资的认定失去了权威性的依据，所以必须对虚假出资做出一个合适的概念。然而现实中虚假蹴资现象形形色色，各式各样，这给虚假出资下定义带来了一定的难度，我们必须从纷繁的现象中找出虚假出资的本质。要定义虚假出资，首先应明确其与违反出资义务的关系，违反出资义务也就是发起人或股东不履行出资义务，出资义务是指发起人或股东应按时足额缴纳其认缴的出资财产的义务。在我国分期缴纳的出资制度下，从其产生的时间看，股东的出资义务可分为三种情况一是公司设立过程中的出资义务，二是公司存续时瑟期的粥资义务，三是公司经营过程中增资时的出资义务。指发起人或股东在公司设立时或成立以后未按照其在公司章程中的承诺，按时、足额缴纳出资财产的行为。出资义务在公司设立时，是股东之间的一种合同义务；在公司成立后，是股东对公司应承担的法定义务。建假出资是违反出资义务的一种形态，违反如资义务是虚假出资的属概念，而虚假出资是违反出资义务的种概念。按照种差加临近属概念的定义方法，虚假出资的定义应当既具有违反出资义务的普遍性，同时又具有自身的特征。要找到虚假出资的自身特征，需要在违反出资义务中按照合适的标准找到与虚假出资同级并相对的种概念，可以以违反出资义务时是否采取了掩盖措旌为标准，对违反出资义务进行分类，分为采取了掩盖措施的违反出资义务，却虚假出资；未采取掩盖措施的违反出资义务。这样，虚假出资就是12山东人学硕学位论文与采取了掩盖措施的违反出资义务相对应的一种造反出资义务的一种形态，两者共同构成了违反出资义务的体系。因此，虚假出资是指采取了掩盖措施的违反出资义务，郎股东的实际出资与其在公司管理机关的出资登记不符。从虚假出资的概念可以看出虚假出资具有以下三方面的特征第一，股东违反了出资义务，这是虚假出资的基础特征，如果股东没有违反出资义务，则不会出现虚假出资。第二，必须存在对某种真相的掩盖，如果股东没青采取掩盖播旄，则不会出现虚假出资。第三，掩盖的对象是违反出资义务的行为，如果掩盖的不是违反出资义务行为，则也不会出现虚假出资。二虚假出蜜法律形态实践中，虚假出资的形态是多种多样的，不同形态的虚假出资对股东、公司、债权人的影响是不同的，虚假出资股东的责任也不尽相同，而且研究虚假出资的各种形态也有助于赧深对股东出资违法行兔的认识与理鳃。因此，有必要对虚假出资进行类型化的研究。L、以时间为标准，可分为首期出资的虚假出资、后期出资的虚假出资、增资时的虚假出资。虚假出资是在履行出资义务的过程中发生的，由于我因薪公司法施行的是分期缴纳的出资制度，这样股东的出资有可能出现在三个阶段酋期出资，即在公司设立过程中的出资后期出资，即公司成立以后，股东按照其在公司章程中承诺的出资时间出资；增资，郎公蔼在经营的过程中，为了发展的需要，增加注册资本时股东的出资。这三个阶段都有可能J出现虚假出资。2、以出资方式为标准，可分为货币虚假虚假与非货币虚假出资。公司法对股东的磁资方式做了明确的烧定，股东可以以货币出资，也可以焉货币资产出资，并对不同的出资方式做出了不同的要求，以货币出资的，应将货币存入有限责任公司在银行开设的帐户，以非货币出资，应办理相关的转让手续。股东在货币出资、菲货币出资过程孛都有可能进行虚假出赘，二者采取的虚假出资手段是不相同的货币虚假出资的，往往会在银行单据，验资证明中采取虚假行为；而非货币出资的，常常会在产权证明、转移手续、价值评估方面采取虚假行为。3、放违反出资义务程度的角度，可分为完全虚假出资、部分虚假出资与瑕疵虚假出资对违反出资义务，以违反的程度可以分为完全未出资，即对承诺出资财产囱始至终未交付；部分未出资，即对承诺出资的部分财产自始至终未交付；瑕疵出资，郢出资财产不符合章程规定的要求，如出资的时间、非货币财产存在山东火学硕I学位论文质量或权利缺陷等方面。完全未出资、部分未出资及瑕疵出资时都有可能出现虚假磁资，如采JL曼东掩盏的是完全未出资，则成立完全虚假出资；如采股东掩盖的是部分未出资，则成立部分虚假出资；如果股东掩盖的是瑕疵出资，则成立瑕疵虚假出资。完全虚假出资、部分虚假出资、瑕疵虚假出资违反出资义务的程度是不同的，虚假出资股东承担的责任也是不同的。三虚假出资的构成通过虚假出资的定义与特征可以得知，虚假出资须满足以下四个条件L、未完成出资义务根据虚假出资鳃定义，股东未完成出资义务是认定虚假出资的首要条件。那么股东未完成出资义务行为如何判断呢公司法第28条对股东出资做出了明确的要求，“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。静可见股东缴纳出资必须满足两个条件一是按期缴纳，这是对出资的时间要求，我国现公司法施行的是分期缴纳的出资制度，股东的出资时间是公司章程必须记载的事项，股东必须按照公司章程中规定的时间予以出资。如果股东虽然缴纳了如资额，僵是过了公司章程中规定的逝资时问，即途期粥资，燹|L仍然视为寒完成出资义务。是足额缴纳，这是对出资的质量的要求，为了维护公司资本的确定原则，股东认缴的出资额也是公司章程中必须记载的事项，股东必须出资，而且必须足额出资，否则要承担相应的责任。在现实壤资过稷中，未足额出资包括三神情况一是未出资，即股东根本未出资，如股东拒绝出资行为。二是未完全出资，即只完成了部分出资。三是葛仁货币财产的出资不符合公司章程的要求，如非货币财产实际价值显著低于公司章程中所定价格，非货币财产上设置了担保等。只有满足了以上两个条件的出资行为才符合公司法的要求，相反如果股东的出资行为缺少其中任何一个条件，则视为未完成出资义务。这里需要注意豹一点是，菲货币财产的财产权转移手续办理时瓣问题。我国原公司法和新公司法都规定了以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。从公司法的规定来看，非货币财产必须办理财产权的转移手续，这是股东完成出资义务的一个必要条件。如果股东对J货币财产依法办理转移手续刘癍视为未完成出资义务，如果股东保留了出资名义则构成了虚假出资。但是公司法的规定过于原则，并没有对非货币财产权转移的时限做出明确的规定，是在登记毋参见1993年公RD法，第25条新公确法第28条14山东人学硕I学位论文前办理手续，还是在登记后甚至在公司存续的任何时候都可以办理手续这对认定股东是否完成了出资义务的认定非常关键。也给实践中无论是验资机构还是登记机关都带来了迷惑，发生出资纠纷以后，司法机关由于没有明确的法律可适用很难解决此类案件。为此国务院对此做出了补充规定，但是在新公司法修改前后，其规定又不尽相同。原公司注册资本登记管理暂行规定规定，股东应当在公司成立后一定时间内办理非货币财产的转移手续实物中须办理过户手续的、工业产权、土地使用权的，公司应当于公司成立后半年内办理转让手续；非专利技术出资的，公司成立后一个月内，非专利技术所有人与公司应但办理转移手续。依据此规定股东只要在公司成立后在公司注册资本登记管理暂行规定规定的时间内办理财产权转移手续，就视为完成出资义务。而公司法修改以后，为了落实新公司的实施，国务院又对非货币财产权的转移做了不同的规定。公司登记管理条例第26条规定，股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。2006年1月1日施行的公司注册资本登记管理规定第12条规定，公司设立登记时，股东或者发起人的首次出资是非货币财产的，应当提交已办理财产权转移手续的证明文件公司成立后，股东或者发起入按照公司章程规定的出资时间缴纳出资，属于非货币财产的，应当在依法办理财产权转移手续后，申请办理公司实收资本的变更登记。根据此规定，2006年1月1日以后设立公司的，股东必须在登记之前办理非货币财产的转移手续，股东未在此期限办理财产权转移手续的，如果保留了出资名义，则视为虚假出资，对于股东已经把非货币财产交由公司使用的，可以酌情减轻虚假出资者的行政责任或刑事责任。圆2、股东具有虚假出资的故意虚假出资是一种欺诈性的违法行为，股东是不是具有不出资而获得股权的故意也是认定公司股东虚假出资的一个关键条件。虚假出资行为产生的最根本的原因就是发起人或股东在出资前就存在不予出资的打算。纵观虚假出资发生的各种因素，随然虚假出资往往伴随着金融、评估、验资等机构的协助，有专门提供虚假出资服务的工商中介代理机构等，但是虚假出资的根源还是在于投资人的投机意图，这是虚假出资的最根本的出发点。如果出资人都依法出资，就不可能出现西参见公T11注册资本臀记管理哲行规定第8、9，IO、12条。簟参见国家T商行政管理总局关十以机动下辆II；资逾期朱办理转移登记足否构成虚假H；资闷题的答复试行的通知第LL条规定，根据IJ资款的来源、抽逃的时间等足以证明股东自虚假IIL资意幽的视为虚假LJ资16山东火学硕I学位论文义务，可以取得相应的完整股权的文件。只要股东拥有能证明自己已经完成出资义务的相关文件，就可以在公司获得完整股权，这是股东的权利，公司没有理由拒绝，除J找到足以接翻的证据。问题是能证明股东完成出资义务的名义是什么呢股东出资证明、股东名册、公司登记机关的注册登记等都可以证明股东完成了出资义务的，但是最有效、最值馨信任的证明依据是什么有限责任公司是与股东人格相互独立的企韭法入，法人的资格是法律赋予的。企业法人作为市场经济的主体，为了维护社会经济秩序及安全，法律必须对其进行规范，特别是要保证公司的财产独立，保证公司资本的充实与稳定。公司实际期有的瓷本是公司的实收资本，露不是注麓资本，注册资本是经公司登记机关依法登记的公司股东认缴的出资总额，注煺资本只是股东对公司的出资承诺，而公司的实收资本是全体股东或者发起入实际交付并经公司登记机关依法登记的出资额国。可见股东的实际出资毖须经过公司登记机关的登记才能构成公司的实收资本，所以股东的出资财产要成为公司法人的实际财产，必须满足两个要件即实际出资与取得公司登记机关的登记，而股东相应的就取得了公司的股权。股东的出资经公司登记机关审查，如果符合在公司登记机关登记过的公司章程的要求，就予以登记，此股东可据此获得公司的股权。如果不符合在公司登记机关登记过的公司章程的要求，则公司登记机关不予登记，即使公司给了股东出资证明或将股东记载于股东名册，则从法律上角度土，股东的出资财产并没有转为公司所有，股东不应获得股权，此时公司登记机关可令公司予以改正。综上所述，公司登记机关的出资注册登记是股东完成出资义务的名义。如果股东虽然违反了避资义务，但并未墩褥公司登记机关的出资注册登记，或者股东虽然采取了虚假行为，但主动放弃了出资登记，则不成立虚假出资，对该行为应以一般的违反出资义务行为来对待。股东的出资行为只有满足了以上四个条件，才能认定为虚假出赘，如果缺少其中任何一个条件，则不宜认定为虚假出资。四虚假出资认定中需要注意的几个问题L、公司成立是认宠虚假出资的前提公司设立失败时股东出资时采取虚假行为的，该行为不认为是虚假出瓷。我们可以从三个方面来说明函参见中乍人民共和国公1潍册资本髓让管理规定第2条、第3条山东人学硕L学位论文1公司法的立法宗旨。公司法第一条就规定了公司法的立法宗旨，就是规范公司的组织和行为，保护公司、股东及债权入的会法权益，维护社会经济秩序。公司是独立的市场主体，享有独立的财产权，虽然公司是由股东投资设立的，但是股东的财产与公司的财产是相互独立的，股东完成出资义务后，即享有有限责任，不在对公司的债务承担个人责任，丽公司以其独立的财产承担对外债务。所以公司法最终规范的是公司法人的组织和行为，股东投资设立公司必须符合公司法的要求，如果投资者的出资行为不符合公司法的要求，公司登记机关将不赋予公司企业法人资格，从褥投资入的违反出资义务的行为，公司法对其将不予调整，因为该行为并没有影响公司法人的财产权。所以如果公司设立失败，发起人的如果在出资时有虚假行为，将依据合伙企业法来承担相应的责任，包括对其他出资入的违约责任和第三方的债务责任，丽公司法没有必要对其进行规范。2公司法及相关法规对虚假出资的规定。我国法律对虚假出资行为规定了明确的行政责任，公司法第200条规定“公司的发起入、股东虚假邀资，未交付或者来按期交付馋为出资的货币或者非货币财产的，幽公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。公司注册资本登记管理规定第23条“公司的股东或者发起人虚假出资，未交纣或者未按期交付作为滋资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关依照公司登记管理条例第七十条予以处罚。公司的股东或者发起人拒不改J下的，公司登记机关责令公司限期办理注册资本、出资期限变更登记，逾期不办理的，按照公司登记管理条例第七十三条处罚。公司成立嚣年蜃，其中，投资公司成立五年后，公司股东或者发起人仍未交付或者未足额交付出资，且公司未办理变更登记的，按照公司登记管理条例第六十八条处罚。“可见我囡法律对虚假出资行为规定了严格的行政责任，行使处罚权的主体是公司登记机关，处罚方式是一是要求虚假出资股东改正并处罚款，二是要求公司限期办理相关变更登汜，这里的公司应是已经成立的公司。可见，相关法律对虚假出资的行政处罚也是以公司设立成功基础的。3虚假出资的构成。虚假出资须满足四个条件未完成出资义务；股东具有虚假如资的故意；股东对来出资部分财产采取了虚假行为；未完成出资义务股东取得718山东大学颁I学位论文完成出资义务的名义。出资行为必须同时满足这四个条件才可以成立虚假出资，而公司设立的情况下，出资时发起人虽然采取了虚假行为并满足了虚假出资的前三个条件，但并不满足第四个条件，因为公司设立失败时，公司登记机关不会对股东的出资予以登记。2、虚假出资并不是违反出资义务的一种独立的表现形态。违反出资义务是指发起人或股东在公司设立时或成立以后未按照其在公司章程中的承诺，按时、足额缴纳出资财产的行为。出资义务在公司设立时，是股东之间的一种合同义务；在公司成立后，是股东对公司应承担的法定义务。违反出资义务按违反程度可以分为完全未出资，即对承诺出资财产自始至终未交付；部分未出资，即对承诺出资的部分财产自始至终未交付；瑕疵出资，即出资财产不符合章程规定的要求，如出资的时间、非货币财产存在质量或权利缺陷等方面。违反出资义务是一个属概念，而虚假出资是一个种概念，违反出资义务应是虚假出资的基础，但虚假出资又具有自身的特征。根据虚假出资的定义，虚假出资应该是对某些违反出资义务的具体形态的一种概括，只要股东违反出资义务的具体行为满足了虚假出资的四个条件，即可成立虚假出资，所以无论是完全未出资、部分未出资、还是瑕疵出资都可能成立虚假出资。而在理论界很多学者将虚假出资归于违反出资义务的一种独立的表现形态，如将拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资、未足额履行、迟延出资、瑕疵出资、视为违反出资出资的具体表现。对不能出资、未足额履行行为，如果股东采取了虚假行为，并取得出资登记，也就成立了虚假出资。五虚假出资与相关概念的区别在公司法审判实践中，股东虚假出资容易与几个相近行为容易混淆，为了更好的规范虚假出资现象，必须明确他们之问的区别。L、与股东抽回出资的区别。抽回出资是指在公司设立登记前将出资的财产明示予以撤回的行为。抽回出资实际上是出资人放弃出资并以明示的方法放弃了将来的股东资格的行为。抽逃出资只能发生在公司登记注册之前，但要承担由此给其他出资人造成的损失；为了维护有限责任公司资本维持原则，公司成立以后，股东不得抽回出资。而虚假出资在公司成立前后都有可能发生，并且虚假出资人利用欺诈的手段保留了名义上的出资，从而在公司成立前出资人撤回出资但保留回参见赵旭东主编公D法学，高等教育LIJ版社2006年版，第261页19山东人学硕I学位论文了出资名义的，就成立虚假出资。2、与抽逃出资的区别。抽逃出瓷是指股东在公司成立后将其所缴纳的出资暗中抽回的行茭。从抽逃出资的定义来看，抽逃出资只能在公司设立以后力能发生，而且股东完成出资义务以后又暗中撤回的行为。而虚假出资在公司设立前后都可能发生，而且发起人或股东并没有完成出资义务。3、与虚报注麓资本的区别。虚报注册资本是指在全部注册资本缴纳到期时，公司的实收资本少于公司注册资本的行为。在法定资本制下，公司的注册资本应该和实收资资本应该保持一致。虽然公司虚报注册资本往徒是由发起入或股东虚假出资引起的，但是公司发起人或股东虚假出资并不一定导致公司虚报注蹰资本，在分期缴纳出资时，虚假出资股东如果在全部出资期限届满前重新缴纳了出资额，或着公司对虚假出资部分进行了减资，则公司就不存在虚报注册资本了。从公司法第199条规定来看，虚报注舫资本的违法主体应该是公司，如果公司未设立成功，则全体发起人的虚报行为不构成虚报注册资本。而虚假出资的主体是公司的设立发起入或股东，公司不是虚假漱资的主体。二、虚假出姿的危害虚假出资行为具有极大的社会危害性，这主要体现为以下几方面一虚假出资会影响公司经营发展公司作为独立的市场主体，必须有其独立的财产作隽开展业务的基础，丽股东的出资是公司财产的基础，而虚假出资将会导致公司的实收资本严重不足，从而使得公司缺少开展业务的物质支持，进而影响公司的正常经营，严重的虚假池资会使公司难以维持甚至倒闭，这样的状况极其不利予经济建设健康发展。二虚假出资会带来大量的股权纠纷，不利于公司的发展股权的取得是以出资作为对价的，股东权是一种综合性的权利。虚假出资股东必然侵害了完成出资义务股东的权益，从而会带来大量的纠纷，丽有限责任公司具有入合性因素，而股权纠纷的出现将会影响股东之间的团结协作，不利于公司的J下常经营和发展。虽虚假出资会严重影响公司债权人债权的实现公司资本是公司承担对外债务的基础，虚假出资将会使得公司资本严重不足，从而影响公司债权人债权的实现，不利于交易的安全和经济秩序。国参见冯果现代公1资奉制度比较研究武汉人学IIJ版T2000年版，第83_贞山东人学硕F学位论文四虚假出资会带来市场的信用危机市场经济在一定程度上而言是一种信用经济，有信用就有市场，企业就会获得发展；没有信用就没有市场，企业不会得到持续、稳定的发展。由股东虚假出资而成立的企业，使得作为对外偿还债务的基本担保的公司资产严重不足，从而对与其交易的相对人失去了信用。当今企业的竞争是实力与信誉的竞争，失去信用的企业将会难以得到发展，如果虚假出资现象泛滥，必然导致大量的企业出现信用危机，结果将会极大阻碍中国经济的发展。五虚假出资影响了市场经济中市场主体的公平交易秩序在市场经济中，作为市场主体的企业竞争的基本法则就是平等、公平、公正。在当前人们的意识之中，公司的注册资本及实收资本是一个企业经济实力的反映及体现，一个注册资本、实收资本数目较大的企业往往会获得更多的商业机会，但是如果股东虚假出资，就会使得企业拥有的真实资本与其表面上的资本不相符，这样就会遏制其他遵守法律企业的公平竞争的机会，使真正有实力的公司处于弱势地位，从而影响了正常的市场交易秩序。六虚假出资会导致刑事案件的发生严重的虚假出资会出现很多空壳公司，股东利用空壳公司进行商业欺诈，空手套白狼，导致很多经济犯罪案件的发生，不利于社会的安全与稳定。三、虚假出资的成因我国施行法定资本制的国家，为了确保股东能够真实出资，以使公司资本得以充实，我国法律设置了许多强制性措施来防止虚假出资等违法行为的发生，但是虚假出资现象依然不容乐观，甚至在某些地方虚假出资成为普遍现象。为了遏制虚假出资行为，就必须对虚假出资发生的原因做出分析，只有充分认识虚假出资的原因，才能更有针对性的做好应对策略。事物的发展变化由内因与外因共同作用，内因起决定作用，外因是不可缺少的条件探讨虚假出资现象的原因可以从内因与外因两个方面予以分析。一内因方面事物的发展变化是由内因与外因共同作用，内因起决定作用，外因虽是不可缺少的条件，有时外因还起NLT重要的作用，但是外因必须通过内因才能起到作用。所以内因是某种现象发生的根本原因，虚假出资现象的发生最主要的还是内因，主要有以下几点21山东人学硕H学位论文L、虚假出资股东的趋利因素。人人能希望获得利益，但利益的取得必须以合法的方式取得，股东要想获得股权，进而享受股权利益，必须要付粥相应的代价，那就是交付其承诺出资的财产。虚假出资股东却只想享受股权利益，焉不想彳寸出相应的代价，即不劳而获。虚假出资的股东主要有两种情况一是，个体股东虚假出资，此类股东往往是没有出资资本或不想交付出资财产；二是，全体股东合谋虚假出资，此类股东往往是隽了使设立的公司具有数目较大的注船资本，从焉享有比较高的资质，这样可以为企业带来堕多利益，如可以获得更多的商业机会、获得较多的银行贷款、得到政府的优惠待遇等。2、虚假出资股东欠缺相应的法律意识。由于在现阶段股东虚假出资可以说是一种普遍现象，在投资者的意识里虚假出资好想是一种