一-新公司法总体印象

注册会计师培训讲义一、新公司法总体印象（一）新公司法是一部平等法、普适性、同样的情况同样对待，不同情形区别对待（二）摆脱了公司法作为国有企业改制法的沉重负担（三）新公司法富有自治性色彩、放权（如经营范围的确定除特殊情形外，赋予给股东大会）、新公司法中授权性的规范大大增多（四）为公司的成立和经营创造宽松的环境、降低了公司设立的门槛。、对生产经营场所已不作强制性的要求。、改革了资本三原则、放宽了实物出资的形态和比例二、新公司法重大制度的改革（一）一人公司的规定新公司法专设一节规定一人有限责任公司的特别规定、注册资本严（十万元）、设立公司的数量严。每一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。、公司要求严。在执照中必须载明。、财务审计严。、承担责任严，即当一人公司的股东不能证明公司的财产独立于股东的私人财产时，应对公司的债务承担连带责任。（二）首次采纳公司法人人格否认权制度（公司法第二十条）适用的情形：、公司出资不实或抽逃资金、股东与公司之间的财产混淆不清。、股东操纵公司实施有损公司利益的行为、大股东侵占资金（三）上市公司首次采纳独立董事制度独立董事首先体现在独立，也就是要实行外部人控制其次体现在懂事，即专业化（四）股东及其中小股东权益保护的力度增大、股权回购的有关规定。新公司法条对该项制度做了明确的规定。、中小股东权益的保护。首次采纳累计投票制。、股东的代位诉讼权（新公司法条、条）（五）公司解散制度股东可以请求解散公司使新公司法的一大变革，新公司法条就规定了解散制度。适用的条件：、公司经营管理发生严重困难。、公司继续存续会使股东利益受到重大损失。、通过其他途径不能解决。、持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东同意解散。、必须通过诉讼程序解散。（六）强调董事、监事、高级管理人员的义务新公司法强调积极义务。如新公司法条就对上述人员的义务作了较为详尽的规定。、忠实义务、勤勉义务三、公司的财务和会计（一）新旧公司法的比较新公司法与旧公司法相比较，有关公司的财务会计的规定有所不同，主要体现在以下方面：、新公司法规定了公司的财务会计报告应交由会计师事务所审计。、新公司法取消了具体的财务会计报告的内容的规定，凸现会计法和会计通则的的特别法地位。、新公司法取消了法定公益金，以往的公益金用于集体福利的功能由任意公积金替代。三、公司的财务和会计（一）新旧公司法的比较新公司法与旧公司法相比较，有关公司的财务会计的规定有所不同，主要体现在以下方面：、新公司法规定了公司的财务会计报告应交由会计师事务所审计。、新公司法取消了具体的财务会计报告的内容的规定，凸现会计法和会计通则的的特别法地位。、新公司法取消了法定公益金，以往的公益金用于集体福利的功能由任意公积金替代。四、案例分析（一）相关法条第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。解读主题股东不得滥用有限责任案情介绍海安公司与南通公司股东负无限连带责任纠纷案2000年3月17日，原告刘某、被告王某等六人发志设立了海案日出公司。公司注册资本为人民币108万元，但上述注册资本系全部借用海安县环球国际经济技术合作部的资金，在公司注册完毕的次日即将该款归还。各出资人约定了出资比例，其中原告刘某出资六万元，出资比例为5.56%；被告王苛出资80万元，出资比例为74.08%。2000年3月31日，海安日出公司又和另一公司共同出资成立了南通日出公司。南通日出公司的注册资本51万元，海安日出公司出资50万元，但海安日出公司仍是向环球公司借款50万元出资的，在用于南通日出公司验资后即归还了环球公司。后南通日出公司的债权人向其主张债权，因南通日出公司无力偿还，其债权人储某等人遂以包括本案原告刘某、被告王某在内的海安日出公司六股东作为被告，要求六人承担偿还责任。案经法院判决，由六股东承担全部偿还义务，并互负连带责任。全六股东没有按判决自觉履行，经储某等人申请，法院进行了强制执行，由六股东平均承担上述债务，本案原告刘某、被告王某各承担了21000元债务，余债申请人同意放弃。给付21000元后，原告刘某认为自己超额承担了债务，遂向被告王某提出追偿纠纷诉讼。（二）相关法条第二十一条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。解读主题控股股东不得利用其关联关系侵占公司利益案情介绍莲花味精大股东占款案有关莲花味精大股东占款一事，随着莲花味精2003年年报及2004年一季度季报的出台，再度激起了广大中小股东的关注与气愤，并且引发了大庆个人投资者李凯状告莲花味精及莲花集团，从而上演了中国资本市场第一例被法院受理且审理的小股东诉上市公司大股东占款的侵权纠纷。莲花味精大股东占款问题暴露于2003年8月监管部门以其进行巡检后下达限期整改通知书。之后莲花味精公告显示，到2003年8月31日，持股58.82%的莲花集团累计占用上市公司资金达到8.58亿元，其中包括期初占用资金净2.24亿元，以及期间新增占用款6.34亿元，具体占款事项未经董事会、股东大会审议，也未进行公告披露。之后，莲花集团承诺，将在2003年年底之前归还5亿元现金，剩余的占用资金将根据有关规定，在以后的每个会计年度下降30%。2003年12月30日，莲花味精公告称，莲花集团将其持有的2.5亿股上市公司股份分别质押给三家银行，莲花集团通过本次质押所得借款将用于偿还占用上市公司的部分资金。但是在2004年4月公司披露的2003年度报告及2004年一季度报中，莲花集团欠上市公司的资金却升至9.49亿元，经公司独立董事披露，集团去年年度在交行质押的国有股被退回，致使集团公司1.65亿还款被撤回，同时，又新增周转借款9000万。由于莲花集团与莲花味精在五分开问题上存在着严重缺陷。致使在问题暴露前，莲花集团与莲花味精无论是在资金占用、人员交叉任职、经营业务处理、公司人员管理、资金划转等方面均呈现纠缠不清的状态，前者沉重的亏损负担通过莲花味精代还银行利息、拖欠关联交易的款项等形式被强压到莲花味精头上。截至2004年6月底，莲花集团累积占用莲花味精的资金超过10亿元。（三）相关法条第一百四十八条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。解读主题公司高级管理人员的忠实和勤勉义务案情介绍上市公司高管的罪与罚2005年新年伊始，东北高速（）就爆出公司3亿巨资失踪、董事长张晓光因涉嫌挪用资金被拘的丑闻，上起市场极大的震动。此外，开开实业（）总经理张晨、浙江东方（）前华和东方创业（）副总经理陶洪亦相继落马。这只是高管犯罪的2005年第一场雪，实际上在2004年，上市公司高管因为案件东窗事发而被司法机关拘押、判刑的亦不在少数，其中反响最大的莫过于伊利股份掌六人郑俊怀等多位高管出事。爱建股份（00643）前副总经理兼爱建证券前董事长刘顺新可能是最大方的人了，他慷慨拆借约20亿元资金给股市炒家，把自己的公司给卖了，结果被公安机关刑事拘留。原物华股份（）老总张玉琦资本运作手段颇为不寻常，身为供销总社的办公室主任，干的竟是吃里扒外的事。一方面他将上市公司玩武旦地股掌，物华股份在炒股、担保、募资使用、利润操控上均存在重在问题，另一方面，他居然擅自低价卖掉总社旗下中国再生所持1400万股物华股份法人股，受让方随后动用关联关系进行一系列股权接力，最终令总社对物华股份的腔股权旁落。明眼人都能看出这场闹剧中的猫腻，而滥用职权的张玉琦机关算尽，最终还是被送上法庭接受审判，直可谓法网恢恢。去年2月份，曾身兼江纸集团董事长、总经理的江西纸业（）原董事长姜和平被人民法院一审以受贿罪、巨额财产来源不明罪判处死缓。2003年9月，兰生股份（）原副董事长、总经理常中冲动地一头扎进海南橡胶批发中心市场，为炒期货不惜告贷，拿出5.79亿元巨资，3个交易日内就建立起琼胶50多万吨多头仓位，甚至超过国内天然橡胶的年产量，力图一举击溃空方，以博取巨额利润。不料在空方极力反扑之下，半生股份亏损累累，最后被迫在超低位平仓出局，亏损高达数亿元。2003年兰生股份每股亏损高达1.11元，被迫计提坏账2.8亿元，常中自己也为这一番冲动付惨痛代价，被双规进而蹲进监狱。（四）相关法条第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。解读主题公司独立责任与股东有限责任案情介绍王某诉汽车修理有限公司及其股东借款纠纷案本巡查是山东省东营市垦利县人民法院审理的一起民事案件。2002年4月30日，山东省东营某汽车修理有限公司以资金周转困难为由，向王某借款20万元作为生产的流动资金。双方约定年利率为7%，借款期限为一年，到期连本带息归还。但到了约定的时间，该公司未向王某付款。汽车修理有限公司系由胜利石油管理局钻井某公司（下称钻井公司）香港某公司（下称香港公司）出资组成的中港合资经营企业。因该公司还款无望，王某便将汽车修理有限公司、该汽车修理有限公司的投资股东诉至垦利县人民法院，请求判令被告偿还借款。（五）相关法条第六条 设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。解读主题公司需依法成立案情介绍企业自挂公司招牌案某甲与某乙合伙在县城郊区开办了一家榨油厂，半年下来获利可观，次年便以10万元注册资金到工商管理机关以长源榨油厂名称申请了工商登记，并取得了营业执照。1995年10月，某甲与某乙在未经批准登记的情况下，将原厂牌换成XX省长源油业股份有限公司的牌子，并以便于经营为由分别以公司董事长和总经理名义印制精美的名片，从事收购油桐籽、榨油和销售一条龙服务。1996年2月，他们收下了外省一企业2万元定金后，由于行情变化未能按时交货，被对方诉上法庭。法庭在审理中发现，他们的企业不具备公司法人的条件，未经工商登记，实为两人合伙的非法人企业。法院在判公他们承担违约责任的同时，依法向工商机关提出司法建议。当地工商机关经调查，发现某甲、乙冒用股份有限公司名称，便作出责令其改正，罚款1万元的处罚决定。他们在接到处罚决定书后，不禁傻了眼，政府不是鼓励发展股份制企业吗？我们有营业执照，开个股份制公司犯什么法？ （六）相关法条第三十四条 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东知晓会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。解读主题股东知情权的保护案情介绍北京正有公司诉汉邦公司纠纷案2000年1月，北京汉邦软科数码技术有限公司注册成立，注册资本为2000万元，北京正有微系统有限公司为汉邦公司的股东之一，出资240万元。正有公司与汉邦公司的其他股东共同签订了公司章程。在公司章程中规定，公司股东享有查阅股东会会议记录和公司财务会计报告的权利。然而直到2003年6月，汉邦公司从未向正有公司提供过年度财务报告。正有公司作为拥有1/4股权的股东，对公司的经营情况、财务状况及利润分配等一无所知。在多次交涉未果的情况下，正有公司诉至法院，请求判令汉邦公司提交财会报告。法庭上，汉邦公司辩称，正有公司承诺增资共228万，却一直未予以兑现。因此，汉邦公司认为不应向正有公司交付财务会计报告。（七）相关法条第三十六条 公司成立后，股东不得抽逃出资。解读主题股东抽逃出资的法律责任与救济 案情介绍武汉汉口支行诉建东房地产公司纠纷案1994年6月中国银行武汉汉口支行与武汉建东房地产开发有限公司签订640万元贷款协议。两年后，建东公司未依协议还款汉口支行诉至法院并胜诉。执行过程中，建东公司已基本没有财产，但发现其公司大股东武汉建工有限公司有抽逃出资行为，因此汉口支行要求法院增加被执行人武汉建东有限公司。（八）相关法条：第一百六十五条 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。解读主题：财务会计报告应该依法制作，依法审计案情介绍：银广厦财务会计造假案广厦（银川）实业股份有限公司，即银广厦，曾被称作中国股市的大牛股，创造了2000年全年涨幅深沪两市第二；每股收益攀升至0.827无等多项股市奇迹。正当银广厦一路高歌、势不可挡之时，银广厦发布公告，公司将公布纠正后的财务报告。为何突然叫停呢？原来，银广厦已于5月14日收到中国证监会行政处罚决定书。处罚决定书人定银广厦自1998年至2001年期间累计虚构销售收入.60万元，少计费用4945.34万无，导致虚增利润77156.70万元。此外，银广厦还存在隐瞒下属公司的设立、关停情况，虚假披露配股资金使用情况及对外投资情况等违规事实。由此，整个银广厦造假一案逐渐浮出水面。中国证监会决定对银广厦处以罚款60万元，并责令改正其错误行为。银广厦的部分责任人员已移送司法机关追究刑事责任，待司法机关查清此案后，再对银广厦的有关责任人员予以行政处罚。根据证监会的处罚决定，银广厦必须请负责审计的会计师事务所对以前的财务报告实行审计和纠正，在此期间，公司股票将被暂停上市。证券市场上的大规模造假最终都要将效果体现于财务报表，以达到蒙骗公众的目的。根据刑法第161条，这属于提供虚假财务会计报表罪。银广厦上市公司造假问题在媒体披露后，财政部、证监会立即组成联合调查组对事件立案调查。后期明，广厦（银川）实业股份有限公司通过伪造购销合同、伪造出口报关单、虚开增值税专用发票、伪造免税文件和伪造金融票据等手段，虚构主营业务收入，虚构巨额利润。深圳中天勤会计师事务所及其签字注册会计违反有关法律法规，为银广厦出具了严重失实的无保留意见的审计报告。涉案的签字注册会计师已被依法送公安机关，事务所的执业资格也被吊销。（九）相关法条：第一百六十六条 有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。解读主题：财务会计报告的公示案情介绍：公司股东财务会计报告查阅权受侵害案2003年10月，辽宁省北票市人民法院依法作出判决，判决被告北票盛隆粉沫冶金有限公司于判决生效后十五日内，向原告陆德方提供2000年度、2001年度经审查验证的财务会计报告及附属明细表供其查阅，同时责令被告于判决生效后十五日内，向原告送交2002年度经审查验证的财务会计报告及附属明细表。法院经审理查明，原告陆德方于2000年2月出资购买一股即2000元，成为北票冶金粉沫厂的股东。2002年5月20日，北票市冶金粉沫厂变更为北票盛隆粉沫冶金有限公司时，原告出资.46元，成为新公司的股东。2000年和2001年两年中，被告召集的股东大会没有遵守公司法有关规定，造成原告对公司财务情况不知情。2003年3月召开的股东大会，因企业性质发生变化，在报告2002年公司财务情况时，没有按照公司法规定的有限责任公司在会前一定期限内将财务会计报告送交各股东。在报告中也没有附属明细表，导致原告对公司的资产负债、财产状况、利益分配的情况不知情。（十）相关法条：第一百六十七条 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。解读主题：公司的税后利润应该依法分配案情介绍：某机器公司税后利润分配案济南某机器公司董事长裴某于1991年2月4日与其他四人共同出资成立了济南某机器厂，裴某占50%的股份。1992年5月21日裴某与王某登记结婚。1992年9月济南某机器厂改制为济南某机器有限公司，公司注册资金211万元，资金全部来源于原济南某机器厂的积累财产，股东没有增加投资。股东人数增加至九人，裴某在公司中所占股份比例变更为45.26%。1995年公司注册资金变更为1166万元。截止到1997年6月底，公司的净资产总额为3356万元。自1991年2月济南某机器厂成立到1997年年底，裴某从公司获得工资总计元，获得分红元。1997年6月裴某之妻向法院提起离婚诉讼，诉讼请求包括解除婚姻关系、分割家庭财产，特别要求分割裴某享有的公司股权或者分割相当于裴某所持有的公司股权价值的一半财产。该案经两审终审。二审法院的终审判决认为：一审判决以被上诉人对上诉人的工作、生活及家务管理付出了艰辛的劳动，离婚后被上诉人即失去生活来源为由，认定上诉人在某公司的出资比例增值部分为夫妻共同劳动所得，并按贡献大小予以分割，法律依据显系不足。在夫妻双方离婚时，夫妻共同财产必须是现实存在的，既不包括夫妻双方的婚前个人财产和自然增值的利益，也不包括预期性的期待权利和利益。根据我国公司法的规定，股东出资组建有限责任公司后，该出资即转化为公司财产，公司的财产与公司的成员和创立人的财产是严格分开的，公司的财产权利是法人财产权，其具有独立的人格。股东享有股权是以其对公司的出资为表现，但股东对出资不具有直接支配权，只是根据出资比例享有分红和参与公司事务等权利，不论股东出资如